BLOQUE I. EL CONSTITUCIONALISMO Tema 1. Los fundamento teóricos del constitucionalismo

BLOQUE I. EL CONSTITUCIONALISMO
Tema 1. Los fundamento teóricos del constitucionalismo
1. Significado del constitucionalismo
El constitucionalismo surge en los S. 17 y 18 con el surgimiento de la burguesía, las teorías mercantilistas y la
libertad para comerciar sin una intromisión del poder. Son siglos de guerras de religión (Francia, Países
Bajos, Alemania), que en Gran Bretaña se concretan en la lucha del rey con el Parlamento.
Un gran teórico del constitucionalismo es Karl Loewenstein que conoció el periodo de la República de
Weimar y que, en los años 50's escribió Teoría de la Constitución, dando una definición de la historia del
constitucionalismo: que no es otra cosa que la búsqueda del hombre de las limitaciones al poder absoluto así
como el esfuerzo para establecer una justificación espiritual, moral o ética de la autoridad.
2. La libertad y los derechos individuales
El constitucionalismo supone garantizar un ámbito de libertad para el individuo construido por unos derechos
a la vez que busca una fuente que legitime la autoridad. El Derecho es el mecanismo más eficaz para
garantizar la libertad y los derechos individuales. Este garantismo de los derechos y la libertad se plasma en
unas constituciones escritas (parte dogmática de la constitución, −la parte orgánica hace referencia a la
relación interinstitucional−) y se basa en unos principios:
• La esfera de les libertades se constituyen a partir de unos derechos que tienen los individuos
simplemente por ser hombres (personas).
• El constitucionalismo presupone que el individuo es el centro de la actividad política (ya no lo serán
las castas, familias como sujeto abstracto igual que los demás).
• El constitucionalismo está ligado a las doctrinas individualistas sobre el hombre moderno definido
como un sujeto racional y económicamente libre.
Esta concepción se vincula con la doctrina de los Derechos Naturales que presupone que los derechos son
naturales y el Derecho es racional (se apela a la razón). Es una doctrina etnocentrista.
3. El pacto que crea el Estado: el contractualismo
Defiende que, el origen de la organización política debe residir en un pacto que será la fuente de legitimidad
posterior. Las teorías contractualistas se basan en el iusnaturalismo racionalista que defiende que, por
encima de las leyes puestas por le hombre, existe un Derecho Natural formado por reglas de justicia y
equidad que la razón natura fija de manera permanente e inmutable. Los puntos clave del contractualismo son:
• Los hombre son racionales, iguales y libres por naturaleza..
• Tienen unos derechos innatos.
• Esos derechos son previos al contrato.
Esta doctrina presupone un estado previo de naturaleza, anterior al contrato que implica que la sociedad y el
Estado son un producto artificial del hombre. Los hombres no pactarán nunca una sociedad que perjudique su
libertad y el Estado deberá de garantizar esa libertad.
Como teóricos contractualistas tenemos a Locke que escribió el Segundo Tratado del Gobierno Civil para
contradecir a Hobbes que no situaba limitaciones al Estado y Rousseau que legitima democráticamente el
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Estado constitucional.
A finales del S. 18 con la Revolución Americana y Francesa, se fusiona la idea contractualista y
constitucional. Las constituciones como normas fundacionales, es un contrato que dá origen a un Estado y
una sociedad nueva. Las constituciones medievales son recopilaciones de leyes que responden a una idea
diferente a las constituciones modernas.
• El contractualismo tiene unas consecuencias
♦ Separación entre Estado y sociedad. El Estado está limitado por el contrato
♦ La constitución pasa a ser norma fundamental y superior del ordenamiento
♦ Se diferencia entre poder constituyente y constituido
♦ La soberanía última recae en el pueblo (poder constituyente)
4. La fuerza ordenadora de la razón: el racionalismo
El constitucionalismo y el iusnaturalismo son un reflejo en la sociedad de las nuevas teorías de las ciencias
naturales. Se intenta trasladar la metodología de las ciencias naturales a las ciencias sociales, buscando unas
leyes naturales de las sociedades partiendo del análisis de la naturaleza del hombre. La ilustración intenta
llegar a una constitución racional normativa (García Pelayo) que quiere decir que, el contrato debe tener
cualidad como norma: que se dé una sola vez, que sea un conjunto sistemático de normas que regulen todos
los ámbitos y la función del Estado.
El racionalismo radica en la idea de que todo el Estado debe convertirse en un orden jurídico dado que toda la
actuación del Estado debe estar regida por normas jurídicas. Así, el Estado debe estar regido por las leyes no
por los hombres. La justificación del poder público comporta:
• Las leyes deben estar escritas y deben ser conocidas.
• Todas las decisiones del poder público tenderán a buscar una base legislativa previa (disminuyéndose
de esta forma la arbitrariedad)
• Igualdad ante la ley.
En la Europa occidental, se tenderá a regular todas las relaciones entre los hombres y el Estado mediante la
codificación. Las relaciones entre los ciudadanos y el Estado pasarán a estar reguladas y se construirá la
moderna función pública y se harán los códigos penales para garantizar la libertad de los individuos.
5. La supremacía normativa de la constitución
La idea aparece por primera vez en los EUA. Todos los poderes constituidos están sujetos a la Constitución
(idea que hereda la tradición inglesa del commo law superior a las leyes del Parlamento). El carácter supremo
de la Constitución deriva del hecho de provenir de un poder constituyente superior al de los poderes
constituidos (creados por la propia Constitución).
6. El origen del poder: la democracia
Si el pueblo es quien se da la Constitución, esta será la norma suprema. Por tanto, soberanía popular es igual
a democracia. En Europa, existe la herencia del principio dinástico (rey por la gracia de Dios) se contrapone
al principio democrático e hipotecará el constitucionalismo europeo del S. 19 que será un pacto entre la
soberanía popular y sus representantes y el rey. El principio democrático no imperará en Europa hasta 1918
con el fin de la I Guerra Mundial y la extensión del sufragio universal.
Tema 2. Evolución histórica del constitucionalismo
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1. Los orígenes: Inglaterra, América y Francia.
Los principios esenciales del constitucionalismo aparecen en Inglaterra en el trascurso de un largo proceso
de transformación de sus estructuras políticas que culminará a finales del S. 17. Las revoluciones liberales
francesa y americana supondrá su extensión. El S. 20 comportará el paso definitivo hacia el
constitucionalismo del Estado democrático y social.
La fase inicial del constitucionalismo, coincide con el triunfo de los principios políticos liberales que
determinan las principales características de este periodo:
• El constitucionalismo liberal inicia el proceso de limitación del poder político a través del Derecho e
intenta racionalizar su ejercicio.
• La Constitución se presenta como un instrumento de la burguesía parar participar en la dirección del
Estado, suprimiendo el poder absoluto del rey y distribuyéndolo entre este, el Parlamento y los
jueces.
• Les constituciones liberales aportan una nueva legitimación del poder e intenta sustituir el principio
monárquico por el de soberanía nacional (si bien en muchos casos se tratará de una soberanía
compartida entre el rey y el Parlamento).
• Los derechos proclamados son los liberales: libertad, seguridad y propiedad.
• Las constituciones de este periodo no son democráticas porque no incorporan los derechos políticos o
bien se reconocen solo a determinadas personas según sus rentas o posición social. El Parlamento es
elegido mediante sufragio censatario.
Estas características se manifiestan diversamente en tres grandes modelos del constitucionalismo liberal: el
inglés, el americano y el francés, después se extenderá por todo el mundo
Inglaterra
Gran parte de los conceptos y principios constitucionales liberales se elaboraron en este país a lo largo del
S.17 como culminación de un proceso de transformación del orden feudal en una organización política estatal.
◊ La transformación del orden político estamental en un Estado liberal se produce
mediante una adecuación gradual de las antiguas instituciones a los nuevos fines, es
decir, el Estado moderno no representará la liquidación de las instituciones
medievales.
◊ La concentración del poder del Estado no es realiza en favor del monarca (como en
la Europa continental) sino del Parlamento. El triunfo del Parlamento frente al rey
en la Gloriosa Revolución del 1688 se reflejó en dos documentos constitucionales
básicos: el Bill of Rights de 1689 (que configura al Parlamento como representante
de la unidad política de Inglaterra) y el Act of Settlement de 1701 (que impone
condiciones al rey para gobernar y establece la independencia de los jueces)
⋅ Características
• Equilibrio de poderes y soberanía del Parlamento.
La ordenación de los poderes del Estado se basa en la idea del equilibrio político (Burke) resultante de una
cierta disposición de las instituciones políticas: el Monarca (limitado por la comon law, las leyes y las
convenciones); el Gabinete, formado por una parte del Consejo Privado del rey, que actuará
progresivamente al margen de aquél y se transformará en el órgano de Gobierno; el Parlamento que
consolida su supremacía política y se impone como órgano de control político del Gabinete y titular de la
potestad legislativa; la Judicatura que consigue independizarse del rey. El equilibrio se basará también el la
progresiva instauración de un sistema de partidos sobre la base de dos grandes partidos: el conservador (tory)
y el liberal (whig).
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A partir de este equilibrio, el constitucionalismo inglés evolucionará en el S. 19 hacia el régimen
parlamentario: el Gabinete (el Gobierno del rey), se separará progresivamente de la órbita del Monarca y
se acercará a la del Parlamento. Los Ministros precisarán la confianza de la Cámara de los Comunes y
convencionalmente se establecerá la obligación de los miembros del Gobierno de ser miembros del
Parlamento. El Gobierno surgirá pues de la mayoría parlamentaria y, como consecuencia, será responsable
políticamente frente al Parlamento. Paralelamente irá adquiriendo relieve la figura del Primer Ministro
como director de un Gobierno homogéneo y líder parlamentario.
• Los derechos individuales
En Inglaterra no se proclama un único código o declaración de derechos, algunos aparecen reconocidos en
los diversos textos constitucionales, pero la mayoría son resultado de decisiones judiciales mediante las cuales
se han ido definiendo las libertades (freedoms).
• El rule of law
El constitucionalismo británico expresa la idea de sujeción del poder al Derecho a través del principio rule of
law, es decir, el Gobierno o imperio de la ley frente del poder arbitrario. La rule of law significa entre otras
cosas, la igual sujeción de todas las clases a la ley ordinaria del país administrada por los tribunales ordinarios.
El modelo constitucional inglés que se forma en este periodo inicial es único en el mundo, en parte a causa de
la forma en la que se forjó a través del tiempo y del mentado predominio del Parlamento. Pero su
singularidad histórica (y actual) radica principalmente en dos características de la Constitución:
• Inexistencia de un texto constitucional
Inglaterra nunca ha tenido un texto constitucional escrito. Las fuentes del Derecho constitucional inglés son
diversas:
♦ La legislación (statute law).
Leyes constitucionales en sentido material que se han ido aprobando a lo largo de la historia destacando:
Carta Magna −1215−; Petition of Right −1628−; Hábeas Corpus Amendment Act −1679−; Bill of Rights
−1689−; Act of Settlement −1701−; Parliament Acts −1911 y 1949−.
♦ El Derecho judicial (case law).
El derivado de las decisiones judiciales y que comprende: el common law (el derecho y las costumbres del
reino que han obtenido reconocimiento judicial) y la interpretación de la legislación.
♦ Las convenciones (conventional rules).
Aquellas prácticas que se consideran vinculantes para los que aplican en el proceso político. Han tenido
mucha trascendencia en la historia constitucional inglesa (instituciones como el Primer Ministro, el
Gabinete o su responsabilidad política son fruto de estas convenciones) y han servido para la trasformación y
adaptación paulatina de las instituciones sin tener que destruirlas.
• La flexibilidad constitucional
En Inglaterra, las leyes que forman la Constitución peden ser reformadas por el Parlamento mediante el
mismo procedimiento que las leyes ordinarias y ello es debido al principio de Soberanía del Parlamento que
comprota que las leyes constitucionales solo se diferencian de las otras por razón de la materia no por su
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jerarquía. No existe pues supremacía de la Constitución y por tanto, no existe ningún tribunal que pueda
controlar la constitucionalidad de la ley.
El modelo británico es único y no se ha exportado a otros países si bien tuvo influencia en los de la
Commonwealth y en menor medida en los escandinavos.
Características
• La ordenación de los poderes del Estado se basa en la idea del equilibrio político (Burke)
resultante de una cierta disposición de las instituciones políticas dado que la monarquía presupone
otros órganos junto al rey que hacen de contrapeso: el Parlamento y la jurisprudencia. A partir de
ese equilibrio el, constitucionalismo inglés evolucionará en el S. 18 hacia la creación del régimen
parlamentario.
• El monarca es irresponsable y quedó aparatado de las decisiones
políticas pasando a ser un representante del Estado.
• El Parlamento, como antigua institución estamental, continua
siendo bicameral. Los comunes representen la ciudadanía que los
eligen y los lords siguen la inercia estamental.
• El poder judicial es el sistema de garantía y protección de los
derechos y libertades fundamentales basado en la jurisprudencia de
los tribunales y el common law en contraposición al poder del
monarca y que se organiza en una serie de postulados que después
serán reconocidos explícitamente en el Bills of Rights del
Parlamento que reclamarán e impondrán a Guillermo D'Orange los
derechos ganados en el pasado.
• Soberanía del Parlamento que tendrá un poder ilimitado reflejado
en la primacía del Derecho parlamentario sobre cualquier otro
derecho del país. En principio, la ley estará por encima de la
common law, pero como que este es muy moderado, nunca una ley
lo ha contradicho(todo lo contrario, lo ha ratificado). La primacía del
Parlamento hace pasar a Inglaterra de un régimen de separación de
poderes a un régimen parlamentario donde el ejecutivo y el judicial
se supeditan al Parlamento mediante la cesión de poderes ejecutivos
al Gabinete por parte del rey y la responsabilidad política del
Gabinete frente al Parlamento. El dominio del parlamento sobre el
gabinete se basa en el antiguo impeachment que se convierte en una
demanda de responsabilidades políticas dado que el Gabinete surge
de la mayoría parlamentaria.
Conclusiones
• La continuidad constitucional inglesa es admirada y es referente de los constitucionalismos
continentales. Se ha intentado llevar a la práctica muchas veces en Europa pero siempre ha fracasado.
• Es caracteriza por la ausencia de constitución escrita. Los principios constitucionales están formados
por los Bills of Rights, las decisiones del Parlamento y la Costumbre.
• Es una constitución flexible dado que se puede modificar por ley dado que las normas
constitucionales inglesas lo son por su contenido material y no por su superioridad jerárquica y
formal. Pero el Parlamento es suficientemente conservador y tradicional para no hacer cambios
bruscos.
América
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Si el constitucionalismo inglés se caracteriza por la continuidad y la lenta transformación de las instituciones
tradicionales, el americano nace con la ruptura de esquemas tradicionales y la creación de un nuevo orden
partiendo de unos principios propios. Las colonias americanas estaban pobladas mayoritariamente por
ingleses y europeos huidos de Europa (por la guerras de religiones), además, no existían clases sociales ni
estamentos por lo que el principio de igualdad estaba presente.
El punto de partida es la Declaración de Independencia de 1776, efectuada por los representantes de los
Estados de América, donde las trece colonias inglesas de América del Norte se declaran independientes y
dan lugar a los EEUU, apelando al derecho de todos los pueblos para instituir su propia forma de Gobierno
que se fundamente en unos derechos inalienables y en el consentimiento de los gobernados. Lograda la
independencia, las colonias actuarán en dos sentidos:
• Dotación de una organización política propia mediante una Constitución. Supone la aparición de las
primeras constituciones escritas, sistemáticas y codificada, aprobadas por una asamblea constituyente
y con un contenido liberal: declaración de derechos y organización del Estado.
• Iniciaran un movimiento para establecer una mayor unidad política con la creación de una
organización supraestatal: la Confederación, aprobando los Articles of Confederation (1777) donde
los estados conservan la soberanía pero ceden competencias a un Congreso.
La ineficacia del sistema confederal para afrontar los problemas comunes debido a la debilidad del ejecutivo y
el no tener unos recursos propios, condujo al replanteamiento de este tipo de unión, desembocando en la
convocatoria de la Convenció de Filadelfia (1787) en la que los representantes de los estados, deciden
aprobar un proyecto de Constitución de los EEUU que entró en vigor en 1789. Esta Constitución tuvo gran
influencia en los movimientos constitucionales de muchos países, sobre todo en América Latina.
⋅ Aportaciones del constitucionalismo estadounidense
♦ Supremacía normativa de la Constitución.
Se origina en la soberanía popular, aprobada por los representantes del pueblo y ratificada por cada Estado.
La Constitución Americana (CA) contiene la mentada cláusula de supremacía según la cual, esta
Constitución será el derecho supremo del país. La supremacía se lleva a cabo a través del control
constitucional difuso de las leyes (judicial riew) según el cual, si un juez cree que una leyes contraria a la CA,
deja de aplicarla, racionalizándose el proceso con los recursos posteriores y en última instancia hasta el
Tribunal Supremo.
• El federalismo.
La CA fue elaborada por una Asamblea Constituyente compuesta por representantes de los estados
utilizando un pacto federal por el cual creaban una nueva organización política diferente de la confederación
pero que tampoco era un estado unitario. el Estado federal. El poder se encuentra repartido territorialmente
entre los diversos estados miembros y la federación. La CA establece las competencias.
• El régimen presidencial.
Organización de los poderes basado en el principio liberal de la división de poderes tanto vertical
(federación−estados−gobierno local), como horizontal (Congreso−Presidente−Tribunal Supremo). El
régimen americano se basa en una legitimación del Presidente distinta a la del Congreso, (son elegidos en
procesos separados) y el Presidente no precisa la confianza del Congreso siendo políticamente irresponsable
frente a el.
• La democracia.
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En la cultura política americana la democracia es algo más que un método para la formación de la voluntad
del Estado, es una concepción ideológica de una forma de vida a veces más mítica que real. Desde el punto de
vista estrictamente político, debe tenerse en cuenta que hasta 1870 no se introdujo el sufragio universal
masculino (la etapa inicial de los EEUU se basó en el sufragio censatario).
Francia
El constitucionalismo liberal tiene su tercer punto de referencia en la Revolución Francesa que puso fin al
Ancient Régime. Desde 1789 hasta 1799 con la dictadura napoleónica, Francia sufrió un proceso de
experimentos políticos (gobiernos de hecho, declaraciones de derechos, proyectos constitucionales etc.), que
han caracterizado a Francia por la inestabilidad constitucional, lo que ha hecho de este país (junto con
España), sea el que más textos constitucionales haya tenido a lo largo de su historia.
⋅ Principios del constitucionalismo liberal francés.
• Las libertades públicas.
La historia constitucional francés comienza con la Declaración de los Derechos del Hombre y el
Ciudadano de 1789 que siempre se han mantenido vigentes pese a que la CF vigente no haga alusión alguna
a los derechos. Francia desarrollará a lo largo de los S. 18 y 19 la teoría de las libertades públicas como uno
de los primeros intentos históricos de positivización de los derechos naturales.
• La soberanía nacional.
El triunfo de la revolución implantó el principio de la soberanía única, indivisible e inalienable de la
nación y no del monarca. La nación era una persona moral diferente de la suma de los miembros que la
componen. Además, la CF de 1791 disponía que la nación solo puede ejercer sus poderes por delegación
(Asamblea y el rey). La CF es representativa y establece el principio de delegación del ejercicio de la
soberanía.
• El imperio de la ley.
La CF establece que en Francia, no existe ninguna autoridad superior a la ley. Así se establece el principio
de legalidad y la sujeción de la administración a la ley constituyendo una garantía de las libertades y los
derechos de los ciudadanos.
2. El S. 19 en Europa: recesión y reinicio del constitucionalismo
A principios del S.19 se produce en Europa una reacción monárquica que elimina prácticamente todas las
constituciones con el objetivo de volver a los principios legitimadores del Antiguo Régimen. Se conoce con
el nombre de Restauración y desde el punto de vista político supone el intento de restablecer el principio
monárquico como legitimador del poder que reside en el monarca. Eso comporta la sustitución de las
constituciones liberales por unos documentos diferentes: las Cartas Otorgadas, concedidas por le rey en las
cuales, acepta voluntariamente unas limitaciones a sus prerrogativas. Estas Constituciones pactadas entre el
rey y el Parlamento, son compromisos por lo que hace a los poderes respectivos, en una manifestación de
soberanía compartida.
La restauración no supone un retorno al absolutismo sino a una Monarquía limitada o una Monarquía
constitucional. Se trata de un compromiso pragmático entre tradición y revolución que actúa como puente
entre el absolutismo y el constitucionalismo democrático (Löwenstein).
El texto que sirvió como modelo de carta otorgada fue la Carta constitucional que Luis XVIII concedió a
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los franceses en 1814 y con pequeñas diferencias inspiró otras en toda Europa.
A partir de los años 30 del S. 19 se inicia en la mayoría de los países europeos un movimiento de
parlamentarización y democratización del constitucionalismo basado en la fuerza de la creciente burguesía
frente al rey y la aristocracia y también el protagonismo social y político del movimiento obrero, que se
caracteriza por un incremento de poderes del Parlamento frente al rey y la extensión progresiva de los
derechos y las libertades de los ciudadanos. Destaca la Constitución que fundó el reino de Bélgica (1831)
intentando reconciliar la prerrogativa real con la soberanía nacional y con un contenido muy liberal que
permitió una adaptación progresiva al parlamentarismo.
El parlamento liberal burgués
El Parlamento burgués clásico parte de la idea de Asamblea de Hombres Ilustrados que a través de la
discusión formula la ley como un producto de la razón. Serán parlamentarios los propietarios (ya que poseen
el país) y aquellas que tengan conocimientos. Expresarán la voluntad de la nación en forma de ley y
salvaguardarán la propiedad y la libertad. Suele ser un Parlamento bicameral con una Cámara que
representa a la nación y una segunda que representa la moderación, la continuidad y la experiencia que recoge
la tradición aristocrática para dar un matriz conservador.
El pensamiento liberal conservador, también conocido como doctrinalismo (representado por Constant,
heredero de Sieyes), recoge la idea de limitar el poder al máximo e introduce garantías de moderación:
soberanía nacional basado en el sufragio censatario, transformación del monarca en un poder neutro, segundas
cámaras más moderadas. El poder judicial se mantiene neutro y tiene como única función aplicar
objetivamente la ley pero nunca por encima de la Constitución.
Características del constitucionalismo del S. 19
La lucha entre el principio monárquico y el principio de soberanía nacional da lugar a una fusión en el S.
19. Mediante pacto, la legitimidad la ostenta el monarca y la nación. El monarca será poder constituyente y
constituido al mismo tiempo y eliminándose el concepto racional normativo según el cual existe una
separación y una jerarquía entre constituyente y constituido.
La Constitución escrita es la Constitución formal. La práctica política es la Constitución material que es la
que da el ser real de las fuerzas vivas del país, la contraposición monarquía−soberanía nacional.
La Constitución del S. 19 es material y mixta. Incluye elementos liberales como la división de poderes
(indispensables para el funcionamiento del sistema) o el reconocimiento de derechos y, elementos
monárquicos que perviven del Antiguo Régimen, elementos aristocráticos como el bicameralismo y
elementos democráticos ya que representan a una parte de la población.
Pero la Constitución liberal clásica del S. 19 pierde valor normativo ya que los jueces optan por aplicar la ley
como único producto de la soberanía nacional que reside en el Parlamento incluso por encima de la
Constitución.
