DERECHO MERCANTIL TEMA 1 => Evolución, concepto y fuentes del derecho mercantil.

DERECHO MERCANTIL
TEMA 1 => Evolución, concepto y fuentes
del derecho mercantil.
• Evolución histórica del derecho mercantil.
Aparece en la edad media, en la que se dan cuatro etapas
BAJA EDAD MEDIA (S XI− S XV)
• Presupuestos sociales y económicos: En el S XI se produce un resurgimiento de la economía, que estaba
estancada tras la caída del imperio romano, resurgiendo las monedas y las grandes ciudades.
• Fuentes del derecho: EL poder político estaba fraccionado en feudos, por lo tanto la costumbre es la fuente
del derecho. Los comerciantes se agrupan en gremios, surgen normas de relación comercial y tribunales
especiales mercantiles.
• Contenidos del derecho mercantil: El comercio es la actividad económica más generalizada. Instituciones
jurídicas−mercantiles.
• Apoderados mercantiles: representan a los comerciantes.
• Letra de cambio
• Cia. Gral de Mercaderes: primera figura de la sociedad mercantil, origen de la actual sociedad
colectiva.
• Concepto: Derecho de los comerciantes en su tráfico profesional.
EDAD MODERNA (S XV− SXIX):
• Presupuestos sociales y económicos: El renacimiento, el realismo y la reforma potencian la libertad del
individuo y su afán de superación. Se acuñan conceptos como la libertad de empresas, libre iniciativa...
Se unifica el poder político en torno al monarca, con una participación muy activa en la economía,
regulándola.
• Fuentes del derecho: ley por la que el monarca dicta normas denominadas ordenanzas (leyes merc)
• Concepto el derecho comercial en su tráfico profesional. Aparecen las compañías comerciales (
antecedentes de S.A.)
ETAPA LIBERAL (SXIX):
A. Presupuestos sociales y económicos: REVOLUCIONES. Tránsito del comercio a la industria. Se
desarrollan las ideas liberales de Adam Smith.
Postulados liberales ( el comercio se rige por la oferta de la ley y la demanda; el estado no interviene).
Postulados liberales = > libertad de empresa y libre competencia.
Se abolen gremios y tribunales de comercio.
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• Fuentes del derecho: La principal fuente es la ley (cod de comercio y cod civil), con finalidad de que
tengan vocación atemporal aunque esta no se cumple. Sistematizan el Dcho. Los códigos de comercio se
han ido actualizando.
• Concepto: Aparecen instituciones nuevas ( S.R.L).
ETAPA CONTEMPORÁNEA (A partir del SXX)
• Presupuestos sociales y económicos: Cambio en el modelo político, estado social VS derecho político
(neocapitalismo), la economía social sufre este cambio social debido al periodo entre guerras (GM),
surgiendo la idea de estado social y de derecho. Como resultado surge un nuevo modelo de estado Estado
de previsión social responsable de los resultados económicos, teniendo este una intervención en la
economía.
• Fuentes del derecho: La ley es la fuente principal aunque se ha producido un proceso de descodificación
por medio de leyes especiales.
• Concepto: Comerciante VS empresario. El derecho mercantil regula el tráfico de la actividad empresarial.
El empresario organiza los factores productivas de cara al mercado, para producir bienes y servicios.
El derecho mercantil se mezcla con el derecho privado y con el derecho público.
• Sistemas de fuentes del Derecho Mercantil.
• Ley Mercantil: Legislación especial del código de comercio de 1885 que no tiene un valor jerárquico
superior.
El valor de la legislación autonómica en materia mercantil es nulo. Art199: es uso exclusivo del estado, en los
únicos ámbitos donde se ha dado la legislación autonómica son: consumo y comercio minorista
El Valor del derecho comunitario:
Se ha adaptado el derecho mercantil español al comunitario, con la finalidad de un mercado único europeo.
Hay dos tipos de normas en el derecho comunitario:
• Directivas: normas comunitarias que requieren una adaptación al derecho interno. No son de
aplicación directa.
• Reglamentos: son de efecto inmediato.
• Usos del comercio: prácticas repetidas y constantes en el tráfico mercantil que con el tiempo crean
una conciencia general de su existencia y obligatoriedad. Se originan por el contrato entre sujetos, y
surgen por atender las necesidades de los contratantes. Los usos se clasifican como:
♦ Uso normativo y explicativo: el normativo obliga a los sujetos, y el explicativo resuelve las
dudas que puedan surgir.
Uso internacional, local y nacional.
Determinación y prueba de uso. Es necesario que se pruebe por los empresarios ante los
tribunales, es decir, se deben probar la existencia de varias vías:
◊ Por jurisprudencia: Admite una sentencia anterior.
◊ Por dictamen de expertos mercantiles
◊ Derecho común: se aplica a los ciudadanos en general. Se refiere al código civil y a la
ley civil especial.
Derecho mercantil: Es el derecho privado de la organización empresarial y de la
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actividad a ella ligada.
Características:
− Regula una actividad de la realidad, la empresarial, que está en constante evolución.
Las normas mercantiles quedan anticuadas por lo que deben ser reformadas
constantemente para adaptarse a las nuevas realidades sociales.
En el regulamiento mercantil español el desfase entre las normas mercantiles y la
realidad empresarial regulada es muy acusado en el código de comercio de 1885.
copia retocada del código de comercio de 1829.
Para solucionar parcialmente este profundo desfase han ido apareciendo multitud de
leyes especiales de forma que el código de comercio tiene un significado residual.
