Grado en Derecho Derecho Mercantil II Lección 11. Estatuto jurídico común de los administradores Mª Isabel Grimaldos García Profesora Titular interina de Derecho Mercantil Universidad de Murcia grimald@um.es Obra colectiva “Derecho Mercantil II en Red” Realizada al amparo de la “Convocatoria de ayudas para el Diseño de materiales de enseñanza on-line” para el curso 2012/2013 SUMARIO I. Requisitos legales para ser administrador II. Nombramiento y cese III. Retribución de los administradores IV. Las competencias de los administradores V. Deberes de los administradores VI. Responsabilidad civil de los administradores VII. Legislación VIII. Bibliografía básica IX. Noticias X. Cuestionario de autoevaluación I. Requisitos legales para ser administrador (1/2) • • Los administradores de las sociedades de capital pueden ser tanto personas físicas como personas jurídicas. En el primer caso, basta con que el sujeto sea mayor de edad o menor de edad emancipado y no se encuentre incapacitado por sentencia judicial firme (art. 213.1 LSC), en el segundo, será preciso que se designe a una sola persona natural para el ejercicio permanente de las funciones propias del cargo (art. 212 bis 1 LSC). No es preciso que la persona nombrada administrador sea socio de la entidad que ha de representar. No obstante, los estatutos pueden variar esta previsión cerrando la administración de la entidad a las personas no socios y reservándola a los accionistas. I. Requisitos legales para ser administrador (2/2) • • La Ley prohíbe ser administradores, por inhabilitación, a las personas inhabilitadas conforme a la Ley Concursal. También excluye a los condenados por delitos contra la libertad, contra el patrimonio o contra el orden socioeconómico, contra la seguridad colectiva, contra la Administración de Justicia o por cualquier clase de falsedad. La Ley impide ser administrador a aquéllos que por razón de su cargo no puedan ejercer el comercio, a los funcionarios al servicio de la Administración pública con funciones a su cargo que se relacionen con las actividades propias de las sociedades de que se trate, a los jueces o magistrados y a las demás personas afectadas por una incompatibilidad legal (art. 213 1 y 2 LSC). II. Nombramiento y cese (1/2) • • REGLA GENERAL: Son nombrados por la Junta que debe determinar su número cuando los estatutos sólo establezcan el máximo y el mínimo, fijar las garantías que deben prestar o relevarlos de esa prestación (art. 214 LSC) Libre revocabilidad de los administradores. Inválida cualquier cláusula que lo condicione. Podrá ser acordada por la Junta en cualquier momento, no ha de constar en el orden del día y los estatutos no pueden exigir mayorías ni quórums especiales para su adopción (art. 223 LSC) II. Nombramiento y cese (2/2) • • El cargo durará el plazo que señalen los estatutos que no puede exceder de 6 años. Reelegibles una o más veces por períodos iguales (art. 221 LSC) El nombramiento de los administradores caducará cuando, vencido el plazo de duración del cargo, se haya celebrado junta general, sea esta ordinaria o extraordinaria, o haya transcurrido el plazo para la celebración de la junta que ha de resolver sobre la aprobación de las cuentas del ejercicio anterior (art. 222 LSC). III. Retribución de los administradores (Arts. 217-219 LSC) • El cargo de administrador es gratuito, a menos que los estatutos sociales establezcan lo contrario determinando el sistema de retribución. • Cuando la retribución consista en una participación en las ganancias, solo podrá ser detraída de los beneficios líquidos y después de estar cubiertas las atenciones de la reserva legal y de la estatutaria y de haberse reconocido a los accionistas un dividendo del cuatro por ciento, o el tipo más alto que los estatutos hubieran establecido. • La retribución consistente en la entrega de acciones o de derechos de opción sobre las mismas o que esté referenciada al