3. El S. 20: democratización y extensión del constitucionalismo
La corriente democratizadora se inicia en Europa a mediados del S. 19 y culminará en el 20 con dos
movimientos constitucionales posteriores a la 1ª y 2ª GM. El constitucionalismo democrático de la 1ª
postguerra es consecuencia de las profundas transformaciones económicas y sociales, la extensión del
sufragio universal y la aparición de los partidos políticos de masas así como la creación de los de los estados
nacionales fruto de la caída de los antiguos imperios. El resultado es la aparición de numerosas constituciones
que responde a unos nuevos principios: generalización del sufragio universal, supresión de las cámaras
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aristocráticas, sustitución de la monarquía por la República, consolidación del sistema parlamentario,
constitucionalización de los derechos sociales, creación de los TC's.
Este primer movimiento constitucional se desarrollará en un clima de inestabilidad derivada de las tensiones
nacionales, las tensiones sociales (que generan los avances del Movimiento Obrero) y la Revolución
Soviética, así como el cuestionamiento del sistema democrático por parte de los movimientos y partidos
políticos fascistas.
El movimiento constitucional de la 2ª postguerra recupera buena parte del constitucionalismo liberal pero
asumiendo las conquistas del constitucionalismo democrático e incorporando nuevos elementos al Estado
social. Serán las constituciones del Estado Social y Democrático de Derecho:
♦ La normativa constitucional
En Europa, la idea de la supremacía constitucional aparece en los primeros momentos del constitucionalismo
pero se retoma definitivamente en el S. 20 que se extiende la convicción que la Constitución es un conjunto
de normas que forman parte del ordenamiento jurídico y vinculan los poderes públicos por encima de otra
norma. Partiendo de ahí, muchos países incorporan mecanismo para garantizar la supremacía constitucional
adaptando el judicial review norteamericano en Europa con la instauración de los Tribunales
Constitucionales.
♦ La soberanía popular
El S. 19 consolida definitivamente la legitimación exclusivamente democrática del poder y los textos
constitucionales proclaman como principio del orden jurídico−político que la soberanía reside en el pueblo.
Pueblo entendido como un colectivo de personas que pertenecen a un Estado y que tienen el mismo derecho a
participar en las decisiones públicas.
♦ El pluralismo
Las sociedades avanzadas se caracterizan por la complejidad desde todos los puntos de vista. Las
constituciones modernas lo reflejan elevando a valor constitucional la no exclusión de ideas, grupos o culturas
dentro del Estado (reconocimiento de partidos políticos, grupos de interés sectoriales y la diversidad
ideológica, cultural y nacional).
♦ El Estado social
Las constituciones modernas superan la idea liberal de separación entre Estado y sociedad y por tanto no
regulan solo el Estado sino también la sociedad, incorporando mandatos para que el Estado intervenga en la
sociedad para hacer real la libertad y la igualdad.
Tema 3. El constitucionalismo español
El constitucionalismo se inicia en el estado español a principios del S. 20 bajo la influencia de las
revoluciones liberales francesa y americana, dentro del marco del constitucionalismo continental. Será la
segunda historia del constitucionalismo mas complicada por la variedad y el número de textos
constitucionales. La evolución de la historia constitucional española es pendular dado que pasa de una
constitución conservadora a una liberal sucesivamente. También está llena de textos no constitucionales (no
tienen declaración de derechos ni disponen la organización estatal).
(L'Estatut de Baiona de1810)
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Carta atorgada per José I Bonaparte que reconeixia uns poders clàssics i unes cambres que el rei havia
d'escoltar però que no eren vinculants. L'estatut de Baiona va ser imposat pels exèrcits imperials de Napoleó
Bonaparte i no va arribar a ser una constitució ni va ser acceptat pel poble espanyol.
• Constitución de Bayona de 1808. (se discute si fue una constitución o una carta otorgada y si bien
el clase no se menciona, si que aparece en otros textos)
Texto aprobado por la asamblea de notables en julio de 1808, con el que se instituía la monarquía
constitucional en España. Convocada por Napoleón, se reunió en Bayona una asamblea de representantes de
la nobleza, el clero y el estado llano. El texto aprobado por dicha asamblea, inspirado en un proyecto
napoleónico, establecía un Senado compuesto por los infantes de España mayores de 18 años, 24 miembros
designados por el rey, y una asamblea legislativa con representación estamental, que se reuniría cada tres
años. Tachada de revolucionaria por los absolutistas y de poco dura por los liberales, fue jurada por José I, el
7 de julio de 1808, aunque nunca llegaría a aplicarse con normalidad.
La Constitució del 1812
Reacció popular que intenta defensar una nova idea de nació que donarà lloc a la idea d'estat−nació espanyol.
Aquesta reacció s'articula al voltant de les juntes que intenten coordinar una junta central contra la invasió
francesa. Aquest moviment aconsegueix reunir a Cadis un cert nombre de representants (els que van poder
arribar degut a la Guerra del Francès) que representen la nació tot i la irregularitat de la elecció. Fou
promulgada el 19 de març de 1812.
♦ Característiques
La constitució de Cadis nasqué amb voluntat d'estabilitat i rep les influències del liberalisme francès i americà
del moment. És de tendència liberal i predomina el principi de sobirania nacional i la divisió de poders en el
marc d'una monarquia constitucional.
⋅ Part dogmàtica
Tot i de no tenir un títol de drets, reconeix unes garanties penals i processals, drets civils, declara la
confessionalitat catòlica de l'estat i el dret de sufragi actiu i passiu. El sufragi serà universal masculí
indirecte en quart grau: els electors elegien compromissaris; aquests, electors parroquials; aquests, electors de
partits judicials; aquests, els diputats provincials.
⋅ Part orgànica
⋅ El rei posseeix el poder executiu amb els secretaris d'estat i de despatx
(assessors del rei). El rei necessita la contrasignatura del secretari i, per tant
és irresponsable polèmicament. El rei té sanciona, promulga i, si escau, veta
les lleis (forma part del procés legislatiu).
⋅ Les corts són unicamerals i el càrrec de diputat era incompatible amb el de
ministre.
⋅ L'administració de justícia culmina en el Tribunal Suprem
⋅ Vigència
La constitució de Cadis va ser sotmesa a considerables vaivens, va ser vigent
durant poc temps i de manera no continuada. Del 1812 al 1814 va tenir
vigència en un estat en part ocupat pels francesos. Ferran VII la va abolir i va
reinstaurar l'antic règim. Durant el Trienni liberal (1820−23) Ferran VII es va
veure obligat a jurar la Constitució, però amb l'ocupació del país pels Cent
mil Fills de Sant Lluís va tornar a ser abolida. L'últim període de vigència fou
poc abans de la constitució de 1837 després del Motí de la Granja el 1836.
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També cal dir que va ser copiada a Itàlia i Portugal i a Sud Amèrica.
Constitucionalisme sota el regnat d'Isabel II
El 1833 mor Ferran VI i la societat espanyola s'escindeix entre Isabel, filla de
Ferran Vi i il·legítima successora al tron per què no es respecta la llei sàlica, i
el seu germà Carles que vol un retorn a l'absolutisme. Triomfa Isabel II i els
lliberals conservadors que li donen suport són els creadors de l'estat modern
espanyol.
El liberalisme espanyol és anomenat moderantisme i és un moviment
semblant al doctrinarisme de B. Constant. Aquest moviment moderantista fa
que l'estat modern es comenci a qüestionar. Javier de Burgos parcel·la l'estat
en províncies i partits judicials. El 1844 es crea la benemèrita, fet molt
important per què Espanya és un país sense comunicacions i una parella de
Guàrdia Civils significa la presència de l'estat. Entre els 30's i 40's també
comença el procés de codificació. L'epoca de l'estatut reial està marcada per
nombrosos motins i pronunciaments, entre ells el progressista de 1836 que
vol acabar amb el règim d'Isabel II.
♦ (Estatut Reial de 1834)
Com a norma, és una Carta Atorgada. Estatut breu amb pocs articles que
estableix una certa organització de poders. Crea dues cambres:
⋅ Estamento de próceres: com una cambra alta auxiliars de la corona
⋅ Estamento de procuradores: cambra baixa censataria
Cap de les dues cambres té poder absolut i guanya importància i es
desenvolupa el consell de ministres, que és qui exerceix el poder de
governar, i la regència mentre la reina és menor d'edat. La corona és el centre
de la vida política ja que el rei manté importants poders en la direcció política
com el lliure nomenament i cessament dels ministres, la convocatòria i
suspensió de les corts, la exclusivitat de la iniciativa legislativa i dret de veto.
♦ La constitució de 1837
Arran del Motí del Granja, la Reina Regent es veié obligada a acceptar la
Constitució de Cadis fins que les Corts en redactessin una de nova. Les Corts,
dominades pels progressistes, feren importants concessions als moderats i
redactaren la constitució de 1837.
La Constitució introdueix el principi de sobirania compartida entre les Corts i
el Rei. Es consolida una monarquia constitucional en la que el rei té
importants prerrogatives i facultats de direcció política. Sembla una
constitució pactada (monarquia−nació). Entra en el grup de les constitucions
lliberals.
Les corts són bicamerals, Senat i Congrés, elegides per proposta triple i per
sufragi censatari respectivament. El rei manté el dret de veto i el nomenament
del consell de ministres. El poder judicial s'organitza segons la constitució de
1812. És una constitució flexible ja que prové d'una voluntat de consens entre
el partit lliberal i el conservador.
11
♦ La Constitució de 1845
Inicia la etapa de les constitucions partidàries. Aquesta respon a interessos
del sector moderat i més conservador, molt recelós de la sobirania nacional i
tot el que sigui evolució democràtica inclòs l'ampliació del cens. Parteix com
una reforma de la Constitució de 1837.
Desapareix la referència a la sobirania nacional ni al preàmbul ni a l'articulat
fent referència a les Corts en lloc de la nació. Hi ha un reconeixement més
restringit dels drets. Manté el bicameralisme però restringeix més la elecció
del Congrés i el Senat serà exclusivament nomenat pel rei. Es torna a la
confessionalitat catòlica de l'estat.
La dècada moderada (1844−54) acaba amb un projecte constitucional de
Bravo Murillo que no prosperarà. Durant el Bienni Progressista es redactarà
una Constitució (1856) que no fou promulgada inspirada en els textos de
1812 i 1837. La constitució de 1845 es mantingué en vigència fins el sexenni
revolucionari.
El període revolucionari
Es destapa la situació social, el poder el tenia el partit moderat al consell de
ministres i la seva presidència. Es rep molta influència europea (rèplica de la
revolució del 1848) i surt a la llum pública un descontent popular contra els
Borbons. El setembre del 1868 va triomfar la revolució democràtica i Isabel
II es va veure obligada a abandonar el país. Es va procedir a la convocatòria
de Corts Constituents i després de les eleccions, amb sufragi universal
masculí, guanyen els progressistes i la Unió Liberal, a la oposició van restar
els republicans, els carlins i els isabelins.
♦ La Constitució del 1869
El 6 de juny es va promulgar la nova constitució que mostra la influència
d'altres textos constitucionals com el dels Estats Units del 1787, l'espanyol
del 1812 o el belga del 1831. El text estableix la sobirania nacional i el dret
de sufragi universal masculí. Conté també una àmplia declaració de drets i la
llibertat religiosa. Es garantitza la vigència de la constitució com a norma.
La Constitució instaura una monarquia parlamentària en que la Corona és un
poder constituït amb facultats fixades per la Constitució. L'òrgan central
passa a ser el parlament amb un bicameralisme igual i la supressió del veto
del reial. El rei és el cap de l'executiu i el consell de ministres passa a
dependre del Congrés i es fa responsable dels actes del rei mitjançant la
contrasignatura. Es porta una nova dinastia amb Amadeu de Savoia. El poder
judicial és més independent i s'estableix la responsabilitat dels jutges per
infracció de la llei.
La crisi de la Monarquia d'Amadeu de Savoia va desembocar en la I
República, durant la qual no va ser possible elaborar un text constitucional
que tingués vigència malgrat el projecte de Constitució Federal del 1873.
♦ (Projecte de constitució del 1873)
l'ideòleg principal de la I República va se Pi i Maragall. Segons el projecte de
Constitució del 1873 Espanya passava a organitzar−se com una república
12
federal (en estats federats) donant categoria d'estat a Cuba. El cap d'estat
passava a ser elegit directament per la població a través de comissionats que
triaven els noms proposats (semblant al sistema americà originari). La nació
espanyola, segons el text constitucional, tenia el fi de la llibertat (molt
utopista) i tot el títol preliminar donava drets i llibertats com l'associació
lliure i la llibertat religiosa. També es pretén ajudar als territoris més
endarrerits d'Àfrica i Àsia.
La restauració borbònica
A partir del 1875, després del cop d'estat de Martínez Campos, es va produir
la restauració Borbònica en la figura d'Alfons XII. Cánovas del Castillo va
ser el personatge polític inspirador del règim i qui més va incidir en la nova
Constitució del 1876, de tendència clarament conservadora. S'estableix un
règim que permeti la estabilitat política a través del turno al govern entre el
partit lliberal i conservador (Sagasta i Cánovas respectivament).
♦ La Constitució del 1876
Els constituents partien de la existència d'una Constitució interna o
material, els elements de la qual eren la monarquia i les Corts, aquestes
institucions no es podien tocar i havien d'estar presents en la constitució
escrita. La nació està regida pel Rei i les Corts i d'aquestes institucions en
sorgeixen les altres (visió espanyola del doctrinarisme) i, per tant, la
sobirania és compartida entre el rei i les Corts.
Formalment, la Constitució del 1876 és una reforma de la del 1869 ja que
reconeix i manté els drets i llibertats del 69 però desapareixen les garanties
constitucionals ja que cal una llei prèvia per exercir els drets, no es pot
apel·lar a la Constitució. Desapareix el sufragi universal masculí de la
constitució i es deixa una porta oberta al sufragi censatari. Es torna a
instaurar la religió catòlica com a institució. L'estat ha de mantenir la església
i censurar qualsevol cosa que afecti la moral cristiana.
El legislatiu és bicameral: Congrés i Senat. El Senat estava format per
senadors nats i altres designats pel rei. El Congrés és representatiu de la
població amb un sufragi censatari, el 1890 Sagasta aboleix el sufragi
censatari i instaura el sufragi universal masculí. Tot i això, el sistema de
representació és nul per una xarxa caciquil i el sistema era subvertit ja que
des del govern s'enviaven ordres als alcaldes i als cacics per manipular les
eleccions, la oligarquia ho controlava tot. Les votacions eren fetes a mida i
eren pactades pels dos grans partits. El parlament perd tota funció i només es
fa servir per fer grans discursos.
L'executiu és format pel rei i pel consell de ministres. El rei té importants
prerrogatives com el dret de veto, la dissolució de les Corts, és el cap d'estat i
de govern nomenant lliurement els ministres. El primer ministre, figura no
regulada per la Constitució, és qui poseeix a la pràctica tots els poders del rei
i es fa amb el comandament de l'estat.
A partir del 1890 apareixen els primers diputats regionalistes i es respecta
l'entrada a les Corts d'altres partits però el 1998 el règim entra en una crisi,
provocada per una crisi d'identitat nacional i pel moviment obrer (els
13
anarquistes maten a Cànovas el 1908), que acabarà amb el Cop d'Estat de
Primo de Rivera el 1923 que va suspendre les garanties constitucionals i va
instaurar un directori militar no autoritari que manté al rei.
La II República
El 1931, des de la mateixa dictadura es convoquen eleccions municipals pel
12 d'Abril. Guanyen els socialistes i els republicans fet que demostra que es
vol un canvi. El 14 d'Abril es proclama la república catalana i s'engega el
procés constituent del la Constitució del 1931 que finalitza el 9 de desembre
amb la promulgació de la Constitució.
♦ La Constitució del 1931
La constitució del 1931 és un altre moviment pendular. Constitució de caire
republicà i amb llibertat. Defineix l'estat com una república democràtica de
treballadors (els dos bàndols de les dues Espanyes es formes a partir
d'aquesta Constitució). L'estat passa a ser aconfessional i proclama la llibertat
religiosa. S'instaura el sufragi universal masculí i femení. També
introdueix, a part dels drets clàssics, molts drets socials i econòmics de
tercera generació.
La constitució del 1931 estableix un sistema de garanties i, al costat del
Habeas Corpus i de la restricció de les capacitats del govern alhora de
suspendre els drets, introdueix el Tribunal de Garanties Constitucionals
que garanteix la tutel·la dels drets i les llibertats mitjançant:
⋅ Recurs d'emparament: violació de drets
⋅ Recurs d'inconstitucionalitat: recurs intraorgànic per reclamar la
inconstitucionalitat de les decisions legislatives.
Amb aquest tribunal s'aconsegueix la supremacia de la constitució com a
norma màxima de l'ordenament jurídic.
⋅ Aspecte orgànic
⋅ Legislatiu: corts unicamerals ja que es pensa
que les segones cambres entorpeixen el
principi democràtic. Sufragi universal
directe. Recull la tradició de la diputació
permanent. S'enforteix el principi
democràtic via referèndum i iniciativa
legislativa popular. El parlament també pot
fer un vot de censura al govern o al ministres
en particular per majoria absoluta.
⋅ Executiu: s'estableix la figura del president
de la república amb amplis poders i una
elecció molt complexa ja que es fa
mitjançant un col·legi electoral format pels
membres de les corts i uns compromissaris
provincials. Al costat de les competències
clàssiques, el president podia dissoldre les
corts i tenia capacitat de vot suspensiu. El
president també nomenava al president del
14
govern i als ministres. El president és la
figura central del sistema ja que actua
d'equilibri entre el parlament i el consell de
ministres.
⋅ L'estat
integral
Art. 1 Ap. 3er CE 1931 establia que
l'autonomia de municipis i regions és
possible dins l'estat. Era una opció intermitja
entre unitarisme clàssic i estat federal.
L'estat reconeix que els regions puguin
aconseguir certa autonomia davant la
proclamació de la República Catalana del
1931.
L'estat mantenia la legislació en matèries
clàssicament estatals i les regions podien
legislar en matèria comercial, laboral, penal,
processal, etc. Les regions també tenien
plena competència alhora d'executar
qualsevol llei. Els conflictes entre l'estat i les
regions es resolien al Tribunal de Garanties
Constitucional.
L'estat integral va tenir vigència a Catalunya
del 31 al 34. Al País Basc va entrar en vigor
començada la Guerra Civil i a Galícia només
va poder ser plebiscitari.
⋅ Relacions
internacionals
Art. 6, 7 i 65 CE 1931 establien el manament
constitucional de renúncia i limitació de la
sobirania espanyola per un dret
internacional. Establien que qualsevol
conveni internacional passarà a formar part
de l'ordenament jurídic espanyol. Expressió
jurídica del pacifisme dominant a l'època
d'entreguerres que postulava un dret
internacional a la Societat de Nacions per
sobre dels estats.
⋅ Conclusions
La constitució del 1931 reflexa clarament el
context europeu. La societat espanyola està
clarament bipolaritzada i no va permetre una
major vigència d'aquesta constitució degut a
quatre qüestions que dividien les forces
polítiques: la religió, el nacionalisme, el
problema agrari i el problema social. El
desacord sobre aquestes qüestions va acabar
en la Guerra Civil.
15
El règim franquista
La dictadura de Franco va començar amb la
Guerra Civil. La dictadura franquista no té
cap precedent històric ja que només hi havia
hagut pronunciaments que afectaven a la
cúpula estatal i no a la societat. La Guerra
Civil va ser artificialment allargada per
aconseguir la total anihilació del bàndol
vençut i això va suposar un règim totalitari
on tots el poders residien en la figura de
Franco i la legitimitat última del règim
sempre va ser la victòria militar.
♦ Institucionalització del
règim
Les Lleis Fonamentals són una negació de
qualsevol principi constitucional però són
important ja que institucionalitzen el règim
franquista.
⋅ Guerra Civil (19316−39): el 1936 Franco
s'autonomena cap del govern amb tots els
poders de l'estat, el 1937 es crea el partit
únic de la Nueva Falange Tradicionalista i
de las Jons.
⋅ Autarquia: fase d'institucionalització en una
dictadura personal. Fuero del Trabajo
(1938), Ley de Cortes (1939) que estableix
unes corts com a òrgan de col·laboració en
les funcions legislatives (estat corporatiu).
Fuero de los españoles (1945) que recull una
sèrie de drets clàssics però amb peculiaritats
(més nominal que altre cosa), Ley de
Referendum Nacional (1945) que pretén
buscar una legitimació popular al règim. Ley
de Sucesión (1946) en que Franco s'atribueix
el seu càrrec de forma vitalícia fins que a la
seva mort en que Espanya serà una
monarquia. Durant aquest període la
ideologia feixista o envaeix tot i es posen les
normes i les bases per crear un nou estat
corporativista al voltant de la figura del
dictador. Les Lleis Fonamentals donen una
apariència institucional al règim però
obviant la paraula constitució.
⋅ Flexibilització (1953): Després del
Concordat amb el Vaticà Espanya és
reconeguda internacionalment i finalitza
l'aïllament. Ley de Principios Fundamnetales
del Movimiento Nacional (1958) que té per
objectiu tranquil·litzar els sectors més
16
dretans del règim. Es reorganitza
l'administració estatal fent−la més moderna i
centralitzada i que en el seu funcionament
normal respecta el principi de legalitat (Ley
de Régimen Local al 1955 i Jurisdicción
Contencioso Administrativo al 1956).
⋅ Pre−transició (1967−76): es prepara des del
propi règim franquista la transició cap a una
altre règim. La Ley Orgánica del Estado
(1967) és una recopilació de les lleis
anteriors i va ser aprovada per referèndum.
Aquesta llei separa les figures del cap d'estat
i del president del govern. El 1969, Juan
Carlos de Borbó és designat successor, el
1973 mor Carrero Blanco, el 1974 el govern
d'Arias Navarro comença a parlar d'apertura.
El 1975 mor Franco.
La Transició política
La Transició política és el procés a través del
qual es va produir el canvi del règim
totalitari heretat de Franco a un Estat social i
democràtic de Dret instaurat per la
Constitució del 1978. Aquesta transformació
es va produir des de la mateixa legalitat
franquista.
El primer pas que el Govern Suárez va
impulsar va ser la Llei per a la Reforma
Política (1977) que s'incorporava com a Llei
fonamental del franquisme i que proclamava
la sobirania popular, la supremacia de la llei,
la inviolabilitat dels drets fonamentals, el
sufragi universal i el reconeixement del
pluralisme polític.
Es tracta d'una llei breu que té com a
principal funció preparar les primeres
eleccions generals democràtiques després
del franquisme. També va tenir efectes
derogatoris de les normes fonamentals que
s'oposaven a allò que establia. La LPRP va
establir un parlament bicameral (Congrés i
Senat), el Rei com a Cap d'estat, mantenia el
Consejo de Regencia i el Consejo del Reino.
Com a compliment de la LPRP es van
convocar eleccions generals el 15 de juny de
1977. Els resultats electorals van permetre
que la UCD formés govern i el president
Adolfo Suárez va ser confirmat en el càrrec
17
pel Rei. A partir d'aquell moment s'iniciava
el camí que portaria a l'aprovació de la
Constitució espanyola del 1978.
