Novedades Agosto

NOVEDADES DE DERECHO
COMERCIAL
NOVEDADES
DEy DERECHO
Vicepresidencia de Asuntos Jurídicos
Sociales
Número 037
COMERCIAL
22 de agosto de 2012
ireyes@andi.com.co
NOVEDADES DE DERECHO COMERCIAL
Presentamos a continuación las últimas noticias de Derecho Comercial que
consideramos de su interés:
Actas de los órganos sociales, validez y presentación para registro en
la Cámara de Comercio. Sentencia reciente de la Corte Constitucional
La Superintendencia de Industria y Comercio, mediante concepto No. 09013819 de
julio 17 de 2009 y luego mediante Resolución 64274 de diciembre 14 del mismo año
2009, señaló que las actas de los órganos sociales no constituyen documentos
auténticos, de tal suerte que las mismas, para efectos del registro en la Cámara de
Comercio, debían presentarse personalmente por los suscriptores ante el Secretario de
la Cámara Respectiva o con nota de presentación personal ante Notario.
En virtud de las discusiones e inconvenientes derivados de esta posición de la
Superintendencia, la Ley 1429 de 2010, en el inciso segundo del artículo 42 dispuso:
“Se presumen auténticas, mientras no se compruebe lo contrario mediante
declaración de autoridad competente, las actas de los órganos sociales y de
administración de las sociedades y entidades sin ánimo de lucro, así como
sus extractos y copias autorizadas por el Secretario o por el Representante
Legal de la respectiva persona jurídica, que deben registrarse ante las
Cámaras de Comercio. En consecuencia no se requerirá realizar presentación
personal de estos documentos ante el secretario de la Cámara de Comercio
correspondiente, juez o notario”.
De manera inexplicable, el Decreto Ley de reducción de trámites (No. 019 de 2012), en
el inciso tercero del artículo 25, exceptuó las actas de los órganos sociales y los otros
actos de las personas jurídicas que deben registrarse ante las Cámaras de Comercio
de la presunción de autenticidad, y, en consecuencia, exigió la presentación personal
de los suscriptores ante el Secretario de la Cámara de Comercio.
Mediante Decreto 053 de 2012, el Gobierno adujo que hubo un error tipográfico, entre
otros, en el artículo 25 del Decreto 019 de 2012, y procedió a la corrección respectiva.
La corrección consistió en suprimir la palabra “personalmente” del inciso tercero del
artículo 25 del Decreto 019 de 2012.
Esos apartes del inciso tercero del artículo 25 del Decreto 019 de 2012 que hacían
alusión a las actas de los órganos sociales y demás actos de las personas jurídicas
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2.57-SI-07-06-0001
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sujetos a registro en la Cámara de Comercio, fueron impugnados ante la Corte
Constitucional.
La Corte Constitucional, en sentencia C-634 de agosto 15 de 2012 (Magistrado
Ponente: Dr. Jorge Ignacio Pretelt), cuyo texto completo aun no se encuentra
disponible, resolvió la demanda interpuesta y decidió: i. declarar inexequible el artículo
primero del Decreto 053 de 2012 que corregía el artículo 25 del Decreto 019 de 2012; y
ii. declarar inexequibles los apartes impugnados del inciso tercero del texto original del
artículo 25 del Decreto 019 de 2012.
En cuanto a la declaración de inexequible del artículo primero del Decreto 053 de 2012,
la Corte manifestó que la corrección no era simplemente formal o meramente
tipográfica, sino que modificaba aspectos esenciales de la norma, como lo es “el
carácter personal de la presentación de las actas de la asamblea general de accionistas, junta
de socios y demás actos de personas jurídicas que deban registrase ente las Cámaras de
Comercio”, excediendo así su facultad legal.
La Corte señaló, igualmente, que por medio de la corrección quedó eliminada la
expresión “personalmente”, es decir, únicamente quedó suprimida la necesidad de
presentar personalmente las actas ante el Secretario de la respectiva Cámara, pero no
se eliminó la necesidad de autenticarlas, pues continúa indicándose en el artículo que
las mismas no se consideran auténticas.
En cuanto a la declaración de inexequibles de los apartes del inciso tercero del artículo
25 del Decreto 019 de 2012, la Corte adujo que ellos revivían los trámites que había
eliminado el artículo 42 de la Ley 1429 del 2010, con lo cual el Gobierno había
excedido las facultades extraordinarias que le fueron conferidas para eliminar trámites
innecesarios.
Los apartes declarados inexequibles son resaltados a continuación:
“Artículo 25. Eliminación de autenticaciones y reconocimientos.
(…)
“Los documentos privados, tuvieren o no como destino servir de prueba en
actuaciones administrativas, incluyendo los provenientes de terceros, se
presumen auténticos, mientras no se compruebe lo contrario mediante tacha
de falsedad, con excepción de los poderes especiales y de las actas de
asamblea general de accionistas, junta de socios y demás actos de
personas jurídicas que deban registrarse ante las Cámaras de Comercio,
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las cuales deberán ser presentadas personalmente por sus otorgantes
ante el secretario de la respectiva Cámara.
“…”.
En conclusión, las decisiones de la Corte Constitucional reviven lo que dispone el
artículo 42 de la Ley 1429 de 2010 en cuanto a que las actas, tanto de las sociedades
como de las entidades sin ánimo de lucro, al igual que sus extractos y copias
autorizadas por el Secretario o el correspondiente Representante Legal, se presumen
auténticas mientras no se compruebe lo contrario mediante declaración de autoridad
competente. Por tanto, ya no se requiere la presentación personal de estos
documentos ante el Secretario de la Cámara, ante Juez o ante Notario.
Ya no es considerada como abusiva la cláusula que obliga al
consumidor a acudir a la justicia arbitral.
En virtud del artículo 118 del Estatuto de Arbitraje Nacional e Internacional, Ley 1563
de 2012, se deroga expresamente el numeral 12 del artículo 43 del Estatuto del
Consumidor, Ley 1480 de 2012, que establecía como una cláusula abusiva ineficaz de
pleno derecho la obligación para el consumidor a acudir a la justicia arbitral.
A través del Estatuto de Arbitraje es posible observar como el legislador reconoce y da
prioridad a la autonomía de la voluntad privada, a la vez que considera a esta justicia
alternativa como un mecanismo de solución de conflictos benéfico para las partes y
positivo para la descongestión judicial.
Esperamos que esta información les sea de utilidad.
Reciban un cordial saludo,
ALBERTO ECHAVARRÍA SALDARRIAGA
Vicepresidente de Asuntos Jurídicos y Sociales
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