valor de las acciones deberá preverse expresamente en los estatutos, y su aplicación requerirá un acuerdo de la junta general. IV. Las competencias de los administradores • • • • La s.a. necesita un órgano permanente de gestión y representación. El órgano de administración es necesario y permanente. Está subordinado a la junta, sometido a su control y sus miembros son nombrados y destituidos por ella. Su estructura debe constar en los estatutos Les corresponden, en general, las de dirección, control y mando necesarias para el funcionamiento de la sociedad. También la representación de la sociedad en la forma determinada por los estatutos (art. 209 LSC). Su poder de representación tiene un contenido mínimo, rígido e inderogable: se extiende a todos los actos comprendidos en el objeto social delimitado en los estatutos. Si éstos lo reducen, las limitaciones no afectan a terceros aunque estén inscritas en el RM (art. 234 LSC). La sociedad queda obligada frente a terceros incluso si el acto de los administradores exceda del objeto social. Administrador único/varios administradores solidarios/dos administradores conjuntos/Consejo de administración (art. 210 LSC) V. Los deberes de los administradores Los administradores han de ejercer el cargo con arreglo a un determinado patrón de conducta, cuya contravención podrá dar lugar a la exigencia de responsabilidad. Hasta fechas recientes la Ley era parca. Hoy, tras la Ley 26/2003, de 17 de julio (“Ley de transparencia”) se opta por incluir una enumeración completa de su deberes (arts.225-232 LSC): • De diligente administración • Deberes de fidelidad • Deberes de lealtad • Deber de secreto VI. Responsabilidad civil de los administradores Los administradores realizan multitud de actos y operaciones en nombre de la sociedad. En su actuación orgánica pueden eventualmente causar un daño a los intereses de la sociedad, pero también pueden causar un daño directo a los accionistas o a los terceros. Por ello la Ley prevé un sistema de responsabilidad civil de los administradores al margen de su responsabilidad fiscal, penal y/o administrativa. Regulación: arts. 236-241 LSC. Supuesto de hecho: Daño causado por incumplimiento de sus deberes Legitimación pasiva: el administrador de hecho. Acciones: Acción social (arts. 238 -240 LSC) y Acción individual (art. 241 LSC) Forma de responder: Responden solidariamente todos los miembros del órgano de administración que realizó el hecho lesivo. Causas de exoneración: art. 237 LSC VII. Legislación • Ley de sociedades de capital • Reglamento del Registro mercantil VIII. Bibliografía • SÁNCHEZ CALERO, F. y SÁNCHEZ-CALERO GUILARTE, “INSTITUCIONES DE DERECHO MERCANTIL”. Ed. Aranzadi, Navarra. • AA. VV., “DERECHO DE SOCIEDADES PARA LOS ESTUDIOS DE GRADO”, DIR. GRIMALDOS GARCÍA, M.I., Ed. Diego Marín, Murcia. • JIMENEZ SÁNCHEZ, G.J., LECCIONES DE DERECHO MERCANTIL. Ed. Tecnos, Madrid. • BROSETA PONT, M. y MARTÍNEZ SANZ, M., MANUAL DE DERECHO MERCANTIL , Ed. Tecnos, Madrid. IX. Noticias • http://www.lavanguardia.com/local/valencia/20120629/5431 8375033/accionistas-de-bankia-rechazan-ejercer-accionsocial-de-responsabilidad-contra-los-antiguos-y.html • http://www.eleconomista.es/interstitial/volver/edarlingjun13 /valenciana/noticias/4674095/03/13/Un-accionista-de-BancoValencia-pide-una-accion-de-responsabilidad-contra-eladministrador-del-Frob.html X. Cuestionario de autoevaluación • • • • • • • • • • ¿Puede ser administrador una persona jurídica? ¿En las sociedades de capital es preciso ser socio para ser administrador? ¿Qué órgano nombra a los administradores? ¿Durante cuánto tiempo como máximo? Como regla general, el cargo de administrador ¿es gratuito o remunerado? ¿Cuáles son las principales competencias de los administradores? ¿Y sus deberes? ¿Cuál es la extensión temporal de estos? ¿Quién y cuándo está legitimado para ejercer la acción social de responsabilidad? ¿Y la acción individual?