Característiques de la història
constitucional espanyola
La història constitucional espanyola es va
desenvolupar en el context dels
constitucionalisme europeu dels ss. XIX i
XX però al mateix temps presenta una sèrie
de notes singulars que la defineixen amb uns
perfils propis:
⋅ Inestabilitat constitucional: les
constitucions han tingut en general una vida
breu o la seva aplicació no s'ha produït de
manera plena. El nombre de constitucions,
projectes i reformes és molt gran. Es pot
observar una oscil·lació entre textos
conservadors i progressistes però el
moviment pendular és relatiu per què els
textos progressistes van tenir una vigència
molt breu.
⋅ L'absència de Constitucions amb ple valor
normatiu: la constitució a Espanya, i sobre
tot al s. XIX, és més concebuda com una
declaració política més que com a una norma
jurídica. La supremacia era de la llei.
⋅ La superficialitat del constitucionalisme:
inexistència d'una sòlida construcció de
l'estat espanyol com la manca d'arrelament
d'un sentiment constitucional.
⋅ Manca de democràcia i de llibertats: els
textos constitucionals espanyols només de
manera excepcional són producte d'una vida
política democràtica. El domini dels poders
fàctics va excloure de la vida política a bona
part de la població i va consolidar un estat
autoritari. A més, els drets i les llibertats es
podien dissoldre fàcilment i depenien més de
la conjuntura política que de la Constitució.
⋅ El problema monàrquic: fins el 1931 el
predomini del rei era absolut. El rei era el
centre neuràlgic del sistema polític. Això
impedeix la implantació de les teories
genuïnament constitucionals ja que la
constitució esdevé només un límit extern al
seu domini.
⋅ La qüestió nacional: predomina durant el s.
XIX una visió centralista i uniformista de
l'estat inspirada en el model jacobí francès
18
de l'Estat−Nació que ignora la realitat
plurinacional de l'estat espanyol. Només la
Constitució del 1931 i el projecte federal del
1873 han tractat la qüestió nacional fins la
Constitució del 1978 que estableix un model
d'organització territorial basat en la
descentralització política.
BLOQUE II. LA CONSTITUCIÓN
Tema 4. El concepto de Constitución
1. La pluralidad conceptual:
racional−normativo, sociológico, histórico
El concepto de Constitución no es unitario y
ofrece una pluralidad de formulaciones. Es
un concepto polémico, relativo y cambiante.
La palabra Constitución tiene diverso
significados:
Conjunto de elementos esenciales de alguna
cosa
Manera como ha estado formado un grupo o
entidad.
Acto de establecer jurídicamente una cosa
Conjunto de normas que rigen una
institución
El concepto moderno de Constitución
aparece históricamente a finales del S. 18 y
principios del S. 19 con el triunfo de las
revoluciones liberales y se construye sobre
los fundamentos ideológicos del
constitucionalismo. Pero la noción de
Constitución se puede encontrar con
anterioridad. Aristóteles utilizó la expresión
politeia para designar el orden total de la
polis. Cicerón introdujo el término
Constitución refiriéndose al conjunto de
normas fundamentales de una comunidad.
Las lex fundamentalis de la Edad Media
que tenían su origen en los pactos entre el
rey y los estamentos y contenían los
principios fundamentales del sistema
monárquico o las Fundamental Orders of
Connecticut que fijaban las normas de
funcionamiento de las colonias americanas.
19
♦ El concepto
racional−normativo
Con la adopción de las primeras
constituciones escritas y la extensión del
movimiento constitucional apareció el
concepto racional normativo de
Constitución, el cual, a partir de una
premisa política (liberalismo), incluye
requisitos formales y materiales. Este
concepto tiene las siguientes características:
Constitución es un sistema de normas
jurídicas que crean y ordenan una
comunidad política. No es una realidad
histórica o sociológica ni es una declaración
o un programa político, sino un complejo
normativo dotado de fuerza vinculante y de
aplicabilidad. Son normas bilateralmente
vinculantes. De esta forma aporta seguridad
jurídica y sirve para contrastar
permanentemente la licitud de los actos del
poder.
Tienen carácter supremo porque son
jerárquicamente superiores al resto de
normas del ordenamiento. Es la norma
normarum que se convierte en el
fundamento del orden jurídico.
La elaboración de las normas
constitucionales no corresponden a los
poderes constituidos sino al poder
constituyente del cual es titular el pueblo o
sus representantes. La Constitución es la
que legitima los poderes constituidos. Para
garantizar la supremacía y la estabilidad de
la Constitución, su reforma sólo se puede
llevar a cabo a través de las vías establecidas
en ella misma, por los órganos
específicamente creados (poder de
reforma) y mediante los procedimientos
previstos.
La Constitución es aquella norma que
incluye los principios políticos liberales, por
tanto, debe garantizar la libertad de los
ciudadanos.
El concepto racional normativo corresponde
a las primeras constituciones liberales y
representa el concepto genuino o ideal de
Constitución. Es un concepto político,
20
valorativo dado que tan solo considera
Constitución aquella que realiza el
programa del Estado liberal−burgués. La
estructura de la Constitución es negativa
porque pone unos límites al poder y
consagra derechos de defensa que garantizan
un ámbito de actuación individual sin
ingerencias del Estado.
El concepto racional normativo se mantuvo
en el constitucionalismo americano pero en
Europa, se vio desnaturalizado por las
evoluciones políticas y por las corrientes
ideológicas contrarias.
♦ El concepto sociológico.
Según este concepto, Constitución es la
manera real de existir de una sociedad fruto
de estructuras sociales, políticas y
económicas del presente. Según Lasalle, la
verdadera Constitución reside en los
factores reales y efectivos de poder que rigen
en un país. Las constituciones escritas sólo
tienen valor si respetan eso.
El concepto sociológico niega que la vida
política pueda ser gobernada por el derecho
y centra su atención en el funcionamiento
real de las relaciones de poder en una
sociedad. Esta idea de Constitución se
denomina también Constitución material
(Morati) y tuvo gran difusión en Europa
durante el periodo entre guerras.−
♦ El concepto histórico
Como reacción conservado frente al
liberalismo, surge en Europa durante el
S.20 el concepto histórico de Constitución
según el cual, la Constitución no es otra
cosa que la forma de ser tradicional de un
pueblo y sus instituciones políticas que no
son producto de la razón y de la libre
voluntad de los hombres sino el resultado de
una lenta transformación histórica. La
legitimidad de la Constitución se encuentra
por tanto en la tradición.
La Constitución no es un acto único
fundacional, ni debe ser escrita ni debe
distinguirse formalmente de las leyes
ordinarias, ni debe tener un contenido
liberal, sino ajustarse a las tradiciones y
21
necesidades de cada país.
El concepto histórico surgió del
pensamiento contrarrevolucionario
(Burke, de Maistre) y fue adoptado por el
liberalismo doctrinario que tuvo influencia
en España durante el S. 19 a través del
tradicionalismo (Gil Robles) y los
conservadores (Canovas).
2. Constitución formal y material.
De la misma manera que no existe un
concepto único de Constitución, tampoco
existe un único concepto normativo de esta.
Partiendo de la idea de que la Constitución
es un sistema de normas se pueden construir
diversas opciones en función del criterio que
se utilice para definir las normas
constitucionales.
♦ Concepto formal
Las normas constitucionales se definen
por la forma, porque emanan de un poder
constituyente, porque están elaboradas
mediante un procedimiento específico y
porque su forma esta sujeta a unos requisitos
especiales, o bien por el hecho que ocupan
en el ordenamiento jurídico una posición
jerárquicamente superior al resto de las
normas.
Se trata de un concepto construido en el
ámbito del positivismo jurídico que estudia
el Derecho sin valoraciones políticas o
axiológicas y se limita al aspecto puramente
normativo. Las normas constitucionales no
se identifican por su contenido sino por
criterios estrictamente jurídicos. El
concepto formal desvincula la Constitución
del objetivo político del constitucionalismo y
lo recude a una entidad puramente
normativa.
♦ Concepto material
El concepto material parte del hecho que lo
que define las normas constitucionales es
su contenido, su objeto
independientemente de la forma, la
elaboración o la posición que ocupen en el
ordenamiento. Admite la existencia de una
materia constitucional que estaría integrada
22
por aquello que históricamente se ha
considerado que es objeto de la
Constitución: la organización del poder
político y la garantía de unos derechos y
libertades que definen la posición jurídica
del individuo.
Por tanto, no todas las normas
constitucionales se encuentran en la
Constitución formal dado que existen
muchos aspectos materialmente
constitucionales que se regulan en normas
que no son formalmente Constitución.
Todas estas normas materialmente
constitucionales son el ordenamiento
constitucional.
3. El concepto de Constitución en el
ordenamiento español.
4. Tipos de Constitución
• Según la evolución histórica:
♦ Otorgadas (unilateralmente
por el rey).
♦ Pactadas (entre el rey y el
Parlamento).
♦ Populares
(revolucionarias).
◊ Por su forma
⋅ Escritas
(todas)
⋅ No escritas
(británica)
• Atendiendo
a
criterios
de
reforma
♦ Rígi
♦ Flex
• Normativas: Regulan el proceso
real del derecho en la sociedad−
Identificación entre texto y
realidad.
• Nominales: el texto define un
Estado constitucional pero en la
23
práctica el Estado no lo lleva a
término.
• Semánticas: si no existiese una
Constitución, no se notaría en la
vida política.
Tema 5. Elaboración y reforma de la
Constitución
1. El poder constituyente: titularidad,
ejercicio y límites
¿Por qué los mecanismos de elaboración
constitucional son diferentes a la
elaboración del derecho ordinario?
Criterio material: por el mismo contenido
de la Constitución. Se trata de una cuestión
básica, es un acto de la voluntad primaria, la
primera decisión del pueblo, el reflejo de la
voluntad primaria del pueblo.
Criterio formal: para legitimar la
supremacía de la Constitución en el
Ordenamiento Jurídico.
Según la Teoría del Poder Constituyente,
detrás de la creación de una Constitución
existe un Poder Constituyente que es un
poder originario, único e ilimitado. El
titular de este poder es el pueblo y actúa
como un poder originario, único (no se
puede dividir) e ilimitado (en principio,
puede decidir sobre todo como se regirá y se
organizará el Estado). Estas características
lo diferencian de los poderes constituidos
que son derivados, divisibles y limitados
por el derecho. El Poder Constituyente es
pre−jurídico y es político. El único problema
del Poder Constituyente es la legitimad: es
necesario que sea legítimo, que responda de
forma sustancial a la voluntad del pueblo.
♦ La titularidad
Es el baremo de legitimidad más importante.
Debe residir en el pueblo y el pueblo es el
titular del poder constituyente, entonces es
legítimo. En el constitucionalismo del S. 19,
la Constitución es la voluntad de la nación y
los representantes de la nación hacen la
Constitución. Los representantes de la
nación expresan la voluntad de la nación.
Leyes y Constitución son expresiones de los
24
representantes de la nación en el S.19.
En el S. 20, la teoría del Poder
Constituyente que recae en la nación es
abandonada y pasa a ser el pueblo el titular
del Poder Constituyente. La única
legitimidad aceptada es la que proviene de la
voluntad del pueblo. Se trata de garantizar
que el pueblo podrá expresarse de una forma
sustancial.
2. Los procedimientos de elaboración de
la Constitución. El proceso constituyente
español.
♦ Los procedimientos de
elaboración de la
Constitución.
Afirmación inequívoca del nuevo principio
de legitimidad, de la soberanía popular.
Establecimiento de un sistema de libertades
públicas que permitan realizar la voluntad
pública (derecho de asociación, reunión,
sindicación, reconocimiento de los partidos
políticos, etc.).
Promulgación, establecimiento de una
legislación electoral que permita la
formación de una asamblea constituyente
que redacte una Constitución y por tanto,
una convocatoria expresa a Cortes
Constituyentes. Todos los partidos políticos
deben ser incluidos en las elecciones y eso
debe garantizarlo la legislación electoral. La
asamblea debe ser elegida par hacer la
Constitución y los ciudadanos lo deben
saber.
Elaboración parlamentaria de la
Constitución.
Ratificación popular por referéndum del
texto que la asamblea ha elaborado.
Intervención última y decisiva del pueblo en
la elaboración de la Constitución (la
Constitución Alemana del 49 no lo fue por
cuestiones de ocupación militar −soviéticos,
americanos, franceses y británicos−)
♦ El proceso constituyente
español.
25
Fue promovido y liderado desde la
¿legalidad? franquista. Se tiró adelante la
Ley para la Reforma Política que fue
aprobada por referéndum. Esta ley establecía
el inicio del proceso constituyente. La LPRP
afirmaba que la soberanía recaía en el
pueblo, reconocía las libertades públicas,
legalizaba los partidos políticos y aprobaba
una normativa electoral para formar unas
Cortes. Lo que está claro es que se partía de
la legalidad franquista y en principio las
Cortes, no debían ser constituyentes puesto
que no se hacía público que se caminaba
hacia unas Cortes Constituyente.
Les elecciones tienen lugar el 15 de junio de
1977 y dan una composición de las
Cámaras que hacen que inequívocamente
deban ser constituyentes. Esta etapa del
proceso constituyente que se inicia en 1976
cuando Suárez es nombrado Presidente del
Gobierno y finaliza el 15 de junio de 1977
está marcada por la atipicidad.
A partir de la fecha de las elecciones se
inicia la fase de elaboración parlamentaria
de la Constitución. Las Cortes asumen que
con son constituyentes ¿y el pueblo? y el 25
de julio de 1977 se crea la Comisión de
Asuntos Constitucionales y Libertades
Públicas constituida en el Congreso de los
Diputados que crea una Ponencia para
hacer un anteproyecto de Constitución.
La Ponencia está formada por 3 de la UCD,
1 del PSOE, 1 del PCE, 1 de CiU y 1 de
AP. Se ve que existen partidos sin
representación en la elaboración de la
Constitución. Los trabajos de la Ponencia
duraron muchos meses. El 15 de enero de
1978 la Ponencia presenta un anteproyecto
que se publica en el BOE y se abre un
periodo de presentación de enmiendas. Se
redacta un proyecto de Constitución sobre
el que se lleva la discusión en el Congreso,
primero en la Comisión y después en el
Pleno. Posteriormente se discute y aprueba
en el Senado por el mismo procedimiento
pero con algunas divergencias sobre el texto
respeto al del Congreso.
Desde el 16 al 25 de octubre, una Comisión
26
Mixta formada por miembros del Senado y
del Congreso hacen una propuesta unificada
y el 3 de octubre de 1978 será votada y
aprobada por el 94% de los miembros de las
dos cámaras (los miembros del Grupo
nacionalista vasco salieron del Congreso sin
votar). Este proyecto se votó mediante
referéndum popular el 6 de diciembre de
1978 con una participación del 67% y un
voto positivo del 88%. El apoyo lo recibió
en todo el Estado español excepto en
Euskadi que no superó la prueba. La
Constitución se promulgó pro el rey el 27
de diciembre de 1978 y se publicó en el
BOE el 28 de diciembre de 1978 en todas
las lenguas que se hablaban en el Estado
español.
• Legitimidad
democrática
de
la
Constitución
♦ Parte
de
la
legal
franq
♦ No
exist
conv
explí
a
Cort
Con
♦ No
exist
la
legal
de
los
parti
repu
y
de
los
que
estab
a
la
izqui
del
27
PCE
♦ La
Asam
Con
está
form
en
parte
por
sena
nom
por
el
rey
(es
decir
ilegí
♦ Cent
de
la
Pone
en
la
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de
la
Con
y
falta
de
discu
públ
de
los
punt
de
impo
que
debía
tener
el
texto
(mon
versu
repú
derec
a
la
autod
etc.)
♦ La
polít
28
de
cons
tuvo
su
part
posit
(inte
opcio
extre
y
su
part
nega
(supo
acep
unos
punt
que
no
se
podí
discu
♦ Exis
exce
al
cons
como
el
PNV
que
se
abstu
en
la
vota
ión
final
y
pidió
la
abste
en
el
refer
AP
estuv
(por
otros
moti
a
punt
de
29
romp
el
cons
en
deter
mom
3. El poder de reforma: procedimientos y
límites
La Constitución no solo es una normativa
jurídica sino que es la norma suprema.
Todas las otras normas jurídicas derivan de
la conformidad con la Constitución y eso es
así porque la Constitución es fruto del
proceso constituyente y debe ser fiel
reproducción de la voluntad popular.
Además, la Constitución condiciona a los
poderes constituidos ya que estos poderes
son legítimos en tanto se adapten y adecuen
a la propia Constitución. También es la
fuente de validez de todas las otras normas
del Ordenamiento. Esta supremacía activa
de la Constitución se refleja sobre los
poderes constituidos y las otras normas están
garantizadas por el TC.
Un segundo aspecto es la superlegalidad
formal de la Constitución respecto de las
otras normas del Ordenamiento ya que no
es reformable a través de leyes y es preciso
recurrir a un procedimiento diferente al de
los poderes constituidos: el Poder de
Reforma.
En la creación de la Constitución existe un
consenso y una voluntad superior a una
voluntad legislativa de mayoría simple. La
Constitución tiene vocación de ser una
norma que dure en el tiempo y que regule
cuestiones importantes de convivencia de la
sociedad.
El poder de reforma es una expresión de la
autolimitación del poder constituyente que
es juridifica. El poder
constituyente−constituido se adapta así a los
cambios de la sociedad.
♦ Tipos de procedimientos
de reforma.
• Poder de reforma por un
procedimiento legislativo
30
ordinario (Gran Bretaña)
• Poder extraordinario de reforma
previsto por la Constitución que
impide el procedimiento ordinario
legislativo para reforma. Eso denota
la existencia del Poder
constituyente−constituido o de
reforma que requiere exigencias
para reformar la Constitución.
Tipos de exigencias:
⋅ Mayorías
absolutas o
reforzadas
(2/3)
⋅ Elección de
una
Asamblea
ad hoc
elegida
expresamente
para
modificar la
Constitución
⋅ Con el
requisito de
una especial
organización
de las
cámaras
(reunión de
las dos en
una sola).
⋅ Exigencia
de un
referéndum
constitucional,
ratificación
del pueblo
posterior a
al
tramitación
parlamentaria
de la
reforma.
5. La reforma de la CE de 1978
La CE de 1978 forma parte de les
constituciones rígidas que prevén
procedimientos agravados de reforma. Los
procedimientos de reforma están en el
Título X De la Reforma Constitucional. Se
prevén dos procedimientos: uno más sencillo
31
(artículo 167 CE) y otro más gravado
(artículo 168 CE).
♦ Iniciativa
• El inicio del procedimiento de
reforma es igual para ambos
supuestos:
Excluye iniciar el proceso de reforma
mediante la iniciativa legislativa popular (en
general y, excepto en Suiza, los puntos
importantes ninguna Constitución europea
se deja en manos de la iniciativa popular
¿será que tienen miedo del poder
constituyente?, ¿tan malos somos?)
La propuesta de reforma debe consistir en
una serie de artículos y ha de ser presentada
en Proyecto Ley (iniciativa del Gobierno),
según el procedimiento ordinario de
aprobación en el Consejo de Ministros o
por Proposición de Ley (iniciativa
parlamentaria o de una CA), presentada por
dos Grupos Parlamentarios en el
Congreso o por una quinta parte de los
Diputados y en el Senado por 50 senadores
que pertenezcan al menos a dos Grupos
diferentes.
♦ Procedimiento de Reforma
ordinario o parcial
(artículo 167 CE)
• El proyecto o proposición de ley
debe ser aprobado en una primera
toma en consideración en el
Congreso y el Senado por separado.
Solo se pide una mayoría de 3/5. Si
no existe acuerdo entre las cámaras,
se crea una Comisión Paritaria que
redactará otro texto que se deberá
aprobar por 2/3 del Congreso y
mayoría absoluta en el Senado.
• Después de la aprobación del nuevo
texto puede hacerse servir el
referéndum facultativo si lo piden
el 1/10 de los parlamentarios en los
15 días posteriores a la aprobación.
• No se puede iniciar un
procedimiento de reforma en
tiempos de guerra o en vigencia del
Estado de Excepción o Sitio.
♦ Procedimiento de reforma
agravado o especial
32
(artículo 168 CE)
Está previsto para la reforma total de la CE
o para la reforma del Título Preliminar,
Capítulo II, Sección I De los Derechos
Fundamentales y Libertades Políticas y el
Título II La Corona. Es un procedimiento
muy complejo y rígido que hace inviable
una reforma:
• Para la toma en consideración es
preciso una mayoría de 2/3 en el
Congreso y en el Senado.
• Disolución de les cámaras y
elecciones generales a Cortes
Constituyentes.
• Ratificación por las nuevas cámaras
y elaboración de la reforma.
• Aprobación de la nueva
Constitución o artículos por 2/3
partes de cada cámara y sin
posibilidad de una comisión para
eliminar diferencias entre ellas.
• Referéndum preceptivo para aprobar
la reforma.
♦ Límites de la reforma
La CE no establece cláusulas de
intangibilidad (prohibiciones de reformar
algunos artículos), como algunas
constituciones de la II postguerra (en
Francia no se puede modificar la integridad
territorial y en Italia la forma republicana).
Las cláusulas de intangibilidad se suponen
básicas para las características históricas de
la nación y son límites explícitos.
Los límites implícitos son la prohibición de
eliminar el Estado democrático ya que no
supone una reforma de la Constitución sino
una ruptura porque le pueblo soberano no
puede decidir dejar de serlo ya que dejaría
de ser pueblo. No se puede eliminar la
democracia sin eliminar la Constitución ni
los valores que defiende el
constitucionalismo.
♦ Reforma del
procedimiento de reforma
La CE tiene la peculiaridad que tiene dos
procedimientos de reforma, por eso la
doctrina acepta que se puede reformar el
artículo 167 a través del artículo 168 pero
no acepta ninguna reforma de los dos
33
procedimientos a través de artículo 167. En
muchas constituciones los procedimientos de
reforma son intocables y solo se pueden
reformar a través e una revolución social y
política que cree las condiciones para llevar
a cabo la reforma.
Tema 6. Funciones, contenidos y
estructura de la Constitución
1. Las funciones de la Constitución.
Para el Derecho Constitucional, la
Constitución es una norma jurídica que
debe ser estudiada como tal partiendo de sus
características formales y materiales. Pero
desde el punto de vista del
constitucionalismo como movimiento
político, la Constitución es una norma con
una finalidad política que está destinada a
cumplir unas funciones.
Creación de la organización estatal.
Es la norma que convierte una sociedad
en una organización jurídica−política.
Legitimadora del poder.
Introduce una legitimación racional del
poder político por el hecho que este no
deriva de la fuerza de la historia o de la
voluntad sino del Derecho.
Limitación i racionalización de los poderes.
Establece el ámbito de poder del Estado en
su totalidad (competencia fundamental) y
organiza jurídicamente la potestad estatal
partiendo del principio de división de
poderes estableciendo los órganos a través
de los cuales actúa el Estado y
atribuyéndoles funciones estatales y ámbitos
de actuación.
Ordenació de la producció jurídica.
Es la norma normarum, la fuente de las
fuentes del Derecho y, como tal, regula los
modelos de producción del Derecho en un
Estado disciplinando la creación y la
relación de las normas del ordenamiento
34
jurídico del Estado. Establece los sujetos
que disponen de poderes normativos
limitados, los procedimientos y el valor de
las normas en relación con otras normas
creadas por otros sujetos.
Fomentadora.
Incorpora un sistema de valores esenciales
que constituyen el fundamento del orden
estatal configurando un marco básico de
principios y valores que actúa como límite.
Programadora.
La Constitución es un instrumento de
transformación social que ya no actúa solo
como un simple dispositivo garantista que
limita los poderes, por eso incorpora
preceptos finalistas y mandatos de
intervención en relaciones consideradas
tradicionalmente privadas. Por tanto, las
constituciones democráticas tienen dos
grandes objetivos:
Constitución−proceso: establece regles
procedimentales para garantizar un proceso
político abierto a la pluralidad de opciones
sociales.
Constitución−programa: determina unos
objetivos políticos que se deben asumir y
establece un programa de tareas que
deben realizar los poderes del Estado.
2. El contenido de la Constitución: la
materia constitucional
El contenido de las constituciones no es
uniforme, ha variado a lo largo del tiempo y
a través de los países. Las constituciones del
S. 19 centraban su contenido en la
regulación de la posición del rey y del
Parlamento y en el reconocimiento de unos
derechos, básicamente la libertad y la
propiedad. Las constituciones eran
concebidas como instrumentos de
limitación del poder estatal.
En el S. 20, las transformaciones funcionales
y estructurales del Estado y la evolución del
propio concepto de Constitución, trajeron
35
una ampliación y complejidad en el
contenido de los textos constitucionales en
los que el catálogo de derechos se hicieron
más extensos, la regulación orgánica más
amplia y se incorporaron ámbitos de la vida
social y económica. Se generaliza también la
rigidez constitucional. En el contexto de la
cultura jurídica y política de nuestra época es
posible encontrar unas materias que se han
considerado propias de los textos
constitucionales:
• Los valores y los principios
básicos del orden político.
• El reconocimiento y garantía de
los derechos fundamentales y de
los ciudadanos y de los grupos
donde se integran.
• La organización de los poderes del
Estado.
• El procedimiento de reforma
constitucional.
Frente a la posición que sostiene la
relatividad y contingencia del contenido
constitucional, se defiende la existencia de
un núcleo material irrenunciable derivado
del mismo concepto de Constitución. La
materia constitucional está vinculada a la
función política de la Constitución, por
tanto, según eso, existe una materia
reservada a la Constitución que debe ser
incorporada necesariamente en el texto.
3. La estructura de la Constitución.
• Tradicionalmente la constitución
se divide en:
• Parte orgánica: organización,
competencias y funcionamiento de
los poderes públicos a partir del
principio de separación de
poderes.
• Parte dogmática: garantía de los
derechos y principios básicos del
sistema político instaurado.
Hasta la Constitución belga de 1931, la
parte dogmática figuraba en un texto aparte
considerado con entidad propia y la
Constitución hacía referencia
fundamentalmente a la parte orgánica. Se
entendía que solo la parte orgánica tenían un
valor vinculante y los derechos solo tenían
36
valor si eran regulados posteriormente por
ley. Con la evolución posterior del
constitucionalismo se impide distinguir entre
valor normativo de la parte orgánica y la
parte dogmática porque toda la Constitución
tiene el mismo valor normativo. No se
pueden desvincular normas las dogmáticas
de las orgánicas porque forman parte de una
estructura inseparable. Además, la variedad
de normas de las constituciones actuales no
permiten dividir entre dogmáticas y
orgánicas.
Desde un punto de vista formal, las
constituciones también presentan diversidad.
Pero la mayoría de las constituciones
escritas adoptan una forma similar: un texto
breve, estructurado en diferentes partes en el
que la parte inicial (el Preámbulo), no está
articulado y es un texto solemne que
contiene declaraciones de principios. El
preámbulo es importante como medida
interpretativa del resto de la Constitución.
La parte central de la Constitución es un
texto articulado que se estructura en
unidades temáticas que en ocasiones se
subdividen en otras subunidades.
4. Características y estructura de la CE de
1978.
• Es una Constitución larga: 169
artículos y 4 Disposiciones
Adicionales.
• Muchos de sus preceptos tienen un
carácter marcado por la
ambigüedad y la polivalencia.
• Es muy rígida pese a no tener
cláusulas de intangibilidad.
• Es útil en términos políticos dado
que afronta los problemas latentes
de la historia constitucional
española (monarquía−república;
la cuestión religiosa; las
inestabilidades gubernamentales;
el protagonismo del ejército; la
integración de los nacionalismos
catalán y vasco)
• Tiene un carácter potencialmente
transformador de la sociedad a
partir de la cláusula de igualdad
real.
37
• Es inacabada por tener una
regulación incompleta en buena
parte de los derechos e
instituciones y se remite para su
desarrollo al legislador.
• Poco original ya que está
influenciada por el Derecho
Constitucional Comparado (Ley
Fundamental de Bonn de 1949; CI
de 1947, CP de 1976 y las
constituciones monárquicas
nórdicas, CF de 1958) y por el
constitucionalismo español
(bicameralismo, sucesión al trono,
iniciativa legislativa popular, etc.).
• La CE del 1978 s'estructura en:
♦ Preámbulo: relativamente
breve y con un carácter
solemne
♦ Articulado: 11 Títulos
divididos en Capítulos y
estos en Secciones. Los
Títulos se citan por orden:
Preliminar; De los
Derechos y de los Deberes
Fundamentales; De las
Libertades Públicas;
Corona; Cortes Generales;
El Gobierno y la
Administración; Las
relaciones entre el
Gobierno y las Cortes
Generales; El Poder
Judicial; La Organización
Territorial del Estado; El
Tribunal Constitucional;
El Procedimiento de
Reforma.
♦ Parte final: 4
Disposiciones Adicionales,
9 Disposiciones
Transitorias, 1 Disposición
Derogatoria y 1
Disposición Final.
Tema 7. Las garantías de la Constitución
1. Las garantías de la Constitución: la
justicia constitucional.
La Constitución es la norma
jerárquicamente superior del Ordenamiento
Jurídico y ninguna otra norma del
38
ordenamiento ni ninguna actuación de los
poderes constituidos pueden ser contrario a
ella. La supremacía de la Constitución es
material dado que ninguna otra norma
puede contradecirla.
2. Los modelos históricos de Justicia
constitucional: sistema americano y
sistema europeo.
♦ El modelo americano
Todos los jueces y tribunales ejercen el
control de la constitucionalidad y en el
memento de aplicar una norma si deciden
que es contraria a la Constitución, la
inaplican y aplican directamente la
Constitución: control difuso.
Según la doctrina del stare decisis la
jurisprudencia del TS es vinculante a todos
los demás tribunales y mediante los recursos
establece la dirección única del poder
judicial.
Los tribunales conocen la constitucionalidad
por la vía incidental (casos concretos) y la
inconstitucionalidad implica la inaplicación
de la ley y no la expulsión del ordenamiento.
♦ El modelo europeo
Se trata de un sistema inventado por Kelsen
con la C. austriaca en 1920. El TC como
órgano independiente del poder judicial,
debía controlar que la mayoría del
Parlamento adaptase sus leyes a la
Constitución aplicando sólo criterios
jurídicos. Pero con la 2ª postguerra se le
han añadido nuevas competencias que le
acercan más al modelo americano:
Sistema de control concentrado: existe un
TC encargado de controlar la actuación
constitucional del resto de órganos del
Estado. El TC es un sólo un órgano creado
por la Constitución con capacidad de
controlar la constitucionalidad de una ley.
La constitucionalidad de una ley se plantea a
través de la vía de acción: recurso por parte
de otro órgano al TC que decidirá la
constitucionalidad de la ley comparándola
con la Constitución y no por los efectos
39
concretos de la ley.
Si la ley es inconstitucional, el TC la declara
nula.
3. La justicia constitucional en el
ordenamiento español. El TC.
El TC está regulado constitucionalmente en
el Título IX El Tribunal Constitucional y
recoge las innovaciones presentes en todos
los TC's de la Ley Fundamental de Bonn y
la CI. Eso implica que se trata de un órgano
más junto del poder judicial, del legislativo y
el ejecutivo totalmente independiente de los
otros órganos. Su funcionamiento es
jurisdiccional y sus decisiones no pueden ser
políticas. Su función es ser el intérprete
supremo de la CE.
♦ Composición
El valor que persigue la composición del TC
es la despolitización. La falta de contenido
político de sus sentencias es la garantía que
lo legitima y eso se traduce:
Pocos miembros: 12 elegidos(4 a propuesta
del Congreso y 4 por el Senado mediante
mayoría de 3/5; 2 a propuesta del Gobierno
y otros 2 del CGPJ). En realidad se trata de
una peculiaridad española puesto que por
lógica constitucional todos deberían ser
nombrados por las Cortes Generales.
Deben ser técnicos: Solo pueden serlo
juristas con un ejercicio de 15 años en
profesiones jurídicas como mínimo.
Nombramiento por
un largo periodo de
tiempo: Su permanencia en el TC es de 9
años y se renueva por tercios cada tres años
para garantizar la estabilidad.
Incompatibilidades: cualquier mandato
representativo, cargos políticos y
administrativos, funciones directivas en
partidos o sindicatos, deben renunciar a sus
carreras de jueces o fiscales (en su caso) y
no puede llevar a cabo tareas mercantiles.
40
Independencia: No pueden ser cesados
salvo que esté probada su incapacidad.
♦ Competencias
Control de la constitucionalidad de las leyes:
Recurso de inconstitucionalidad y
Cuestión de constitucionalidad.
Recurso de Amparo cuando se violen los
derechos y libertades referidos en la CE.
Resolución de conflictos de competencias
entre el Estado y las CCAA o viceversa. Por
eso, el TC se basa en la CE y los EEAA y
las normas que desarrollan el Título VIII de
la CE (Bloque constitucional).
Materias del artículo 161 CE
Conocimiento de los Tratados
Internacionales.
Conflictos de competencias entre los
órganos del Estado.
4. Los procesos de control de
constitucionalidad: el recurso y la
cuestión de inconstitucionalidad.
Las sentencias recaídas en los procesos de
inconstitucionalidad tienen efectos frente a
todos (artículo 163 CE) y vinculan a todos
los poderes públicos. En caso de
inconstitucionalidad el TC declarará la
nulidad de los preceptos contrarios a la CE
así como todos los preceptos que se deriven
de aquellos. El TC puede fundar su decisión
en cualquier norma constitucional.
♦ Recurso de
inconstitucionalidad
Es un recurso directo contra leyes y normas
con rango de ley (leyes del Parlamento, de
las CCAA, Decretos Ley y Decretos
Legislativos). Los órganos legitimados para
presentarlo son:
El Presidente del Gobierno.
El Defensor del Pueblo.
50 diputados o senadores.
41
Los gobiernos de las CCAA y los
parlamentos autonómicos.
La LOTC restringe la capacidad de recurso
de los órganos comunitarios a su ámbito de
autonomía.
Los órganos legitimados para interponer un
recurso disponen de un plazo de 3 meses a
partir de la publicación de la norma que se
pretende recurrir ante el TC. La presentación
del recuso no suspende la aplicación de la
ley excepto si el recurso lo presenta el
Gobierno contra una ley de una CA. Si se
decide la inconstitucionalidad se proclama la
nulidad de la ley.
♦ La cuestión de
inconstitucionalidad
Es una vía incidental o indirecta de
control. Se hace servir por los jueces o
tribunales (de oficio o a instancia de parte)
cuando existen dudas sobre la
constitucionalidad de una ley. Para
interponer la cuestión es preciso:
Que la norma con rango de ley sea aplicable
al caso que conozca el juez o tribunal.
Que sea relevante para la decisión del
proceso.
Que la duda sea fundamentada y motivada.
Pese a que la duda puede surgir a lo largo
del proceso, solo se podrá plantear la
cuestión durante el plazo que existe para
dictar sentencia. La decisión del TC servirá
para ayudar al juez a resolver el proceso
ordinario en función de ella.
BLOQUE III. LOS PRINCIPIOS
CONSTITUCIONALES BASICOS
Tema 8. La forma del Estado (I). El
Estado de Derecho
1. El Estado de Derecho: concepto.
La Declaració primera de la Constitució
Espanyola del 1978 té com objectiu
desenvolupar que és l'estat social i
42
democràtic de dret. Aquesta formula respon
a la necessitat històrica de construir una
democràcia a Europa després de la II
Postguerra. La precursora és la Llei
Fonamental de Bonn que entrellaça l'estat de
dret del s. XIX amb l'estat democràtic i
l'estat del benestar. Els tres conceptes estan
entrellaçats.
⋅ Concepció formal: és un estat de dret tot
estat que està subordinat a mecanismes
jurídics. Aquesta formulació de l'estat de
Dret comença a perfilar−se en el liberalisme
alemany del s. XVII i s. XIX (Kant, Fitche o
Von Humboldt) en que l'estat de dret era un
concepte polític de lluita contra
l'absolutisme i que propugnava la subjecció
del poder públic al Dret. Però a l'estat de dret
formal deixa una porta oberta a estats no
democràtics ja que es pot legislar
antidemocràticament.
⋅ Concepció material: pressuposa que els
procediments jurídics en que es basa
l'actuació de l'estat estiguin basats en uns
drets ja que no tot estat amb dret és un estat
de dret:
• la supremacia de la llei entesa com
a expressió de la voluntat general
• la proclamació i la garantia d'uns
drets i llibertats que pertanyen a
tots els homes per igual
• la separació dels poders coma
principi d'organització de l'estat.
La Constitució espanyola del 1978
La Constitució Espanyola del 1978 recull la
llibertat, la justícia i el pluralisme polític. Per
tant, té un contingut material i Espanya és un
estat de dret en sentit material.
⋅ Els drets estan recollits al Títol I (part
dogmàtica) i aquesta declaració és
relativament extensa. L'article que obre
aquest títol és l'art. 10 que tracta sobre la
dignitat de la persona com a manifestació
primera dels pressupòsits materials d'aquest
estat de dret i és el valor jurídic suprem
segons el TC.
⋅ Cap. II art. 14: principi d'igualtat que
significa que totes les persones són iguals
davant la llei i recull un concepte més
material ja que la defineix com igualtat en la
43
llei i accepta la discriminació positiva.
⋅ Cap. II art. 15−29: nucli dur dels drets
fonamentals amb el títol de los Derechos
Fundamentales y las Libertades Públicas.
Conté drets negatius i positius.
Divisió de poders
Estat de Dret i divisió de poders es
relacionen intensament ja des de l'estat
liberal del s. XIX que havia manipulat les
teories de Montesquieu (Fioravanti). La CE
declara implícitament la divisió de poders
però no explícitament. La declara en els
Títols III, IV, V, VII que parlen de les Corts,
el govern, la relació Corts−Govern i el Poder
Judicial. Però hi ha dos òrgans que queden
fora: la corona (ja no detenta el poder
executiu) i el TC que és un òrgan
jurisdiccional i limitador negatiu del
legislatiu.
La divisió clàssica que canviada per una
relació de confiança entre parlament i
govern, i l'entrada d'un nou poder que és el
TC. La veritable separació de poders és entre
el judicial i la resta. Així el poder judicial
esdevé independent i garantitza l'estat de
dret. Els demés poders no queden separats si
no que només es garanteix que cap poder
invadirà les competències d'un altre per
mitjà del TC.
2. La sujeción de los poderes al derecho:
principio de juricidad.
El principi de juridicitat és la sumissió dels
poders públics al dret que s'expressa en el
principi de constitucionalitat, el principi de
legalitat i la seguretat jurídica.
⋅ Principi de Constitucionalitat: (art. 9.1
CE) els ciutadans i els poders públics estan
subjectes a la Constitució. Això pressuposa
una eficàcia directa de la CE i significa que
els jutges poden inaplicar una llei contrària a
la CE (qüestió d'inconstitucionalitat ja que
els jutges també estan sotmesos a l'imperi de
la llei) o inaplicar normes amb rang inferior
a la llei o anteriors a la CE directament.
⋅ Principi de legalitat: (art. 9.3 CE) l'imperi
de la llei és contradictori amb el principi
44
constitucionalitat però tot i així la CE
estableix el principi de legalitat. Hi ha dues
teories sobre el principi de legalitat:
• Dualisme monàrquic: hi ha dos
àmbits del principi de legalitat, el
primer és el parlament amb el
qual el govern no s'hi pot posar.
És la reserva de llei (regulació de
drets i llibertats). El segon àmbit
és el monarca (executiu) que té
reserva reglamentària.
• Monisme parlamentari: només hi
ha una legitimitat que arrenca del
poble i que recull el parlament. El
parlament legisla i el govern
només pot complir les lleis estant
obligat a fer−ho. Tota actuació
dels poders públics ha de tenir
com a base una llei.
• Segons Garagorena hi ha una
vinculació positiva entre el
parlament i el govern i no hi ha
cap reserva de reglament. Així el
govern ha d'actuar segons la llei i
el principi de legalitat passa a ser
una reserva de llei (de Otto) però
que fora de les matèries que la
Constitució diu que s'han de
regular per llei el govern pot
regular si no hi ha llei. La CE
estableix la primacia de la llei, la
reserva de llei i l'imperi de la llei.
⋅ Seguretat jurídica: (art. 9.3 CE) és una
síntesi de diferents principis derivats del
principi de legalitat i pretén aconseguir la
màxima sumissió dels poders públics al dret
en la seva actuació. Els principis de la
seguretat jurídica són:
• Jerarquia normativa: vinculació
de les normes concrets a les
superiors
• Publicitat de les normes: per
poder ser aplicable, una norma ha
de ser abans publicada per no
produir indefensió.
• Irretroactivitat: de les disposicions
sancionadores, no favorables o
restrictives de drets individuals.
• Responsabilitat dels poders
públics: tota actuació dels poders
públics pot estar sotmesa a un
control i per tant es pot recórrer
45
• Principi d'interdicció de
l'arbitrarietat als poders públics:
vinculació positiva amb el dret. No
es pot actuar sense una norma.
• Dret a la indemnització: si es
deriva algun mal de l'actuació dels
poders públics cap a un tercer o
per errors del poder judicial.
4. La garantía de los derechos y libertades
• Los derechos deben ser declarados
y públicos porque el solo hecho de
hacerlos públicos es una garantía.
• Tutela judicial efectiva: garantía
ordinaria que corresponde a los
jueces y tribunales ordinarios
(artículo 24 CE) y a la defensa de
oficio, proceso público, etc.
• Artículo 53.1 CE: garantías frente
a los poderes públicos que consiste
en la reserva de ley en que solo por
ley se podrán regular los derechos
fundamentales y las libertades
individuales. Así el Gobierno no
podrá hacerlo reglamentariamente y
además el legislador debe respetar el
contenido esencial del derecho.
• Artículo 53.2 CE: cualquier
ciudadano puede reclamar la defensa
de los derechos frente a los
tribunales y por eso, la CE establece
el recurso de amparo que se puede
presentar:
Recurso de amparo ordinario.
Els jutjats ordinaris (llei 62/78) i es farà
servir un procediment de preferència i
sumarietat.
• R.E. Constitucional: Davant del
TC si afecta als drets de l'art.14 al
30 i és un recurs extraordinari ja
que passa per sobre del poder
judicial i va directament al TC.
Aquest recurs és excepcional
perquè només pot ser interposat
quan aquell qui creu que ha estat
atacat en els seus drets ha esgotat
totes les demés possibilitats.
• Només es pot interposar un
Recurs d'Empara Constitucional
contra actes dels poders públics
46
però això és molt difícil a la
pràctica ja que el REC sol ser
l'última instància d'un REO
perquè es pot prendre la decisió
d'un jutge ordinari com una
vulneració dels drets. És un recurs
molt utilitzat i molts processos
judicials acaben en un REC
argumentant que s'ha violat la
tutela judicial efectiva.
Tema 9. La forma del Estado (II). El
Estado Democrático.
Constitucionalització de la sobirana
popular
El principi democràtic té dues formes
d'expressió: a) els pressupòsits teòrics del
constitucionalisme exigeixen que l'estat es
basi en una constitució fruit de la sobirania
popular en un procés constituent democràtic
i b) el principi actua dins l'estat constituït.
⋅ Dins la CE la primera expressió democràtica
és l'art. 1.2 CE en que es diu que la sobirania
espanyola sorgeixen els poders constituïts de
l'estat, la sobirania nacional resideix en el
poble i el poble és l'única instància de la que
emanen els poders de l'estat segons una
interpretació de conjunt de la constitució.
Aquesta clàusula es recull en totes les
constitucions de la II Postguerra.
⋅ Afirmació de l'exercici democràtic dels
poders de l'estat. El principi democràtic
exigeix que els poders de l'estat tinguin una
estructura i un funcionament democràtics.
Aquest exercici ha de sorgir de forma directa
o indirecta del poble (legislatiu i executiu).
El poder judicial té legitimitat democràtica
perquè aplica objectivament normes
realitzades per poders democràtics.
La participació: la representació política
• Teòricament cal distingir dues
formes de participació alhora de
prendre decisions polítiques:
⋅ Democràcia directa (Rousseau): si no hi ha
participació directa no hi ha democràcia.
Tradició radical democràtica. No hi ha
separació entre governants i governats. Això
impossibilitat la representació.
47
⋅ Representació política: des de la tradició
liberal s'ha configurat la representació
política del poble (Sieyès). Nega el principi
democràtic en el s. XIX (sufragi censatari)
⋅ Democràcia representativa: al s. XX les
teories anteriors van convergir amb la lluita
pel sufragi universal que va avançant al llarg
de tot el segle XIX fins al XX en que s'acaba
imposant. Democràcia directa i representació
política liberal acaben convergint després de
la I Guerra Mundial en la democràcia
representativa en que hi ha un sistema
parlamentari escollit per sufragi universal.
Tots els ciutadans participen en la selecció
de governants/representants mitjançant unes
eleccions polifòniques i obertes sense
excloure mecanismes de democràcia directa
com: el referèndum i la iniciativa legislativa
popular. Pressupòsits del a democràcia
representativa:
• tots els ciutadans són iguals pel
que fa al seu vot (una persona, un
vot)
• aparició de la pluralitat social dins
del parlament (aparició dels
partits en contraposició dels
notables del s. XIX) que generarà
conflictes a la I postguerra i que
després de la II Postguerra donarà
llocs a l'estat del benestar per
evitar conflictes i a la barrera
mínima electoral per garantir la
estabilitat.
El regim electoral
El regim electoral està regulat als art. 23, 68,
69, 70, 14 i 152 (CCAA). I la llei que el
desenvolupa és la LOREG (1985). Fins el
1985 s'havia fet servir el Reial Decret Llei
20/77: llei per a la reforma política. El 1984
el Tc sentencia que no n'hi ha prou amb la
LPRP i envia un missatge al parlament per a
que fes una llei com la LOREG.
⋅ Cos electoral: forma jurídica, expressió
jurídica que pren el poble per participar
directament o indirecta en la pressa de
decisions de l'estat. El cos electoral és el
subjecte actiu, no és exactament el poble per
que hi ha exclosos membres de la població
com els menors de 18 anys, els estrangers i
els que estan condemnats per sentencia
48
judicial a privació de sufragi, els declarats
incapaços per sentència judicial ferma i els
internats a un psiquiàtric.
Cens electoral: el cos electoral està format
pels noms inscrits al cens electoral. Es
juridifica l'expressió del poble. És un
mecanisme més de seguretat.
⋅ Dret a sufragi: mecanisme pel qual els que
pertanyen al cos electoral generen la
voluntat general, a través de la voluntat
individual es general la voluntat general. Es
constitucionalitat el dret al sufragi a l'art.
23.1 (positiu) i al 23.2 (negatiu). En STC
24/90 el sufragi actiu i passiu són
indisociables. Requisits per exercir el dret a
sufragi:
• nacionalitat espanyola (a excepció
de les locals on els europeus poden
votar i ser votats)
• el vot és igual per cada ciutadà
(però no val igual un vot a BCN
que un vot a Sòria)
• el dret de sufragi és directe: es tria
directament una llista i no pas uns
compromissaris
• el sufragi ha de ser secret.
⋅ Les eleccions: el dret de sufragi pot ser una
decisió indirecta del ciutadà davant d'un
plantejament de l'estat (referèndum), també
pot ser un mètode de designació de
representants (eleccions). Les eleccions són
per triar representants als ajuntaments, les
CCAA, Parlament, Parlament Europeu.
Parlarem de la tria de representants al
Congrés dels diputats (art. 68 CE i la
LOREG)
⋅ Formula electoral: el fet de que hi hagi
proporcionalitat o no depèn del repartiment
dels escons. La formula electoral es pot
definir com el procediment de càlcul
matemàtic que atribueix escons a partir dels
vots.(art 68.3 CE i art 163 LOREG). La
formula que es fa servir és la formula d'Hont
que té aspectes favorables a primar les llistes
més votades i a castigar les llenties menys
votades. A la formula d'Hont cal afegir la
barrera del mínim legal (3 %) de vots que
s'han d'aconseguir en una circumscripció per
entrar en el repartiment dels vots. Aquesta
barrera només té utilitat pràctica a Madrid i
49
Barcelona.
⋅ Modalitat de sufragi: hi ha diferents tipus
de sufragi dins de l'estat. A Ceuta i Melilla
escullen un sol diputat així com a les illes
petites (Eivissa, Formentera, Menorca,
Fuerteventura Gomera, Hierro, la Palma) són
circumscripcions uninominals. La resta de
circumscripcions són plurinominals amb
llistes tancades i bloquejades.
L'art. 69 CE diu que el Senat és la cambra de
representació territorial. Hi ha uns senadors
triats per eleccions i altres triats per les
CCAA. El senat té la mateix a
proporcionalitat aproximadament que el
congrés dels diputats i no té cap criteri de
territorialitat.
• El sistema proporcional establert
és poc proporcional per què:
⋅ Sobrerrepresenta les províncies amb poca
població
⋅ Els efectes majoritaris a les províncies
petites és molt fort ja que els partits petits ho
tenen molt difícil per aconseguir
representació
⋅ Afavoreix als partits grans i també als partits
petits que tinguin uns importància electoral
en la circumscripció (PANE)
L'administració electoral
L'administració electoral és una sèrie
d'òrgans que tenen per objectiu confirmar
que el dret de vot sigui efectiu. Hi participen
en l'administració electoral tant electors,
compartits polítics i jutges. És una
administració independent.
⋅ Juntes electorals: òrgans bàsics (centrals)
dirigeixen el procediment electoral i
controlen les llibertats públiques, l'emissió
del vot, l'escrutini i proclamació de
candidats.
⋅ Central: art 9 LOREG. Òrgan permanent i
format per vuit vocals magistrats del TS i
vuit vocals catedràtics de ciències socials
designats per proposta conjunta dels partits.
Vigila el procés en general i coordina la
resta de juntes i supervisa l'oficina del cens.
⋅ Provincials: convocada al tercer dia de la
proclamació de les eleccions porta el pes
50
administratiu del procés. Rep i proclama
candidatures, realitza l'escrutini i proclama
els candidats electes. Composta per tres
magistrats de l'audiència provincial i dos
professors titulars.
⋅ De zona: igual que les provincials a
excepció que estan formades per tres jutges
de primera instància i per dos llicenciats.
⋅ Meses i seccions: actuen el dia de les
eleccions. Les seccions es constitueixen
abans de les eleccions i després de la
proclamació. Cada secció no pot estar
formada per més de dos mil habitants
censats. Les meses estan formades per una
president i dos vocals elegits per sorteig. Les
meses són competència de l'ajuntament. Hi
ha una mesa per secció.
⋅ Oficina del cens electoral: òrgan central
amb seu a Madrid. Confecciona el cens
electoral. Té caràcter permanent. Depen
jeràrquicament de la Junta Electoral Central.
La seva funció és renovar els censos
mitjançant un procés clar i democràtic.
Procediment electoral
L'important del procediment electoral és que
tot es compleixi sota els terminis fixats per
la llei. Els òrgans han de respondre en els
dies establerts per tal que el procés sigui
democràtic. L'esquema del procediment
electoral és el següent:
⋅ Convocatòria d'eleccions: per fi del mandat,
per no investir un president, per revisió de la
constitució o per dissolució discrecional de
les cambres
⋅ Constitució de les juntes electorals al tercer
dia després de la convocatòria.
⋅ Fixació de les seccions al vuitè dia després
de la convocatòria
⋅ Constitució de coalicions (si n'hi hagués) al
desè dia de la convocatòria
⋅ Presentació de candidatures als vint dies.
⋅ Proclamació de les candidatures als 27 dies.
⋅ Formació de les meses electorals entre el dia
25 i 29.
⋅ Campanya electoral a partir del dia 38.
Màxim de 20 dies i mínim de 15.
⋅ Constitució de les meses a les 8 h del dia de
la elecció.
⋅ Votació (9−20 h)
51
⋅ Escrutini per les meses. És públic i no pot
suspendre's.
⋅ Escrutini general. Al tercer dia de la votació
i per la JEP.
⋅ Proclamació de candidats electes.
♦ Garanties judicials o
jurisdiccionals
♦ Existència d'una
administració electoral que
regula el procés. Participen
jutges no com a tal sinó com
administració electoral. Hi
ha un control del poder
judicial que dóna garanties
jurisdiccionals.
♦ L'art. 40 de la LOREG
preveu el recurs contra les
resolucions de la oficina
electoral.
♦ L'art 49 LOREG preveu el
recurs de les candidatures
refusades. Recurs
d'emparament electoral
davant el TC
♦ Recursos contra la
proclamació de candidats
electes. Primer un recurs
contenciós administratiu
davant el poder judicial per
la via de l'art 110 i després
un recurs d'emparament
constitucional per al via de
l'art 114.2
La participació directa
Hi ha dues idees enfrontades
de que vol dir democràcia.
Per als primers demòcrates
com Rousseau la
democràcia ha de respondre
a l'ideal clàssic en que tots
els membres de la comunitat
participen directament sense
intermediaris en al presa de
decisions que afectin a tota
la comunitat. Aquesta idea
que Rousseau recull al
Contracte Social té uns
condicionaments físics i
geogràfic. D'aquesta idea de
democràcia directa només
52
queden les institucions de
representació directa com
són el referèndum i la
iniciativa legislativa
popular.
Però la participació directa
no és tal ja que els ciutadans
han de fer servir
mecanismes prèviament
establerts. La utilització dels
mecanismes de participació
directa és excepcional, el
més important és el
referèndum que també és
molt excepcionals. La
Constitució és molt
restringida i limitadora de la
participació directa del
poble ja que vol més una
participació canalitzada pels
partits polítics.
⋅ El
referèndum
Decisió del poble que es
mesura pels criteris de la
majoria que respon a una
pregunta que es formulada
anteriorment. El poble es
transforma en un cos
electoral. La regulació del
referèndum parteix de la
desconfiança de les corts
constituents cap a aquest
mecanisme deguda, sobre
tot, a la possibilitat
d'utilització del referèndum
de forma plebiscitària. El
plebiscit és una variant del
referèndum que
l'instrumentalitza des del
poder per legitimar−se ell
mateix (ex. Hugo Chavez a
Colombia o el cas de
Napoleó III a França). El
referèndum pot fer−se servir
pel govern per passar per
sobre del parlament.
◊ Per tant, degut a la
desconfiança del
53
constituent es posa
límits al
referèndum:
♦ No s'admet el referèndum de
veto sobre lleis aprovades
pel parlament.
♦ No s'admet el referèndum
sobre lleis vigents
(referèndum agregatiu).
A la Constitució hi ha
diversos tipus de
referèndums
♦ Referèndum consultiu:
regulat a l'art. 92 CE.
Possibilitat que es té des de
els poders públics amb
criteris representatius
(parlament i govern)
d'apel·lar al poble per que
decideixi o es manifesti en
algunes qüestions o
decisions d'especial
transcendència. La
transcendència es fixa per
criteris polítics ja que són
els partits i els representants
qui decideixen quines són
aquestes qüestions. És un
referèndum potestatiu ja que
cap decisió política s'ha de
sotmetre obligatòriament a
referèndum. Al ser un
referèndum consultiu, el
resultat del referèndum no
és vinculant però no és
políticament correcte no
fer−ne. A efectes pràctics, si
el referèndum és consultiu
la incidència jurídica es que
hauria de ser ratificada per
les corts o per l'òrgan
pertinent.
El referèndum és convocat
pel rei a proposta del cap de
govern que necessita l'acord
del consell de ministres per
presentar proposta al
congrés que ha d'aprovar la
iniciativa per majoria
54
absoluta. Formalment el
referèndum és convocat pel
rei però no té criteri propi.
♦ Referèndum de reforma
constitucional: art. 168.3
CE per a reformes totals o
parcial (reforma especial o
agreujada de la CE) i art
167.7 CE per al referèndum
facultatiu o receptiu.
♦ Referèndum per
l'aprovació o reforma dels
Estatuts d'Autonomia: art
151 CE hi ha la regulació de
les autonomies per la via
ràpida (Andalusia) excepte
Catalunya i P. Basc que ja
ho havien fet durant la II
República. Art 152.2 CE
regula el referèndum de
reforma dels estatuts i a la
disposició transitòria IV hi
ha el que s'hauria de fer si
Navarra entrés a formar part
de l'autonomia basca.
⋅ La
iniciativa
legislativa
popular
Art 87.3 CE. Serveix per
facilitar que el poble,
independentment dels seus
representants, iniciï la
tramitació d'una llei
independentment que la llei
s'aprovi o no. Per presentar
una iniciativa legislativa
popular al congrés calen 500
mil signatures acreditades.
La ILP no és possible en
matèries tributàries, de
caràcter internacional,
matèries de llei orgànica i
tampoc en la prerrogativa de
gràcia. Tampoc pot tocar les
matèries importants del
poble com són els drets
fonamentals, els estatuts
d'autonomia, impostos, etc.
55
La LO 3/1984 regula la ILP.
Estableix una comissió que
recull les firmes i avala les
acreditacions, presenten el
text, etc. És la comissió
tramitadora de la ILP. Més
tard, s'inicia el procés de
debat dins del congrés.
⋅ Dret de
petició
Art. 29 CE. Mecanisme
jurídic que permet als
ciutadans dirigir−se als
poders públics saltant−se la
representació directa. El dret
de petició pot ser individual
o col·lectiu a excepció dels
militars que ho faran sempre
a títol individual. Té efectes
pràctics mínims.
El pluralisme polític
El pluralisme polític es basa
en els partits polítics. La
democràcia representativa o
occidental liberal és una
democràcia pluralista.
Parteix de la igualtat de tots
els ciutadans i és contraria a
la infravaloració. Segons
Garrorena, enfront de
l'unitarisme de la visió
social dels règims
autoritaris, la democràcia
implica una comprensió de
la societat com una trama
plural o interactiva de
diverses realitats socials. La
legitimació de la diversitat:
♦ la concepció plural porta a
que també hi hagi un
reconeixement del
pluralisme polític (dret
d'associació, existència de
partits, etc.)
♦ protecció de les minories.
Segons Kelsen l'essència de
la democràcia no és la regla
de la majoria sinó el
56
compromís permanent entre
la pluralitat del poble.
♦ La Constitució Espanyola:
art 1.1 reconeix la pluralitat
social, art. 6 reconeix els
partits polítics, els sindicats
i les associacions
d'empresaris, art. 22 dret
d'associació, art. 2
pluralisme nacional de
l'estat espanyol, art. 20.3
pluralisme lingüístic a l'estat
espanyol.
⋅ La
constitucionalització
dels partits
polítics
La consagració del
pluralixme polític troba la
màxima expressió en la
constitucionalització dels
partits polítics, com a grups
que expressen la pluralitat
d'opcions socials que
aspiren a accedir als òrgans
de direcció política de
l'Estat.
L'extensió del sufragi al
llarg del s. XIX va impedir
que els candidats entresin en
contacte amb els electors
individualment i es va fer
patent que només unes
organitzacións permanents
podeien fer−ho. D'aquesta
manera van nèixer a final s.
XIX els partits polítics de
masses. Des de aleshores,
els partits s'han convertit en
els ptincipals actors del
sistema polític fins al punt
de convertir l'estat
constitucional democràtic en
un estat de partits, que és
un producte de la interacció
entre el sistema
jurídico−polític i el sistema
de partits (García Pelayo).
La democràcia també estevé
una democràcia de partits
ja que el sistema electoral
57
està condicionat per la
dinàmica dels partits que fan
de mediadors entre els
electors i els representants.
A més, els partits han
afectat a la divisió de poders
en els règims parlamentaris
ja que hi ha una disciplina
de partit alhora de fer les
votacions i en la relació
entre majoria i minoria.
A partir de la II Guerra
Mundial es produeix una
constitucionalització dels
partits polítics reconeixent
el dret de formar partits i
definint les seves funcions
en el sistema consitucional.
La Constitució del 1978
recoenix la funció
constitucional dels partits,
donant−lis tres funcions:
♦ Expressen el pluralisme
polític
♦ Concorren a la formació i a
la manifestació de la
voluntat popular
♦ Són un instrument
fonamental per a la
participació política.
La constitucionalització
també es realitza donant als
partits un cert estatus o
règim jurídic pel que fa a la
seva creació, estructura,
funcionament i actuació. La
creació de partits és una
forma d'exercici del dret
d'associació.
Tema 10. La forma del
Estado (III). El Estado
Social
Introducción histórica
El primer adjetivo que el
artículo 1.1 CE utiliza para
definir la forma de Estado
58
es social y alude a una
vinculación entre este y la
sociedad. Las primeras
reflexiones sobre el Estado
social se sitúan a mediados
del S.19 y la expresión
Estado social tiene su
origen en la fórmula Estado
social de Derecho utilizada
por H. Heller en 1929 para
defender una intervención
estatal que diese contenido
económico y social al
Estado liberal de Derecho,
entroncando con otros
pensadores socialistas
europeos del S.19 (Blanc,
Lasalle) que propugnaban la
conversión el Estado en el
principal instrumento de
transformación social y
como creador de las
condiciones económicas y
sociales suficientes para
hacer efectivas las libertad e
igualdad. Así, desde la
socialdemocracia se
propugnaba una superación
de las disfunciones que el
plano económico había
generado el Estado lberal
del S.19 mediante la
constitución de aquel en el
director del proceso
productivo para asegurar
determinados bienes y
prestaciones que
garantizasen a los
ciudadanos un mínimo vital.
No obstante, el Estado
social ha sido utilizado
posteriormente en otros
sentidos. A partir de la 1ª
GM y como consecuencia
de la crisis del sistema
capitalista, se ha utilizado la
calificación de social para la
autodefinición de regímenes
autoritarios como la Italia
de Mussolini o la Portugal
del Salazar o la España de
59
Franco. Pero también para
describir las
transformaciones que, desde
los años 40 se produce en el
sistema capitalista y que
dieron lugar a un nuevo tipo
de Estado vigente en los
países occidentales. Hoy el
Estado social sería
sencillamente una noción
descriptiva de la manera de
ser del Estado actual, como
resultado de la adaptación
del Estado liberal a las
condiciones económicas y
sociales de la civilización
industrial y postindustrial
(García Pelayo). Un
Estado que, pese a todo,
mantiene los esquemas de la
economía neocapitalista
transformado en los
aspectos funcionales y
estructurales. El contenido
social del Estado se
desplegaría en tres
dimensiones: un Estado
regulador; un Estado
benefactor y un Estado
empresario (López
Guerra).
Precisamente al haber sido
utilizado el término por
distintas fuerzas políticas y
corrientes doctrinales, se ha
convertido en un término
multívoco e incluso
equívoco (Garrorena).
A diferencia de las cláusulas
Estado de Derecho y
Estado democrático, la de
Estado social no se
constitucionaliza hasta fines
de este siglo, con el
constitucionalismo
democrático europeo
posterior a la 2ª GM. La
articulación en la CE 78
tiene lugar a través de una
referencias principales y
60
unas concreciones
específicas desarrolladas a
lo largo de todo el texto. En
el Preámbulo se proclama
la voluntad de la Nación
española de garantizar la
convivencia democrática
dentro de la Constitución
y las leyes de conformidad
con un orden económico y
social justo y de establecer
una sociedad democrática
avanzada en clara
referencia a la aspiración del
poder constituyente de
conseguir no solo una
democracia política sino
una democracia social.
La concreción la
encontramos en el Título
Preliminar que dispone:
Corresponde a los poderes
públicos promover las
condiciones para que la
libertad y la igualdad de
los individuos y de los
grupos en los cuales se
integra sean reales y
efectivos; remover los
obstáculos que impiden o
dificultan la plenitud y
facilitar la participación
de todos los ciudadanos en
la vida política, económica,
cultural y social (artículo
9.2 CE).
Las definiciones principales
que la CE establece el
Estado social se encuentran
en los preceptos contenidos
en el Capítulo III del
Título I De los principios
rectores de la política
social y económica que
incluyen unos mandatos y
directrices explícitos de
intervención y promoción en
el ámbito de la familia, el
trabajo, la seguridad social,
la emigración, la salud, la
61
vivienda, el consumo, los
disminuidos y la tercera
edad (artículos 39 a 51); el
Título VII Economía y
Hacienda recogen las
normas que proporcionan el
marco jurídico fundamental
para la estructura y el
funcionamiento de la
actividad económica; Los
Capítulos II y III del
Título I que recoge una
serie de derechos
económicos y sociales y
culturales.
La idea del Estado Social
tiene lugar entre obreristas y
socialistas marxistas de los
diferentes movimiento
obreros del S. 19 que
imaginan una intervención
del Estado para reforma la
sociedad. El más importante
es F. Lassalle (SPD) que se
reúne con Bismark y
consigue las primeras
medidas sociales en Prusia.
Pero la formula del Estado
Social no aparece hasta el S.
20 con diversos pensadores
de entre guerras. H. Heller
afirma que como el Estado
no se destruye, debe
transformar la sociedad pero
manteniendo el Estado
liberal y de derecho. Los
régimen fascistas se
proclaman estados sociales
y confunden la ideología
originaria.
En la 2ª postguerra, los
constitucionalistas recogen
la idea del Estado social y
la Ley Fundamental de
Bonn (1949), es la primera
norma jurídica que
incorpora el Estado social
en el ordenamiento. Según
Garrorena, el Estado
62
social es un modelo en el
que los poderes públicos
tienen la obligación de
reformar el orden social
para hacer efectiva la
libertad y la igualdad de los
individuos (actuación
positiva).
◊ La CE de 1978
recoge el Estado
social:
◊ Está en una serie de
referencias como el
Preámbulo y el
Título Preliminar.
◊ Referencias
específicas:
Capítulo III, Título
I (Principios
rectores de la
política
económica), Título
VII La economía y
Hacienda y los
derechos del
Capítulo II y III
del Título I.
2. Eficacia del Estado
social
La discusión sobre la
eficacia del Estado arranca
con la Ley Fundamental de
Bonn en la que ya
contemplaba dos posiciones:
◊ Valor declarativo
sin obligación
jurídica
◊ Obligación de los
poderes públicos de
desarrollar el
Estado social y el
derecho de los
ciudadanos para
reclamarlo.
Dentro de la CE existe un
desarrollo bastante concreto
del Estado social y para ver
la efectividad normativa es
preciso ver como se
63
concreta el Estado de
derecho.
⋅ Principios
rectores
(Capítulo III, Título I
CE78) Norma de
programación final
definidas claramente por I.
De Otto como aquellas que
no prescriben una respuesta
a una situación de hecho
sino que prescriben alcanzar
un fin. La consecuencia
jurídica del supuesto de
hecho no está definida en la
norma de programación
final. Para Otto, la
prescripción de un fin no
implica una única conducta
a realizar sino que existe un
amplio margen de
discrecionalidad.
◊ Características de
los principios
rectores (art. 53.3
CE)
◊ Los principios
rectores son
criterios de
constitucionalidad
(tienen eficacia
jurídica)
◊ Los principios
rectores son
alegables frente a
los tribunales
ordinarios pero sólo
cuando han sido
desarrollados por
una ley.
◊ Tienen eficacia en
la interpretación y
aplicación de
cualquier norma.
Pero el Estado de derecho
y el Estado democrático
están mucho más protegidos
que el Estado social que
tiene una protección más
laxa (artículos 53.1 y 2 de
64
la CE). Los derechos
sociales tienen eficacia
negativa ya que no se puede
actuar contra ellos pero no
tienen obligación de
cumplimiento.
⋅ La
igualdad.
Artículo
9.2 y 14 CE
La igualdad del Estado
liberal del S. 19 era formal
(igualdad ante la ley), peor
el Estado social parte del
reconocimiento que la
realidad es el reino de la
desigualdad y el derecho lo
debe de reconocer y superar.
La igualdad se configura
como un fin y esa igualdad
no lo es ante la ley tan solo
sino en la ley. La igualdad
es material, es igualdad en
la ley y se constitucionaliza
en España en el artículo 1
de la CE.
El artículo 9.2 CE es el más
importante ya que sirve
como base para el TC para
que haga recomendaciones
al legislador para desarrollar
socialmente la CE (idea de
los 80 que no triunfa). Para
el TC la igualdad se
convierte en una
interpretación conjunta de
los artículos 9.2 (material)
y 14 (formal) y pasa a ser
una visión de igualdad
integradora de la libertad
material formal.
La igualdad no consiste en
prohibir tratamientos
diferenciados sino que
consiste en prohibir
tratamientos diferenciados
y discriminatorios. Los
tratamientos
discriminatorios son
65
aquellos en los que no existe
una base del tratamiento
diferenciado. Criterios del
TC para definir si existe o
no discriminación:
comprobación de una
necesidad diferenciada etc.
(muy pormenorizados). Son
los juicios de razonabilidad.
⋅ La
Constitución
económica.
Título VII
CE La
Economía
y Hacienda
Concepción de la economía
que hoy en día ya no es
plantea como las
nacionalizaciones y
planificaciones de la
economía. Son las normes
constitucionales que
configuren el marco jurídico
fundamental de la economía
del Estado y en el Estado.
◊ Economía
capitalista i
Economía de
mercado (libertad
económica, de
empresa y
propiedad privada).
La Constitución
económica actúa
mas o menos como
el leviathan de
Hobbes.
◊ Intervencionismo
público.
Habilitación de
medios para que el
Estado intervenga
en la economía
como la iniciativa
pública,
planificación
económica,
socialización de la
economía, etc.
66
◊ Reconocimiento de
los agentes sociales:
sindicatos y
asociaciones
empresariales.
La articulación sólida de la
Constitución económica es
la economía de mercado
pero deja una puerta abierta
al intervencionismo.
⋅ Derechos
económicos,
sociales y
culturales.
Siguiendo la orientación del
constitucionalismo europeo
de la 2ª postguerra, la CE
incorpora un conjunto de
derechos de contenido
económico, social y cultural.
Estos derechos se
diferencian de los propios
del Estado liberal, no
reclaman una ámbito de
autonomía individual frente
al Estado (libertad y
propiedad), y, a diferencia
de los derechos políticos no
se limitan a garantizar la
participación de todos los
ciudadanos en la formación
de la voluntad estatal
(mediante sobre todo el
sufragio). Las funciones de
los derechos propios del
Estado social son:
♦ Contribuir a hacer real y
efectiva la igualdad de cada
grupo social y de los
ciudadanos:
♦ Asegurar un determinado
mínimo vital a las personas
(procura existencial) que
garantice una calidad de
vida digna.
♦ Fomentar el libre desarrollo
de la personalidad mediante
el acceso a la educación y la
cultura.
♦ Facilitar la participación de
67
los individuos en la vida
social.
Tema 11. La forma de
Gobierno. La Monarquía
parlamentaria
1. Forma política del
Estado y forma de
gobierno
El segundo principio
constitucional básico que
contiene el Título
Preliminar de la CE se
encuentra en el artículo 1.3
según el cual la forma
política del Estado español
es la Monarquía
parlamentaria. Si la
fórmula integral Estado
social y democrático de
Derecho era la que definía
la forma del Estado, la
Monarquía parlamentaria
determina la forma de
gobierno del Estado.
Parlamentaria es el
sustantivo y monarquía es el
adjetivo, una especie de
parlamentarismo.
La forma de Estado hace
referencia a la articulación
entre los llamados
elementos constitutivos del
Estado (poder, territorio,
pueblo). La titularidad de la
soberanía permite distinguir
entre democracia y
autocracia. La Monarquía
tan solo puede ser una forma
de Estado si es absoluta
(como establecía el
principio monárquico en el
que el poder del rey
alcanzaba todos los ámbitos
de la vida política).
La forma de gobierno nos
dice como se ejerce la
dirección política del
68
Estado y que articulación
concreta presentan los
órganos que toman
decisiones políticas
fundamentales. Los criterios
a partir de los cuales se
construye la forma de
gobierno son las
competencias de los órganos
del Estado con la incidencia
del sistema de partidos y la
configuración entre
mayorías y minorías.
Las constituciones históricas
españolas más progresistas
(1812 y 1869) defendían la
Monarquía como una
forma de gobierno, mientras
que, las que fueron fruto de
una orientación doctrinaria
(1845 y 1876), entendían
que el rey formaba parte de
la constitución interna, era
un elemento de la forma de
Estado.
La Constitución del 1978
establece la Monarquía
parlamentaria como forma
política del Estado. Pero
eso no es posible porque
forma política, es una
expresión utilizada en el
Teoría del Estado para
designar tipos históricos de
organización política y la
forma del Estado español se
define en el artículo 1.1 de
la CE Estado social y
democrático de Derecho
Este enunciado debe
entenderse dentro del
contexto de la transición
política en que la que el rey
tuvo un papel decisivo y la
voluntad de los
constituyentes de dar al rey
una función integradora de
la diversidad política y
nacional de España. Pese a
69
todo, la monarquía
parlamentaria no puede
designar nada más que
una especie de variante del
género forma
parlamentaria de gobierno
dentro de la forma del
Estado democrático.
2. La forma de gobierno
parlamentaria
⋅ El
parlamentarismo
El parlamentarismo se basa
en una concreción del
principio de separación de
poderes caracterizada por la
colaboración entre el poder
legislativo y el ejecutivo a la
hora de tomar decisiones
políticas. Ha evolucionado
notablemente desde sus
orígenes en Inglaterra en el
S. 18 hasta nuestros días y
tiene múltiples variantes
según el momento histórico
y el país concreto. La
colaboración de poderes se
expresa a través de unas
relaciones entre Gobierno y
Parlamento:
La confianza parlamentaria
en el Gobierno que se
expresa mediante el voto de
investidura y el apoyo
parlamentario a la acción
política del Gobierno a lo
largo de la legislatura
comporta la mayoría
parlamentaria y que estos
actúen de mutuo acuerdo
para adoptar decisiones
políticas.
Si la mayoría parlamentaria
rompe su confianza con el
Gobierno, este está
obligado a dimitir. El
Gobierno es responsable
políticamente de sus
70
actuaciones. Se puede exigir
la responsabilidad mediante
la moción de censura o la
cuestión de confianza.
El Parlamento ejerce una
función de control político
sobre el Gobierno.
Las Cámaras pueden ser
disueltas por el Gobierno o
su Presidente antes de que
finalice la legislatura.
La figura del Jefe del
Estado y la del Presidente
del Gobierno no coinciden.
En la primera etapa de
desarrollo del
parlamentarismo, el Jefe del
Estado conservaba
funciones ejecutivas y
compartía la dirección
política con el Gobierno
(ejecutivo dual). En el
contexto de la Monarquía
parlamentaria, el rey ya no
forma parte del ejecutivo y
es irresponsables
políticamente. El
parlamentarismo se
caracteriza por la
separación orgánica entre
el Jefe del Estado y el
Presidente del Gobierno, y
este asume la
responsabilidad por los
actos del rey mediante la
contrafirma. El Gobierno
se estructura como Consejo
de Ministros dirigido por un
Presidente o Primer
Ministro.
El parlamentarismo es una
forma de gobierno que ha
tenido diversas concreciones
prácticas. A lo largo del S.
19 se desarrollan dos
modalidades de
parlamentarismo: el
dualista, en el que el
71
Gobierno debe disponer de
la confianza del Jefe del
Estado y del Parlamento y
el monista, en el que solo
precisa la confianza del
Parlamento. En el
parlamentarismo monista
ha evolucionado hacia el
parlamentarismo
racionalizado donde existe
una preeminencia del
Gobierno frente al
Parlamento, dado que el
Parlamento no puede exigir
responsabilidades y hacer
dimitir al Gobierno con
tanta facilidad como lo
podía hacer antes.
⋅ El
presidencialismo
Se basa en una separación
rígida de poderes. Es la
forma que adopta la
Constitución de los EEUU
y por su influencia muchos
estados latinoamericanos. El
poder ejecutivo (Jefe de
Estado y de Gobierno sin
Consejo de Ministros),
recae íntegramente, en el
Presidente de la República
(ejecutivo monista) y el
poder legislativo en el
Parlamento. Existen
elecciones separadas
(legitimidad dual) con una
periodicidad fija e
inalterable. El ejecutivo no
precisa la confianza del
legislativo y este no puede
obligar a dimitir al
Presidente, por el contrario,
el Presidente no puede
disolver las Cámaras.
El presidencialismo es una
forma de Gobierno que no
ha evolucionado hacia el
parlamentarismo porque la
figura del Presidente es
parecida a la del rey (con un
72
pequeño matiz, el
Presidente es elegido por el
pueblo soberano y el rey es
Jefe del Estado
simplemente por ser hijo de
su madre) en la monarquía
parlamentaria y porque la
legitimidad democrática
directa del Presidente
justifica sus poderes.
⋅ El régimen
de
asamblea
Sistema de confusión de
poderes en beneficio del
Parlamento, el cual nombra
un Comité (Directorio) que
hace las funciones de
Gobierno con absoluta
subordinación a la
Asamblea. No existe un
Jefe de Estado unipersonal
dado que este cargo
corresponde colegiadamente
a los miembros del Comité .
Es un sistema de gobierno
vigente en Suiza.
⋅ El régimen
mixto o
semipresidencial
En este sistema se combinan
algunos elementos típicos
del parlamentarismo con
otros que le acercan al
presidencialismo. Existen
elecciones separadas para el
Presidente de la República
y para el Parlamento pero
existe relación entre el
Parlamento y el Presidente
de la República y el
Gobierno que es
responsable frente al
Presidente y el
Parlamento. El Presidente
de la República es el centro
del sistema político.
⋅ La forma
de
73
gobierno
parlamentaria
a la
Constitución
La CE establece la forma de
gobierno parlamentaria
como principio estructural
en su artículo 1.3 que
después desarrolla la parte
orgánica del texto. Es un
modelo parlamentario
monista, fuertemente
racionalizado, basado en la
preeminencia del
Presidente del Gobierno y
condicionado por la
estructura bicameral
(imperfecto) del las Cortes
Generales.
La Constitución establece
los elementos de
colaboración
Parlamento−Gobierno:
El candidato a Presidente
del Gobierno precisa la
confianza de la mayoría del
Congreso de los Diputados
para ser investido.
El Gobierno responde
solidariamente de su
gestión política frente al
Congreso.
Las Cámaras realizan
función de control y
fiscalización de la actividad
política del Gobierno.
El Gobierno participa en la
función legislativa a través
de la iniciativa legislativa,
la legislación delegada y la
legislación de urgencia.
La racionalización del
modelo parlamentario se
manifiesta en los
mecanismos de exigencia de
responsabilidad política:
74
◊ Se adopta la moción
de censura
constructiva del
modelo alemán.
◊ La cuestión de
confianza solo
precisa una
mayoría simple.
◊ El Presidente del
Gobierno puede
decidir, previa
deliberación del
Consejo de
Ministros, la
disolución del
Congreso, Senado
o de las Cortes
Generales.
Existe una posición de
preeminencia del Presidente
del Gobierno:
◊ El Gobierno
aparece como un
órgano colegiado
que se configura
como centro de
dirección política el
Estado.
◊ El Presidente del
Gobierno no es un
miembro más del
órgano, ni tan solo
un primus inter
pares porque él, es
el único investido
por el Congreso,
nombrando él al
resto de los
miembros del
Gobierno y
coordina las
funciones de otros
miembros.
3. Monarquía y principio
democrático: la
monarquía parlamentaria.
La forma de gobierno
parlamentario constituye un
género dentro del cual tiene
cabida muchas variantes en
75
función del criterio que se
utilice. Uno de los criterios
más importantes es la forma
de provisión de la
Prefectura del Estado: si el
Jefe del Estado es elegido,
se trata de la variante
republicana y si el titular
del órgano accede pro
mecanismo sucesorios es la
variante monárquica.
Monarquía y República ya
no designan dos formas de
Estado sino que tan solo
son características de la
forma de gobierno
parlamentaria.
La Monarquía
parlamentaria es el final de
una larga historia de la
institución monárquica en
Europa:
La Monarquía absoluta.
Entre los S. 16 y 17 los
estados europeos se edifican
entorno al rey en un proceso
de concentración progresiva
de todos los poderes en sus
manos. El monarca no tiene
ningún límite jurídico
efectivo en su actuación. Es
una forma de Estado.
La Monarquía limitada.
Forma de les monarquías de
los estados alemanes del
S.19. La prevalencia del
principio monárquico da al
rey el poder constituyente.
El monarca acepta la
autolimitación de su
poder.
La Monarquía
constitucional.
A raíz de las revoluciones
liberales, el monarca se ve
76
obligado a subordinarse a la
Constitución y a compartir
la soberanía. La monarquía
constitucional pretende
hacer compatible el rey y el
liberalismo (principio
monárquico y la soberanía
nacional). El principio de
separación de poderes resta
al rey una parte del poder
legislativo, pero mantiene el
ejecutivo y participa en el
proceso legislativo mediante
la sanción o el derecho de
veto.
La Monarquía
parlamentaria.
Introducción del principio
democrático en les
estructuras estatales que
exigen la configuración del
rey como Jefe del Estado,
un órgano que ejerce
funciones propiamente
estatales y que se limita a
realizar actos debidos que
exteriorizan decisiones
políticas de otros órganos
(el rey reina pero no
gobierna).
La monarquía parlamentaria
es fruto de la incorporación
de prácticas y costumbres en
la vida política, a menudo al
margen de las previsiones
constitucionales: el
Gobierno se convierte en
un órgano colegiado al
margen del rey que precisa
la confianza del
Parlamento, el monarca no
ejerce poderes políticos sino
funciones simbólicas.
⋅ La
instauración
de la
Monarquía
parlamentaria
77
en España
No es fruto de la práctica
política (la monarquía
española había sido siempre
de carácter absolutista), sino
que es fruto de la CE de
1978 y del marco de un
proceso constituyente y del
soporte jurídico del
franquismo.
La monarquía actual arranca
de las leyes fundamentales
del franquismo (Ley de
Sucesión a la Jefatura del
Estado del 1947, Ley
Orgánica del Estado del
1967 y la Ley 62/19 69 que
nombra a Joan Carlos de
Borbón sucesor de Franco
a título de rey). Eso se
juridifica durante la
transición mediante la
LPRP (1977) que otorga
importantes poderes al rey.
El papel destacado del rey
durante la transición y el
consenso final de los
partidos fueron decisivos
para instaurar la monarquía
en el nuevo Estado
constitucional. La renuncia
de Juan de Borbón a sus
derechos dinásticos (1977) y
la ratificación de la CE de
1978 hicieron el resto.
⋅ La
Monarquita
parlamentaria
en la
Constitución
La configuración
constitucional de la
monarquía se realiza
fundamentalmente a través
de los preceptos incluidos
en el Título II (De la
Corona), pero també en los
Títulos III, IV y V, que
ponen de relieve la relación
del rey con las Cortes
78
Generales y el Gobierno.
Elementos definidores de la
monarquía parlamentaria:
◊ El principio
democrático
comporten que la
Corona no sea un
órgano soberano
sino un órgano
constitucional.
◊ La Corona es el
nombre que recibe
el órgano de Jefe
del Estado del que
es titular el rey
vitaliciamente.
◊ Los titulares de la
Corona no acceden
al órgano por
elección sino por
herencia.
◊ El rey es el Jefe del
Estado y ejerce las
funciones que le
atribuye la CE y las
leyes.
◊ La Constitución no
atribuye al rey
funciones jurídicas
estatales que
comporten su
participación en la
dirección política
del Estado.
◊ La persona del rey
es inviolable y no
está sujeta a
ninguna
responsabilidad.
La contrafirma o
refrendo es le
mecanismo que
traslada la
responsabilidad de
los actos de rey a
los sujetos que
contrafirman.
Tema 12. La organización
territorial del Estado
1. Los modelos históricos y
79
su evolución
La Constitución contiene
unos principios relativos a la
organización territorial del
Estado. Pero la
Constitución española no
contiene una definición del
Estado desde el punto de
vista de la estructura
territorial y falta una
definición de los principios
y normas constitucionales
(que no establecen un
modelo acabado y cerrado
de la organización
territorial).
En función de les relaciones
entre dos de los elementos
constitutivos del Estado
(poder y territorio) existen
dos formas o modelos de
Estado: el Estado unitario
y el Estado federal. Estas
dos formas de Estado,
nacen a finales del S. 18 y
han evolucionado hasta
nuestros días en múltiples
variantes de tal forma que
hoy día no existen como tal.
⋅ El Estado
unitario
Nace en Francia con la
caída del Antiguo Régimen
a partir de las ideas
racionalistas de los
revolucionarios (jacobinos)
que fueron llevadas a la
práctica con la Constitución
de 1791 y que culminó con
Napoleón. Se pretende
instaurar una organización
uniforme y centralizada del
poder político para poner fin
a la pluralidad de
ordenamientos
jurisdicciones y
administraciones que
caracterizaba la etapa
anterior.
80
◊ El modelo que es
crea se basa en la
existencia de un
único centro de
decisión política y
un único poder
para dictar
normas con rango
de ley que ejercen
sus atribuciones
sobre todo el
territorio del
Estado. De este
centro dependen
todos los órganos
de la
Administración.
Existe por tanto un
Estado con una
Constitución, una
única dirección
política y una
única ley para todo
el territorio de
Francia. Los
principios en los
que se basan son la
unidad la
uniformidad y la
centralización.
⋅ El Estado
Federal
Surge con la Constitución
de los EEUU de 1787 como
una forma de unión más
perfecta entre las antiguas
colonias que se agrupaban
por entonces bajo la
estructura de una
confederación. Su origen se
encuentra en el pacto entre
diversos estado soberanos
que deciden la creación, a
través de una Constitución,
de una nueva entidad. El
Estado federal es un
Estado de Estados en el
que el poder político se
ejerce desde dos instancias:
la federación y los estados
miembros. Existe una
división horizontal del poder
81
y una división vertical.
El Estado federal comporta
un reparto del poder a través
de las norma que él crea, la
Constitución, la cual
articula técnicamente una
distribución de
competencias entre la
Federación y los Estados
miembros que mantienen
un ámbito de poder político
garantizado
constitucionalmente y
pueden tomar parte de las
decisiones de la
Federación.
El Estado federal implica
pluralidad, diversidad y
descentralización. Pero
combina estos elementos
con la idea de unidad dado
que actúa como una
unidad de cara al exterior.
⋅ La
evolución
de los
modelos.
Ambos modelo de Estado
han existido en un
determinados momento
histórico en un país
concreto, pero su adopción
en otros países ha
introducido muchas
variantes en los esquemas
originales. Además, los
modelos genuinos también
han evolucionado en
sentidos opuestos.
El Estado unitario
centralizado.
Ha entrado en crisis durante
el S.20 y como respuesta ha
adoptado formas de
descentralización
administrativa o
descentralización política.
82
La descentralización
administrativa consiste en
el reconocimiento de una
cierta capacidad de
autoadministración para sus
territorios mediante la
capacidad de decisión y la
potestad reglamentaria. La
descentralización política
implica mantener un único
Estado con una
Constitución pero dando
capacidad legislativa y de
decisión política a los entes
territoriales del Estado. El
Estado unitario
descentralizado surge en
España con la II República
con el Estado integral (a
medio camino entre el
Estado unitario y el
Estado federal). El modelo
español inspirará al Estado
regional italiano.
El Estado Federal
Ha evolucionado mediante
tres fenómenos: la
centralización, que se
manifiesta por el incremento
de competencias por parte
de la Federación en
detrimento de los Estados
miembros, la disminución
de la participación de los
Estados en la voluntad
federal y el federalismo
cooperativo que implica la
necesidad del ejercicio
conjunto de funciones sobre
los mismos ámbitos.
Debido a esta evolución de
los modelos federal y
unitario, parte de la doctrina
ha propuesto una nueva
categoría para designar
nuevos modelos de
organización territorial: el
Estado Compuesto,
83
2. El modelo de la
Constitución del 1978: el
Estado Autonómico
Uno de los principales
problemas de la historia
constitucional de España
que tuvieron que afrontar
los constituyentes fue el
encontrar una forma de
organización territorial del
poder que, en primer lugar,
diese respuesta a la voluntad
de autogobierno de las
comunidades históricas y en
segundo lugar, sustituyese al
viejo Estado centralista y
burocrático.
La construcción del Estado
español se realizó a través
de un proceso de
uniformización y
centralización que bajo el
reinado de los borbones,
instauró un modelo de
Estado unitario y
centralizado basado en el
racionalismo francés
jacobino. El Decreto de
Nueva Planta (1 ) abolió
los regímenes particulares
pero lo que más marcó el
proceso de centralización
fue la división en provincias
de Javier de Burgos
(1833). Durante el S.19 se
consolidó el proceso de
centralización y continuó se
acentuó en el S. 20 con el
dictador Franco. Los
intentos para parar el
proceso centralizador fueron
efímeros (I República,
Mancomunidad de
Catalunya, II República),
siempre castrados por la
reaccionaria derecha
española. Este proceso
centralizador fue causa de
conflictos entre la pluralidad
nacional de España,
84
conflictos que se pretendió
afrontar con la división
territorial de la CE de 1978.
Antes de la CE 1978 se
elaboraron mediante Real
Decretos Leyes del
Gobierno Suárez unos
nombrados entes
preautonómicos. El
primero de estos entes se
constituyó en Catalunya
con el restablecimiento de la
Generalitat Provisional
(RDL 41/1977, de 29 de
septiembre) y el retorno de
su Presidente Tarradellas.
Estos entes se extendieron
por todo el territorio hasta
tal punto que condicionaron
la redacción de la CE de
1978.
Las fueras políticas que
participaban en el proceso
constituyente tenían ideas
muy dispares sobre la
división territorial del
Estado. Desde mantener el
Estado unitario con la
introducción de diferentes
grados de descentralización
(AP y UCD), los que
proponían un Estado
federal (PCE y PSOE) y
los que hacían propuestas
de autodeterminación
(CDC y PNV).. Pero se
mantuvo el consenso que
predominó durante todo el
proceso constituyente y se
llegó a un acuerdo que de
hecho dejaba abierto el
modelo de organización
territorial estableciendo solo
unos principios y unos
procedimientos para
transformar un Estado
unitario en un Estado
descentralizado.
No es puede hablar de un
85
modelo constitucional de
organización territorial
porque el modelo sólo es
potencial (se limita a
establecer unos elementos
básicos). Este modelo se
denomina Estado
autonómico o Estado de
las autonomías.
3. Principios: unidad,
autonomía y solidaridad.
⋅ La unidad
El principio de unidad
deriva de toda la
Constitución. La
configuración de España en
una única entidad a la que se
le reconoce los atributos
propios de los estados,
aparece ya en el primer
artículo de la CE cuando
expresa que España se
constituye en un Estado ().
De acuerdo con eso, España
dispone de un territorio
propio, del reconocimiento
de su personalidad única por
parte de la comunidad
internacional, etc. Pero lo
más importante es que tiene
una organización para todo
el territorio y unos órganos
de carácter común y general.
Pero es preciso completar
la unidad del Estado con la
autonomía de los
territorios, dado que son
principios opuestos. La
nación española, titular de la
soberanía, está formada por
diferentes nacionalidades y
regiones a las cuales se les
garantiza el derecho a la
autonomía. La unidad debe
respetar la pluralidad y la
diversidad. Unidad no
significa uniformidad ni
centralización sino que es el
resultado de una pluralidad
86
de entes autonómicos
integrados en una unidad
estatal.
Técnicas de integración
constitucional previstas en
la CE de 1978:
El principio de
solidaridad.
Impone al Estado, la
obligación de garantizar un
equilibrio económico
adecuado y justo entre las
diversas partes del territorio
y evitar que la actuación de
los entes atente contra los
intereses generales.
◊ Principio de
igualdad de
derechos y
obligaciones de
todos los
ciudadanos en
cualquier parte del
territorio del
Estado.
◊ Libertad de
circulación y de
establecimiento de
personas y bienes
(límite negativo de
las competencias
autonómicas).
⋅ Técnicas de
integración
competencial.
Las competencias siempre
tienen un titular (cláusula de
cierre y cláusula de
supletoriedad).
◊ Técnicas de
relación entre
instancias.
Cooperación, colaboración y
coordinación.
◊ Técnicas de
seguridad.
87
Vía pacífica para resolver
los conflictos mediante el
Tribunal Constitucional.
⋅ La
autonomía
La autonomía es un
principio estructural que
tiene un carácter
uniformador de todo el
ordenamiento jurídico y que
implica una división del
poder estatal, el cual se
atribuye a diversas
instancias o niveles
territoriales: la central y la
autonómica. El modelo
autonómico se concreta en
el CE y los EEAA.
La autonomía es un
Derecho que la CE
reconoce y garantiza a las
nacionalidades y regiones
que integran la nación
española que tienen una
existencia previa a la norma
fundamental. Este derecho
se agota con la creación de
la entidad política territorial
mediante el EA. La CE no
define cuales son las
nacionalidades y regiones
que integran la nación
española.
La autonomía es un tipo de
poder que disponen la
entidades en que se organiza
territorialmente el Estado.
El TC distingue entre la
autonomía administrativa de
los municipios y provincias
de la autonomía política que
disponen las CCAA.
El poder de las CCAA es
potencialmente político ya
que la Constitución no
impone a todas las CCAA a
asumir el poder legislativo.
Pero el poder que sí
88
pueden tener las CCAA:
◊ Se trata de un
poder que no
deriva del Estado
ni es disponible por
este sino que las
autonomía de las
CCAA está
garantizada por la
CE y los EEAA
(bloque
constitucional).
◊ La autonomía no
es soberanía se
trata de un poder
limitado. Es una
capacidad de
autogobierno como
una instancia de
decisión política,
centro del
gobierno, etc.
sobre sus
competencias, las
CCAA tienen
capacidad de
dirección política
autónoma.
◊ Las orientaciones
políticas de cada
CA son decididas
por sus propias
instituciones de
autogobierno.
◊ La autonomía
permite a las
CCAA dotarse de
un ordenamiento
jurídico propio si
bien integrado en el
estatal a través del
EA que es una Ley
Orgánica pero
constituye la
normativa
institucional básica
de las CCAA.
◊ La autonomía
implica disponer
de poderes de
naturaleza estatal
89
dentro de sus
competencias
(legislativo,
ejecutivo, pero no el
judicial).
◊ La autonomía de la
CCAA es también
financiera pero
cumpliendo los
principios de
coordinación con
la Hacienda estatal
y bajo el principio
de la solidaridad
entre todos los
españoles.
4. La construcción del
Estado Autonómico:
principio dispositivo y
proceso autonómico.
El diseño territorial de la
CE es inacabado e
indeterminado en buena
parte de los elementos que
lo componen. La CE no
configura el Estado
autonómico ni crea las
CCAA, pero eso no implica
una total indeterminación ya
que la CE establece un
marco de reglas generales
para que estas decisiones se
adopten posteriormente
dejando un abanico de
opciones para alcanzar la
constitución en las CCAA
de los entes territoriales. La
CE establece
procedimientos para que los
territorios puedan expresar
su voluntad de autogobierno
e inicien un proceso para
constituir el territorio en
CA.
Se establecen las bases para
iniciar un proceso
autonómico que
transformará la estructura
del Estado centralizado en
un Estado con
90
descentralización política.
Se trata de un proceso
abierto y flexible que ha
llevado a afirmar que a parte
de los principios de unidad
y autonomía, existe un
principio dispositivo o de
voluntariedad que se
manifiesta en:
◊ Determinación
indirecta de los
titulares del
derecho a la
autonomía.
La CE no crea los territorios
sino que establece los
requisitos:
⋅ Provincias
limítrofes
con
características
históricas,
culturales y
económicas
comunes.
⋅ Territorios
insulares
⋅ Un
provincia
con entidad
regional
histórica.
Se prevé la posibilidad de
autonomía de territorios que
no superen la provincia pero
que truenan las condiciones
anteriores.
◊ Vías de acceso a la
autonomía.
◊ Carácter general
(143.2 CE):
◊ Carácter especial
(151.1 CE):
manifestación mas
amplia de la
voluntad
autonómica.
◊ Disposiciones
transitorias
91
⋅ Procedimientos
de
elaboración
del
Estatuto de
Autonomía.
◊ Según la vía de
acceso, la CE
señala el
procedimiento de
elaboración
estatutaria.
Existen dos
grandes
procedimientos:
general y especial
que se diferencian
en los grados de
participación de
los representantes
y los ciudadanos de
los territorios en la
elaboración y la
aprobación del
Estatuto y el nivel
de competencias.
◊ Determinación
estatutaria de las
competencias de
cada CA.
◊ Es el EA y no la
CE quien debe
determinar las
competencias
asumidas dentro
del marco
establecido por la
CE. Los
representantes que
elaboran el EA son
los que deciden las
competencias que
asumirá la CA
respetando la
reserva
competencial que
tiene el Estado y
que viene
determinado por la
CE.
Por tanto, podemos hablar
de modelo potencial de
92
organización territorial
dado que la concreción de
las autonomías se debe
concretar a través de un
proceso autonómico que se
inicia antes de la CE y que
aún no está concluido.
◊ La primera fase
(1978−1983) de
construcción del
Estado autonómico
consolida la
generalización de
las autonomías y
dibuja un mapa
autonómico en el
que de las 17 entran
todas por la vía
general excepto
Catalunya, Galicia,
Andalucía,
Navarra y
Euskadi.
◊ La segunda fase
(1983−1993) se
caracterizó por una
intensidad
legisladora estatal y
de las CCAA que
llevaron a una gran
conflictividad
competencial y a
numerosas
intervenciones del
TC. La etapa acabó
en 1992 con el
Pacto Autonómico
entre el PP−PSOE
para ampliar las
competencias de
las CCAA de vía
lenta y la reforma
de los EEAA por el
marco situado en
1994.
◊ La tercera fase,
que se inició en
1993 puso de
manifiesto algunas
insuficiencias y
disfuncionalidades
93
que plantean nuevas
demandas de
reforma: la
desigualdad
competencial, falta
de reconocimiento
del hecho
diferencial,
corresponsabilidad
fiscal,
racionalización de
la administración,
reforma del Senado,
etc. Quedan por
resolver importantes
temas para cambiar
el modelo potencial
por un modelo más
concreto.
Génesis y desarrollo del
Estado de las autonomías
Índice.
1. Antecedentes históricos 1
2. La transición a la
democracia y las pre
autonomías 2
3. La regulación
constitucional de la
autonomía 3
a). Dificultades y
consecuencias del consenso
constituyente 3
b). Los dos niveles de
autonomía inicial 4
4. El primer periodo del
Estado autonómico 4
a). La aprobación de los
primeros Estatutos de
Autonomía 4
b). Los acuerdos
autonómicos de 1981 y la
finalización del mapa
autonómico 5
94
c). La doctrina del Tribunal
Constitucional (TC) sobre la
autonomía y sentencia sobre
la LOAPA 6
d). El desarrollo autonómico
durante el resto de los años
80 6
5. Los pactos autonómicos
de 1992 y la aparición de los
problemas de fondo del
Estado autonómico 6
a). La polémica sobre la
igualdad competencial 6
b). Los pactos autonómicos
de 1992 y la ampliación
competencial 7
El sistema de financiación
de las CCAA de 1993 7
Senado 7
La unión Europea 7
La conflictividad entre el
Estado y las CCAA 7
c). Los cambios de mayorías
parlamentarias y política del
PP. 8
d). Nueva reforma
generalizada de los
Estatutos de Autonomía 8
1. Antecedentes históricos
El autoritarismo y el
centralismo han sido
caracteres constantes del
Estado contemporáneo
español hasta la constitución
actual por encima de
periodos absolutistas o
dictatoriales y de efímeros
ensayos democráticos. Pese
a los cambios de gobierno,
la mayor parte de del
95
periodo (S. 19 y 20), está
regido por dos textos
constitucionales parecidos:
la Constitución de 1845
que domina el periodo
moderado de 1843−1868 y
la de 1876 que presidió la
larga Restauración. El
predominio
liberal−conservador produce
una continuidad en todos los
elementos del Estado y
especialmente en la
estructura centralizada del
poder y se prolonga durante
las dictaduras de Primo de
Rivera y Franco, en las que
desaparecen otros rasgos del
conservadurismo como la
monarquía y los partidos
políticos, pero continúa el
centralismo. Los breves
períodos de libertad, traerán
intentos de
descentralización (I
República y durante la II
República).
La Constitución de Cádiz
pretendía acabar con las
múltiples jurisdicciones y
privilegios territoriales
procedentes del Antiguo
Régimen proponiendo en el
ámbito territorial la creación
de Ayuntamientos y
establecer las Provincias y
una Diputación provincial,
elegida de forma indirecta.
Con la llegada de Fernando
VII se suprimieron los
Ayuntamientos y
Diputaciones. Tras su
muerte (1833), Javier de
Burgo estableció la
Provincia como eje de la
estructura territorial del
Estado. Los
Ayuntamientos y
Diputaciones de regularon
en 1835 (en línea poco
representativa). Los
96
progresistas defendían la
elección de los alcaldes y
unas Diputaciones
representativas. En todo ese
periodo el objetivo principal
de la descentralización
defendido por el partido
progresista era la autonomía
municipal, especialmente la
elección de los alcaldes por
los vecinos y una mayor
representatividad y mayores
competencias para las
Diputaciones.
Pero la I República (1873)
se planteó un proyecto de
Constitución federal que
introducía una alternativa
diferente, diseñando 17
Estados miembros (antiguas
regiones históricas más
Cuba y Puerto Rico), cada
uno con un Parlamento,
Gobierno y Poder Judicial,
fijando los límites de sus
competencias, y creando un
Senado compuesto por
cuatro representantes de
cada Estado y configuraba
un Presidente de la
República sin poder
ejecutivo para mantener la
unión y el equilibrio de los
Estados y de la federación.
El proyecto apenas si se
discutió y la represión del
cantonalismo por el ejército
fue el preámbulo del regreso
de la monarquía y el
centralismo.
Los primeros años de la
Restauración trajeron de
nuevo el debate en los
términos anteriores
enfrentando a los
centralistas (conservadores)
con los partidarios de
otorgar un mayor poder a
los Ayuntamientos y las
Provincias y éstas
97
aparecieron a finales del S.
19 como una vía para la
regeneración de la España
oligárquica, pero,
paralelamente, la aparición
del catalanismo inició una
reorientación de la
descentralización hacia las
regiones, aunque durante
varia décadas coexistieron
las propuestas de forma
regionalista y las
provincialistas.
Los diversos proyectos de
descentralización de
primeros del S.20 carecieron
de éxito, salvo la
Mancomunidad de
Catalunya (1914−1923)
que supuso un gobierno
unificado de las cuatro
Diputaciones (supuso la
suma de las cuatro
Diputaciones), con un
alcance jurídico−político
poco relevante, tuvo la
virtud de unificar a
Catalunya, unido a la
personalidad de su
Presidente (Prat de la
Riba) acrecentó su valor
trascendente. Primo de
Rivera acabó con ella y con
todos los proyectos de
descentralización.
El único precedente sólido
del actual Estado
autonómico fue la II
República (1931−1936), si
bien la única institución que
funcionó fue la catalana
(aprobado en 1932,
suspendido en 1934 y
restablecido en febrero de
1936 hasta la victoria
fascista). El Estatuto vasco
se aprobó en julio de 1936
(tras comenzar la guerra) y
el gallego se sometió a
referéndum pero no llegó a
98
ser aprobado por las Cortes.
La influencia de la
autonomía de la II
República sobre la actual la
encontramos en:
◊ La indefinición del
tipo de Estado (la
II República se
definió como
integral para evitar
la definición entre
Estado unitario y el
federal).
◊ Las dos
constituciones se
abstienen de dibujar
el mapa de las
autonomías,
dejando a los entes
locales su
formación, dentro
de ciertas
condiciones.
◊ Ambas rehuyen
establecer el nivel
de competencias de
forma general,
reenviando a lo que
asuma cada
Estatuto.
◊ También en el
marco institucional:
un Presidente
elegido en la
Asamblea
Autónoma que es a
la vez Jefe de
Gobierno y
Presidente de toda
la Comunidad.
◊ La distribución de
competencias en
tres listas:
exclusivas del
Estado, de la
Región y
compartidas y la
posibilidad de
flexibilizar esta
división con
99
delegaciones por
parte del Estado o
con leyes de
armonización.
◊ Semejanzas en la
aprobación del
estatuto mediante
un procedimiento
complejo que
requiere la voluntad
de la Región y de
las Cortes y en la
resolución de los
conflictos por un
Tribunal
Constitucional.
Un tema espinoso: en la II
República solo existieron
unas CCAA (las históricas)
y actualmente se ha
generalizado, decir que,
además de los Estatutos
que se han citado, otras
regiones (Andalucía,
Aragón, etc.) tenían sus
Estatutos en diferentes
grados de elaboración por lo
que de no haber sido por la
dictadura, posiblemente se
habría caminado hacia un
concepto más generalizado.
2. La transición a la
democracia y las
pre−autonomías.
◊ El franquismo
llevó al extremo la
centralización del
Estado, así, la
recuperación de la
democracia debía
incorporar un
cambio drástico en
la estructura
territorial del
poder. Durante la
transición, la
autonomía
apareció como
exigencia esencial
de la democracia
100
en España. La
transición española
contenía, de hecho,
una doble
transición: del
autoritarismo a la
democracia y del
centralismo a la
descentralización.
En la primeras elecciones
democráticas (junio de
1977) los partidos de
Catalunya y País Vasco
que defendían el
restablecimiento de los
Estatutos republicanos,
obtuvieron amplias
mayorías. Otras regiones
formularon peticiones de
autogobierno. La decisión
de las nuevas Cortes de
redactar una Constitución
implicaba la configuración
de alguna forma de
descentralización política,
pero Suárez necesitaba dar
respuesta inmediata a las
exigencias más apremiantes
de Catalunya y el País
Vasco.
En Catalunya pactó con
Tarradellas el
restablecimiento de la
autonomía en Catalunya de
forma provisional
(septiembre de 1977),
remitiendo su configuración
definitiva a lo que
dispusiera la futura
Constitución. Lo mismo
intentó con Leizaola peor
no llegaron a ningún
acuerdo, optando por
ofrecer a los diputados y
senadores del País Vasco,
constituidos en Asamblea
de Parlamentarios, que
eligieran un Presidente. La
autonomía provisional se
estableció en enero de 1978
tras superar el debate sobre
101
la incorporación o no de
Navarra.
La fórmula (Asamblea de
Parlamentarios, elección
de un Presidente e
instauración de la
pre−autonomía por decreto
ley) se extendió a Galizia,
Aragón, País Valenciano y
Canarias. Posteriormente se
constituía una Comisión
Mixta paritaria entre el
gobierno central y el
pre−autonómico para iniciar
el traspaso de servicios. La
formación de la Asamblea
de Parlamentarios tuvo
una importancia vital para
delimitar el ámbito
territorial de las
pre−autonías. La Asamblea
no podía legislar, así su
actividad se reducía a
debates y el gobierno
funcionaba con escasos
poderes. Sucesivos
decretos−ley de contenido
semejante, llegaron a formar
hasta 14 pre−autonomías
(con la excepción de
Cantabria, La Rioja y
Madrid que discutían si
serían uniprovinciales o se
incorporaban a otra CA).
En cuanto a las
consecuencias de las
pre−autonomía sobre la
elaboración de la
Constitución podemos
señalar:
◊ La clarificación del
mapa de las futuras
CCAA. La
organización de las
provincias en
CCAA se realizó de
forma consensuada
entre el gobierno y
los representantes
102
de la futura
autonomía
(diputados y
senadores elegidos
en las provincia que
formaban la
Asamblea de
Parlamentarios,
antes que el
gobierno procediera
a la creación de la
pre−autonomía).
Por tanto, los
constituyentes no
tuvieron necesidad
de mencionar
expresamente en el
texto las distintas
CCAA, rehuyeron a
ello para evitar que
los ciudadanos de
provincias incluidas
en una CA que no
deseaban, votaran
en referéndum
contra la propia
Constitución.
◊ La practica
generalización de
las pre−autonomías
implicó que el
sistema autonómico
se extendiera a todo
el territorio. La
Constitución no
decide
expresamente la
generalización pero
la presupone.
◊ Su contribución a
un proceso pacífico
de descentralización
política y resolvió
algunos problemas
(pertenecía o no de
Navarra al País
Vasco, configuró
las Islas Baleares y
Canarias como
CCAA únicas pero
con un gobierno en
cada isla, y saco
103
problemas como los
de la denominación
y bandera del País
Valenciano o la
capitalidad de
Galizia).
◊ Por último,
marcaron el sistema
institucional:
Parlamento,
Presidente elegido
por la Cámara y un
Gobierno
dependiente del
Presidente.
◊ También
prefiguraron el
sistema de traspasos
del Estado a las
CCAA mediante
Comisiones Mixtas
integradas por
representantes del
gobierno central y
de la
pre−autonomía, que
se generalizó tras la
aprobación de los
Estatutos.
3. La regulación
constitucional de la
autonomía.
a). Dificultades y
consecuencias del consenso
constituyente
El consenso presidió la
elaboración de la
Constitución y resultó
decisivo para encauzar los
problemas políticos
principales como la
alternativa
monarquía−república, las
relaciones entre Iglesia y
Estado o el sistema electora
y las libertades. El punto
más difícil del acuerdo fue
la organización territorial
del Estado, la autonomía
por una doble causa:
104
◊ La gran diferencia
en la voluntad de
autogobierno
existente en las
distintas partes de
España.
◊ Las divergencias
radicales entre los
partidos políticos
sobre le modelo de
autonomía que
convenía implantar.
Los partidos de izquierda y
los nacionalistas sostenían el
restablecimiento de la
autonomía republicana y la
defensa del principio de
autodeterminación, las
fuerzas de centro y derecha,
provenientes del
franquismo, pensaban, como
máximo, una fórmula
regionalista de tipo italiano.
La Potencia Constitucional
integrada por 7 miembros
abandonó las posiciones
maximalistas buscando
soluciones pragmáticas,
optando por resolver
inmediatamente los
problemas más urgentes
(Catalunya, País Vasco y
Galizia) dejando al resto en
un grado muy superior de
indefinición en función de
las decisiones que adoptarán
las Diputaciones y
Ayuntamientos, aunque la
Constitución permite la
decisión de las Cortes
Generales en los casos que
las Corporaciones locales
no adapten la iniciativa para
formar las CCAA. Sobre los
factores que impidieron la
elección de un sistema
federal como sistema de
articulación política del
pluralismo territorial,
destacan: las dificultades de
llegar a un acuerdo entre las
élites moderadas del
105
franquismo y los partidos
democráticos; las presiones
ejercidas por el ejército y
por algunos grupos de
presión organizados y la
negativa de vascos y
catalanes a disponer una
representación institucional
comparable a las demás
CCAA.
El principio más general del
nuevo Estado autonómico
se encuentra en el artículo 2
de la CE, reconociendo la
unidad de España y la
autonomía de las
nacionalidades y regiones
que la integran. El término
nacionalidades y su
distinción respecto a las
regiones, indicaban las
distancias de la voluntad
política que sustentaban las
diferentes CCAA y fuerzas
políticas. La inclusión del
término nacionalidades,
generó una fuerte polémica
pese a la inclusión junto la
enfática unidad de la
nación española. El
acuerdo definitivo no pudo
alcanzarse siguiendo los
modelos de derecho
comparado y tuvo que
fijarse solo algunos
elementos generales,
remitiendo su concreción a
otras normas futuras, sobre
todo los Estatutos y algunas
leyes generales del Estado,
así el Título III contiene
principios, límites y
procedimientos para
adoptar las decisiones. La
negociación desembocó en
un consenso suficientemente
ambiguo para ser aceptado
por la mayoría de las fuerzas
políticas. Técnicamente, el
acuerdo consistió en un
cóctel de federalismo
106
alemán y regionalismo
italiano y español (II
República. Un modelo
híbrido y complejo.
b). Los dos niveles de la
autonomía inicial
El artículo 2 de la CE
reconoce a las
nacionalidades y regiones
pero no concreta el mapa
autonómico ni fija el nivel
competencial, sino que se
limita a establecer varios
procedimientos que
respondían a la visión de los
constituyentes sobre las
prioridades políticas del
proceso de creación de las
CCAA, prioridades que se
articularon a partir de tres
elementos: la vía para
acceder a la autonomía, el
procedimiento para aprobar
el Estatuto y el nivel
competencial de cada CA
(en un primer periodo).
Combinando esos tres
elementos se deducía que
inicialmente existirían dos
grupos de CCAA, con un
nivel distinto de
competencia (alto para las
CCAA históricas y bajo
para todas las demás). Se
pueden denominar como la
vía reforzada y la vía
ordinaria.
La vía reforzada era la
prevista como más urgente e
importante para establecer
rápidamente un mayor grado
de autonomía en los
territorios que la reclamaban
con mayor fuerza. La vía
ordinaria era para todas las
demás con unas condiciones
más fáciles de cumplir y con
un nivel competencial
inferior. Todas las vía se
107
utilizaron entre 1979 a 1983.
El criterio que se utilizaba
para individualizar las dos
vías era doble: el precedente
histórico (nivel superior de
competencias para las
CCAA) y se permitía
acceder al mismo nivel a
cualquier otro territorio que
demostrase una fuerte
voluntad de autogobierno
(siendo preciso que las tres
cuartas partes de los
municipios de cada una de
las provincias y la
ratificación en un
referéndum que precisaba el
voto afirmativo de la
mayoría absoluta del censo
de cada provincia. Solo
Andalucía siguió esa vía).
En ambos casos el
procedimiento es complejo
y consensuado entre el
Estado y la futura CA.
◊ La vía ordinaria
consistía en que las
Diputaciones
provinciales o los
órganos
interinsulares
(Canarias y
Baleares),
solicitaran la
autonomía,
exigiéndose unas
mayorías
inferiores (dos
terceras partes de
los municipios
cuya población
representara la
mayoría del censo
electoral de la
provincia o la isla).
La aprobación de
los Estatutos exigía
un consenso menor
(tramitaba como
una Ley Orgánica
108
en las Cortes sin
necesidad de
consenso entre el
Estado y la futura
CA ni
referéndum), si
bien el proyecto de
Estatuto debía se
aprobado en el
Parlamento
autonómico que
reunía a los
diputados y
senadores elegidos,
más los miembros
de las Diputaciones
provinciales, si
bien dicha
modalidad puede
tener un carácter
transitorio dado
que en el plazo de
5 años desde la
aprobación de su
Estatuto, las
respectivas
asambleas
autonómicas
pueden solicitar la
revisión para
incrementar sus
competencias,
además, en
cualquier
momento las
Cortes tienen
potestad de
transferir o
delegar
competencias
legislativas o
ejecutivas a las
CCAA sin
necesidad de
proceder a una
revisión
estatutaria. Por
otra parte,
Navarra, mediante
el reconocimiento
constitucional de
sus fueros
109
históricos disfruta
una autonomía
similar a las de la
vía reforzada.
El artículo 144 CE preveía
supuestos particulares ante
la posibilidad de que los dos
procedimientos anteriores
no llegaran a resolver todos
los casos otorgándose la
decisión sobre la autonomía
a las Cortes Generales.
4. El primer periodo del
Estado autonómico.
a).− La aprobación de los
primeros Estatutos de
Autonomía
La CE se aprobó en
diciembre de 1978. Desde
un punto de vista político
general, la primera fase del
desarrollo constitucional
comenzó con las elecciones
generales de 1979 y terminó
con la victoria socialista de
1982, pero desde la
perspectiva autonómica, es
más relevante fijar el final
en 1983, porque en ese año
se aprueban los últimos
Estatutos y se realizan las
primeras elecciones
autonómica en la mayoría
de CCAA, además se dicta
la STC sobre la Ley
Orgánica de
Armonización del Proceso
Autonómico (LOAPA)
para consolidar el carácter
constitucional de la
autonomía. La tarea
fundamental de aquellos
años era la consolidación de
la democracia y la
transformación del Estado
centralista en autonómico.
Entre las leyes a destacar
aprobadas en esos primeros
momentos fueron: la Ley
110
Orgánica del Tribunal
Constitucional (1979), para
resolver los conflictos de
competencia; la Ley
Orgánica sobre regulación
de las distintas
modalidades de
referéndum (1980), para
realizar los referéndum
autonómicos y la Ley
Orgánica de Financiación
de las CCAA (1980), para
asegurar los recursos
económicos de las primeras
CCAA.
Los primeros Estatutos
presentados fueron por este
orden: vasco y catalán. Su
elaboración y aprobación
fue rápida (1979) y poco
conflictiva gracias al
consenso. El proceso de
elaboración de los Estatutos
se interrumpió por los
conflictos políticos que
surgieron en torno a la
autonomía de Galizia y
Andalucía, debido a que el
gobierno de la UCD, tras
aprobar los Estatutos de
Catalunya y País Vasco, se
oponía a que las demás
CCAA tuvieran el mismo
nivel de competencias. En
Galizia quiso imponer
Suárez una cláusula
competencial (la
subordinación de las
competencias reconocidas
en el Estatuto a la
aprobación de las leyes
correspondientes por las
Cortes, es decir, que las
competencias no derivarían
del Estatuto sino de la ley
estatal). Finalmente
abandonó esta idea y
definitivamente fue
aprobado en 1981. En
conflicto con Andalucía
tuvo el mismo origen: la
111
idea del gobierno central de
conducir la aprobación del
Estatuto por la vía
ordinaria con un nivel
inferior de competencias.
Los ayuntamientos de
Andalucía (también el País
Valenciano y Canarias), se
estaban pronunciando
masivamente en favor de la
vía reforzada y máximo
nivel competencial. La
UCD, cuando no tuvo más
remedio que convocar
referéndum en Andalucía
(febrero de 1982), llegó a
recomendar la abstención.
El resultado fue favorable a
la vía reforzada y máximo
nivel competencial (pese a
que en Almería faltaron
algunos votos), pero
definitivamente esta fue la
opción que se siguió.
b).− Los acuerdos
autonómicos de 1981 y la
finalización del mapa
autonómico.
El intento de golpe de
estado de febrero de 1981
condujo a la UCD y PSOE
a la búsqueda de un acuerdo
global para el desarrollo de
la autonomía creando una
Comisión de Expertos para
que realizara un informe
sobre la situación que sirvió
para el acuerdo entre los dos
partidos y el proyecto de
LOAPA. En lo
fundamental, cerraba el
mapa autonómico fijando
las CCAA que se aceptarían
y el procedimiento para la
aprobación de sus
Estatutos, manteniendo los
dos niveles de
competencias. La ley fue en
gran parte anulada por el
TC.
112
Como Canarias y el País
Valenciano habían iniciado
antes de los acuerdos la vía
reforzada se acordó que se
aprobaran por la vía
ordinaria con la
contrapartida de otorgarles
el máximo nivel de
competencias vía Ley
Orgánica de
Transferencias, aprobadas
simultáneamente con cada
Estatuto. También se
utilizó otra no prevista
expresamente para
Navarra: la Ley Orgánica
de Reintegración y
Amejoramiento del
Régimen Foral de Navarra
(LORAFNA), basándose en
la Disposición Adicional 1ª
de la CE, el Estatuto que
fue sometido solo a una
votación de ratificación de
las Cortes.
El resto de estatutos se
aprobaron esencialmente
siguiendo los acuerdos. Con
la aprobación de los 17
Estatutos culminó el mapa
de las CCAA: 7 con el
máximo nivel competencias
(País Vasco, Catalunya,
Galizia, Canarias,
Andalucía, País
Valenciano y Navarra) y
las otras 10 nivel inferior. El
8 de mayo de 1983 se
celebraron elecciones en las
13 CCAA que aun no las
habían realizado. Ceuta y
Melilla aparte (municipios
con características similares
a las autonomías).
c).− La doctrina del
Tribual Constitucional
sobre la autonomía y la
sentencia sobre la LOAPA
Los conflictos entre
113
instituciones son más
frecuentes en los Estados
federales y para su
resolución se acude a los
Tribunales
Constitucionales. Al
tiempo que soluciona
conflicto el TC establece la
interpretación correcta de la
Constitución y de los
Estatutos (desde 1981 a
1983 se presentaron más de
150 conflictos de
competencias y se dictaron
54 sentencia).
Sobre el concepto de
autonomía la STC 37/1981
afirma que la potestad
legislativa de las CCAA
puede dar lugar a
tratamientos diferentes de
los ciudadanos y que la
igualdad se limita a los
derechos fundamentales y a
las condiciones básicas para
el ejercicio de los derechos
constitucionales. O bien la
primacía de los Estatutos
respecto a las demás leyes o
el carácter indisponible de
las competencias, que solo
pueden ser modificadas por
la CE o por los Estatutos.
Gran parte de esa doctrina
aparece en la sentencia mas
importante STC 76/1983
recaída sobre el proyecto de
la LOAPA que fue
declarada inconstitucional
en su mayor parte, según la
cual, la autonomía política
no podía ser limitada por
ninguna ley estatal, así que
los Estatutos adquieren
prácticamente carácter
constitucional, derivado de
la Constitución y sólo
sometidos a ésta.
d).− El desarrollo
autonómico durante el
114
resto de los años ochenta.
Desde 1982 hasta 1993
gobernaron los socialistas y
se aprobaron numerosas
leyes del Estado necesarias
para el normal
funcionamiento de las
CCAA (la Ley del Tercer
Canal de TV que permitió
la creación de las TV
autonómicas; la Ley de
Reforma Universitaria; la
Ley Orgánica del Derecho
a la Educación; la Ley
General de Sanidad, la Ley
del Régimen Electoral
General, la Ley de Bases
del Régimen Local, etc.).
El ingreso de España en la
CEE en enero de 1986 tuvo
especial repercusión para las
CCAA, dado que se
introducía un nuevo
ordenamiento que se
superpuso al fijado por la
CE y los Estatutos. Por una
parte significaba una
pérdida de competencias
autonómicas que se
transferían a la CEE, por
otra aparecían nuevos
problemas, al
corresponderles a las CCAA
la aplicación de las políticas
comunitarias (cuando recaen
en su ámbito de
competencia), pese a que el
interlocutor con la CEE es
el Estado. Además, el
gobierno central forma parte
de los órganos comunitarios,
co−decidiendo sobre
materias que eran
competencias autonómicas,
lo que obligaba a buscar
soluciones para permitir la
participación de las CCAA
en estas decisiones.
5. Los pactos autonómicos
115
de 1992 y la aparición de
los problemas de fondo del
Estado autonómico.
a).− La polémica sobre la
igualdad competencial.
Entre 1987−1989 se
cumplieron los 5 años de
aprobación de los Estatutos
de algunas CCAA con
niveles competenciales
inferiores y exigieron la
ampliación de estas,
presentado para ello
proyectos de reforma de sus
Estatutos. En principio era
difícil oponerse a esta
ampliación según la CE.
Pero desde posiciones
centralistas se argumentaban
la incapacidad de algunas
CCAA para gestionar las
nueva competencias y el
desangramiento que
supondría una nueva pérdida
de poderes del gobierno
central. Por su parte los
nacionalistas (Catalunya y
País Vasco sobre todo) se
oponían ridiculizando la
igualación competencia con
el famoso café para todos.
El problema era: ¿el doble
nivel competencia era
consustancial con el Estado
autonómico o había sido
sólo una fase transitoria, de
rodaje?
La polémica incluía otro
dilema: ¿cómo debía
configurarse la
administración central:
debía resistirse a nuevos
traspasos o debía
generalizarse la
descentralización?. Por
ejemplo en educación, en 7
CCAA estaba transferida y
en otras 10 estaba el
Ministerio de Educación y
116
Ciencia, ¿había que
mantener esa dualidad?. El
fondo del problema eran las
dudas sobre el modelo de
Estado a largo plazo. En
este marco llegan las
elecciones de 1989 y la
modificación de la
correlación partidista en las
elecciones de las CCAA
con un avance del PP.
b).− Los pactos
autonómicos de 1992 y la
ampliación competencial.
Las elecciones de 1993
dieron mayoría al PSOE
pero precisó el apoyo de
CiU. Recordar que la
polémica que se arrastraba
sobre la ampliación de
competencias a las CCAA
del 143 se discutía también
la vía seguir: la reforma de
los Estatutos que proponían
las CCAA o por medio de la
Ley Orgánica de
Transferencias del artículo
150.2 de la CE que
proponía el gobierno
central. Finalmente se
decidió superponer ambos
procedimientos: la
ampliación se adoptó por los
acuerdos autonómicos de
1992, se aprobó
inicialmente por la Ley
Orgánica de
Transferencias 9/1992 y se
trasladó posteriormente a los
Estatutos reformados en
marzo de 1994. El doble
procedimiento respondía al
deseo de ampliación de las
CCAA y garantizar que la
reforma sería igual en todas
las CCAA. Esta ampliación
significaba prácticamente la
igualación con las CCAA
del 151 de la CE salvo en
sanidad, así casi todas las
117
CCAA han pasado a tener el
mismo nivel competencial si
bien se mantienen las
diferencias que
corresponden a los hechos
diferenciales que son
específicos de algunas
CCAA. Otras reformas
importantes, afectaron a la
financiación, al Senado y a
la participación de las
CCAA en la UE:
◊ El sistema de
financiación de las
CCAA de 1993.
Se reformó en 1993,
estableciendo la
participación de las CCAA
en el 15% del IRPF para
reducir la diferencia entre la
capacidad de gasto y de
ingreso, introduciendo
criterios de
corresponsabilidad fiscal.
A otro nivel se había
reformado en 1990 el
Fondo de Compensación
Interterritorial (FCI) y
poco después se crearon los
Fondos de Cohesión de la
Unión Europea que junto
con los Fondos
Estructurales, suponen
unos recursos importantes
para muchas CCAA.
⋅ Régimen
común ♦ Vía
Pluriprovin. Un
Illes Balears
art. Aragón
143
CE Castilla−León La Rioja
Castilla−La
Mancha
Murcia
Asturias
Extremadura
Cantabria
Canarias
Madrid
118
País Valenciá
Catalunya
art.
151 Galizia
CE
Andalucía
◊ Senado.
En enero de 1994 se aprobó
la reforma del Reglamento
del Senado para acentuar su
carácter autonómico que
consistió en la creación en el
Senado de una Comisión
General de las CCAA,
integrada por el doble del
número de senadores que las
demás Comisiones, y con
Mesa y Junta de
Portavoces propias (como
el Pleno de la Cámara).
Tiene amplias funciones
consultivas en todo lo
relacionado con las CCAA
y a sus reuniones pueden
asistir los Presidentes de las
CCAA y los Consejeros de
los Gobiernos Autónomos.
Se trata de una Comisión
que constituye la instancia
central del Estado con
mayo representación
autonómica, por tanto, con
superior legitimidad, para
integrar en el Estado las
orientaciones y propuestas
de las CCAA, pero en
realidad posee escaso poder
dado que padece las mismas
limitaciones que el Senado.
◊ La Unión Europea
En la Conferencia para
Asuntos Relacionados con
las Comunidades
Europeas, integrada por
representantes de todas las
CCAA y del gobierno
central, se alcanzó un
acuerdo en 1994 para que
las CCAA participasen
efectivamente en las
119
posiciones que defienda
España como miembro de
la EU y afecten a sus
competencias. La propia UE
comenzó a contar con la
opinión de Länder y
Regiones de los Estados
miembros creando un
Comité de las Regiones
por el Tratado de
Maastrich. Los 21
miembros que corresponden
a España, se reparten entre
las CCAA (17) y los entes
locales (4), lo más
significativo es que a este
Comité suelen acudir los
Presidentes de las CCAA.
◊ Conflictividad
entre el Estado y
las CCAA
A partir de 1990−91 empezó
a disminuir debido entre
otras cosas a la amplia
doctrina elaborada por el
TC; la mayor fluidez del
diálogo y la negociación
entre Estado y CCAA y la
mejora técnica legislativa
utilizada tanto por el Estado
como las CCAA.
La jurisprudencia
constitucional incorporó
nuevas doctrinas para el
sistema autonómico (la
obligación del Estado de
trasladar a las CCAA las
subvenciones en que no
posee competencia; la
negación de que la cláusula
de supletoriedad sea un
título competencial −es
decir, la prohibición de que
el Estado, sin tener
competencia en una materia,
pueda aprobar leyes para su
aplicación supletoria en las
CCAA que no hayan
regulado aquellas materias−,
etc.).
120
Sobre las lenguas propias
de las CCAA, después de
varias sentencias favorables
a las leyes de normalización
lingüística (mediados de los
80), la STC 46/1991
admitió la legitimidad de
exigir el conocimiento de la
lengua para el acceso a la
función pública autonómica
y la STC 337/1994,
consideró válidas las normas
legales que establecen el
catalán como lengua
vehicular de la enseñanza en
Catalunya.
c).− Los cambios de
mayorías parlamentarias y
política autonómica del
Partido Popular.
En 1996 vence el PP en las
elecciones generales y en
materia autonómica
prosigue y profundiza las
líneas más reformistas de
los últimos gobiernos
socialistas. Continúan los
traspasos de servicios a las
CCAA, reforma de la
administración central para
adaptarla mejor a las
CCAA, modifica el sistema
de financiación dando
mayor protagonismo a las
CCAA y refuerza la
participación de las CCAA
en la Unión Europea,
elevando a rango legal la
Conferencia para Asuntos
Relacionados con las
Comunidades Europeas, y
creando la figura del
Consejero en el seno de la
Representación
Permanente de España
ante la Unión Europea,
para canalizar información
de ésta hacia las CCAA,
como interlocutor
sistemático de las mismas.
121
Finalmente, admitiendo la
participación de las CCAA
en los decisivos grupos de
trabajo de la Comisión
Europea.
El punto más polémico e
importante fue la reforma de
la financiación, aumentando
la capacidad de ingresos de
todas las CCAA,
convirtiendo el hasta ahora
estatal impuesto del IRPF
en impuesto compartido y
con la cesión de hasta el
30%, así como la cesión a
las CCAA de capacidad
normativa sobre los
impuestos cedidos (hasta
ahora solo tenían la gestión).
Además llevó a cabo una
nueva transferencias de
competencias por vía
excepciona del artículo
150.2 CE otorgando a la
Generalitat la policía de
tráfico que no figuraba en el
Estatuto y la supresión del
Gobernador Civil para
potenciar al Delegado del
Gobierno en cada CA.
d).− Nueva reforma
generalizada de los
Estatutos de Autonomía.
La reforma del Estatuto de
Canarias aprobado por el
Parlamento canario y las
Cortes a finales de 1996 (no
lo había reformado en 1994
con los pactos autonómicos
de 1992), amplió
notablemente sus
competencias y reguló los
Cabildos insulares y el
Régimen Económico y
Fiscal de Canarias. Tanto
en Canarias como en
Aragón, la reforma
incorporó la
122
autodenominación de
nacionalidad y produjo un
reforzamiento de las
instituciones autonómicas.
En 1998 el debate sobre el
futuro del Estado
autonómico se ha
radicalizado (Declaración
de Barcelona, Pacto de
Lizarra, Declaración de
Mérida). La crítica
ideológica al Estado
autonómico responde
porque se acaba el ciclo y
casi todas las previsiones
constitucionales han sido
desarrolladas.
Bibliografía utilizada.
◊ El Estado
autonómico.
Federalismo y
hechos
diferenciales.
Eliseo Aja
◊ Política y Gobierno
en España. Manuel
Alcántara y Antonia
Martínez (Eds.). El
Estado de las
autonomías.
Francesc Morata.
Pp. 121−150. Tirant
lo blanch. Colección
Ciencia Política.
◊ Apuntes de clase.
Jordi Argelaguet
Locke, John (1632−1704),
filósofo inglés, fundador de
la escuela del empirismo.
Locke nació en el pueblo de
Wrington, Somerset, el 29
de agosto de 1632. Estudió
en la Universidad de Oxford
e impartió clases de griego,
retórica y filosofía moral en
Oxford desde 1661 hasta
1664. En 1667 inició su
relación con el estadista
inglés Anthony Ashley
Cooper, primer conde de
123
Shaftesbury, de quien fue
amigo, consejero y médico.
Shaftesbury consiguió para
Locke algunos cargos
menores en el Gobierno. En
1669, en una de sus
funciones oficiales, Locke
escribió una constitución
para los propietarios de la
colonia de Carolina, en
Norteamérica, pero nunca se
aplicó. En 1675, después de
que el liberal Shaftesbury
hubiera perdido el favor de
la corona, Locke se
estableció en Francia.
Regresó a Inglaterra en
1679, pero debido a su
oposición a la Iglesia
católica romana, que
contaba con el apoyo de la
monarquía inglesa de esa
época, pronto tuvo que
regresar al continente.
Desde 1683 hasta 1688
vivió en Holanda, y tras la
llamada Revolución gloriosa
de 1688 y la restauración del
protestantismo, Locke
regresó una vez más a
Inglaterra. El nuevo rey
Guillermo III de Orange
nombró a Locke para que
desempeñara el ministerio
de Comercio en 1696, cargo
del que dimitió en 1700
debido a una enfermedad.
Murió en Oates el 28 de
octubre de 1704.
Empirismo
El empirismo de Locke hizo
hincapié en la importancia
de la experiencia de los
sentidos en la búsqueda del
conocimiento en vez de la
especulación intuitiva o la
deducción. La doctrina
empirista fue expuesta por
primera vez por el filósofo y
estadista inglés Francis
124
Bacon a principios del siglo
XVII, pero Locke la dotó de
una expresión sistemática en
su Ensayo sobre el
entendimiento humano
(1690). Afirmaba que la
mente de una persona en el
momento del nacimiento es
como una tabula rasa, una
hoja en blanco sobre la que
la experiencia imprime el
conocimiento, y no creía en
la intuición o teorías de las
concepciones innatas.
También mantenía que
todos nacen buenos,
independientes e iguales.
Véase Epistemología.
Teorías políticas
En la teoría política Locke
criticó en sus dos Tratados
sobre el gobierno civil
(1690) la teoría del derecho
divino de los reyes y la
naturaleza del Estado tal y
como estaba concebido por
el filósofo y teórico político
inglés Thomas Hobbes. En
resumen, Locke afirmó que
la soberanía no reside en el
Estado sino en la gente, y
que el Estado es supremo
pero sólo si respeta la ley
civil y la que él llamó ley
"natural".
Locke mantuvo más tarde
que la revolución no sólo
era un derecho, sino, a
menudo, una obligación y
abogó por un sistema de
control y equilibrio en el
Gobierno, que tenía que
tener tres ramas, siendo la
legislativa más importante
que la ejecutiva o la judicial.
También creía en la libertad
religiosa y en la separación
de la Iglesia y el Estado.
125
La influencia de Locke en la
filosofía moderna ha sido
muy grande y, con su
aplicación del análisis
empírico a la ética, política
y religión, se convirtió en
uno de los filósofos más
importantes y controvertidos
de todos los tiempos.
También escribió
Pensamientos sobre la
educación (1693) y
Racionabilidad del
cristianismo (1695).
Enciclopedia Microsoft®
Encarta® 99. © 1993−1998
Rousseau, Jean−Jacques
(1712−1778), filósofo,
teórico político y social,
músico y botánico francés,
uno de los escritores más
elocuentes de la Ilustración.
Nació el 18 de junio de
1712 en Ginebra (Suiza). En
1742 se trasladó a París,
donde trabajó como profesor
y copista de música, y
secretario político. Llegó a
ser íntimo amigo del
filósofo francés Denis
Diderot, quien le encargó
escribir determinados
artículos sobre música para
la Enciclopedia.
Escritos filosóficos
En 1750 ganó el premio de
la Academia de Dijon por su
Discurso sobre las ciencias
y las artes (1750) y, en
1752, fue interpretada por
primera vez su ópera El
sabio del pueblo. Tanto en
las obras anteriores, como
en su Discurso sobre el
origen de la desigualdad
entre los hombres (1755),
expuso la teoría que
defendía que la ciencia, el
126
arte y las instituciones
sociales han corrompido a la
humanidad, y según la cual
el estado natural, o
primitivo, es superior, en el
plano moral, al estado
civilizado (véase
Naturalismo). Su célebre
aserto: Todo es perfecto al
salir de las manos del
Creador y todo degenera en
manos de los hombres, y la
retórica persuasiva de estos
escritos provocaron
comentarios burlones por
parte de Voltaire, quien
atacó las opiniones de
Rousseau y suscitó una
eterna enemistad entre
ambos filósofos franceses.
Rousseau abandonó París en
1756 y se retiró a
Montmorency, donde
escribió la novela Julia o La
nueva Eloísa (1761). En su
famoso tratado político El
contrato social o Principios
de derecho político (1762),
expuso sus argumentos para
libertad civil y contribuyó a
la posterior fundamentación
y base ideológica de la
Revolución Francesa, al
defender la supremacía de la
voluntad popular frente al
derecho divino.
Obras posteriores
En su influyente estudio
Emilio o De la educación
(1762), expuso una nueva
teoría de la educación,
subrayando la preeminencia
de la expresión sobre la
represión, para que un niño
sea equilibrado y
librepensador.
Sus poco convencionales
opiniones le granjearon la
127
oposición de las autoridades
francesas y suizas, y le
alejaron de muchos de sus
amigos. En 1762 huyó,
primero a Prusia y después a
Inglaterra, donde fue
amparado por el filósofo
escocés David Hume, con el
que también terminó
polemizando a través de
diversas cartas públicas.
Durante su estancia en
Inglaterra se ocupó de la
redacción de su tratado
sobre botánica, publicado
póstumamente, La Botánica
(1802). Regresó a Francia
en 1768, bajo el nombre
falso de Renou. En 1770
finalizó la redacción de una
de sus obras más notables,
la autobiográfica
Confesiones (1782), que
contenía un profundo
autoexamen y revelaba los
intensos conflictos morales
y emocionales de su vida.
Murió el 2 de julio de 1778
en Ermenonville (Francia).
Influencia
Aunque Rousseau realizó
una gran contribución al
movimiento por la libertad
individual y se mostró
contrario al absolutismo de
la Iglesia y el Estado en
Europa, su concepción del
Estado como
personificación de la
voluntad abstracta de los
individuos, así como sus
argumentos para el
cumplimiento estricto de la
conformidad política y
religiosa, son considerados
por algunos historiadores
como una fuente de la
ideología totalitaria. Su
teoría de la educación
condujo a métodos de
128
enseñanza infantil más
permisivos y de mayor
orientación psicológica, e
influyó en el educador
alemán Friedrich Fröbel, en
el suizo Johann Heinrich
Pestalozzi y en otros
pioneros de los sistemas
modernos de educación. La
nueva Eloísa y Confesiones
introdujeron un nuevo estilo
de expresión emocional
extrema, relacionado con la
experiencia intensa personal
y la exploración de los
conflictos entre los valores
morales y sensuales. A
través de estos escritos,
Rousseau influyó de modo
decisivo en el romanticismo
literario y en la filosofía de
principios del siglo XIX. Su
obra también está
relacionada con la evolución
de la literatura psicológica,
la teoría psicoanalítica y el
existencialismo del siglo
XX, en particular por su
insistencia en el tema del
libre albedrío, su rechazo de
la doctrina del pecado
original y su defensa del
aprendizaje a través de la
experiencia más que por el
análisis. Su espíritu e ideas
estuvieron a medio camino
entre la Ilustración del siglo
XVIII, con su defensa
apasionada de la razón y los
derechos individuales, y el
romanticismo de principios
del XIX, que propugnaba la
experiencia subjetiva
intensa frente al
pensamiento racional.
Rousseau, Jean−Jacques",
Enciclopedia Microsoft®
Encarta® 99. © 1993−1998
Lecciones de Derecho
Constitucional. E. Fossas y
J. L. Pérez. Biblioteca
129
Universitaria 24. Proa. PP
29−36
Apuntes de clase Curso
1999−2000
Lecciones de Derecho
Constitucional. E. Fossas y
J. L. Pérez. Biblioteca
Universitaria 24. Proa. PP
36−38
Apuntes de clase Curso
1999−2000
Lecciones de Derecho
.............. PP 38−40
Tema 1. Los fundamento
teóricos del
constitucionalismo Página 1
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