− La realidad empresarial que regula el derecho mercantil es muy parecida en todos
los países de nuestro círculo de cultura, por lo que no debe de extrañar que este
derecho tenga en todos un contenido similar.
Al estar nuestro país integrado en la Unión Europea, buena parte de su derecho
mercantil está armonizado con el resto de los países europeos.
Normas jurídicas dictadas por los órganos europeos que sientan las bases de una
regulación en determinada materia y que obligan a los distintos estados a dictar
normas internas de acuerdo con ellas, por lo que al desarrollar las distintas
disposiciones nacionales unas mismas bases tienen un contenido normativo similar y
se dice que así las normas internas están armonizadas.
− La constitución española del 28/12/1978 contiene dos normas de gran importancia
para el derecho mercantil:
⋅ Art. 38: Se reconoce la libertad de la empresa en el marco de la economía de
mercado (...)
⋅ Art. 149,1,7 : El Estado tiene competencia sobre la legislación mercantil.
TEMA 2 => Empresa, empresario, y su estatuto.
1. Condiciones generales de la contratación y fuentes del derecho:
A. Características generales: La utilización de las condiciones generales surge con
la Rev Industrial. Se produce una prestación de servicios masificados, contratación
en masa,... (Capitalismo moderno). Utilizan contratos tipo o estándar.
Las condiciones generales: Art. 1 => Ley de condiciones generales:
⋅ Cláusulas: condiciones contractuales
⋅ Predisposición: El contenido del contrato está en manos de una sola parte.
⋅ Imposición: Son condiciones impuestas, que se aplican a multitud de
contratos.
◊ Función económica: Las ventajas: racionalización de la función empresarial,
abaratando costes y dando cierta seguridad jurídicas.
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Los inconvenientes: probabilidad de que se presenten abusos por parte del
empresario.
◊ Régimen jurídico o normativa: Se regulan en la ley de condiciones generales y
también en la ley de defensa de consumidores y usuarios y la ley de contratos
seguros.
Cabe resaltar dos términos:
• Predisponente: es el que impone la condición contractual a 3º´s.
• Adherente: un consumidor o usuario que solicita la protección de
esta ley.
• Controles de las condiciones generales: Instrumentos jurídicos
para que no se produzcan o acentúen desequilibrios entre las partes
del contrato de adhesión.
Existen tres controles:
♦ Control de inclusión: garantizar al adherente las
condiciones de contratación, conocerlas y comprenderlas.
Exige que las condiciones del se entreguen en el momento
del contrato. Además, las condiciones estén redactadas de
forma clar, sencilla y precisa
♦ Control de interpretación: Viene a suponer la aplicación de
la regla contraprocedente, con lo que las dudas que puedan
surgir en la interpretación de un contrato, se resolvieran en
contra de quien las provoque.
♦ Control concedido: son nulas de pleno derecho las
cláusulas o cond generales que contradigan en perjuicio
del adherente lo dispuesto en la L.C.G. o en cualquier otra
norma imperativa o prohibitiva.
Son nulas las cláusulas abusivas.
2. Introducción al tratamiento jurídico de la empresa:
• Aspecto subjetivo de la empresa: Empresa como actividad de un
determinado sujeto. Aspecto dinámico. Dentro del aspecto subjetivo
tenemos distintas normas:
♦ Normas que regulan al titular de la empresa
♦ Normas sobre los derechos mercantiles . Instrumentos
respecto a terceros.
♦ Normas sobre organización de empresas
♦ Títulos de valores: que se hacen prestaciones y permiten
atrsar el pago.
• ASPECTOS OBJETIVOS DE LA EMPRESA: Aspecto estático.
Conjunto organizado de bienes. La empresa como unidad o bien
patrimonial susceptible de tráfico jurídico compuesta por diversos
elementos patrimoniales, distingue:
♦ Elementos materiales
♦ Elementos inmateriales
♦ Ley de competencia desleal: Pretende evitar o sancionar
actos de competencia desleales de los empresarios con sus
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competidores.
C ASPECTO INSTITUCIONAL DE LA EMPRESA: En la
empresa como institución concurren un montón de intereses
de distintos sujetos en relación con la act empresarial.
♦ El empresario:
En el cod de comercio hay una distinción entre empresario
individual y empresarios colectivos. Concepto de
empresario: persona que dirige y organiza los factores de
producción interponiéndose entre ellos para ajustar el
proceso productivo a un plan determinado.
Características del empresario: Son comerciantes que
teniendo capacidad legal para ejercer el comercio se dedican
a él habitualmente.
◊ Un empresario está capacitado legalmente cuando:
⋅ Es mayor de edad.
⋅ Tiene total capacidad de obrar.
◊ Un ejercicio de comercio supone libertad de empresa
y libre acceso a la libertad empresarial. Se amplia a
industriales, comerciantes y profesionales, teniendo
en común su forma de actuar, esta act es económica,
da cobertura planificada a costes e ingresos, y no
aparece el ánimo de lucro.
◊ La habitualidad significa profesionalidad de la
actividad con tendencia a perdurar en el tiempo,
aunque puede tener interrupciones. No tiene que ser
una actividad exclusiva.
El código de comercio establece una presencia legal de
habitualidad y profesionalidad.
◊ Actuación en nombre propio el empresario se hará
responsable de las consecuencias del ejercicio de su
actividad. Los colabores no tienen esta
responsabilidad ya que ejercen en nombre del
empresario.
♦ Capacidad y limitaciones del ejercicio de la actividad
empresarial:
− Capacidad: Debe estar capacitado legalmente cumpliendo
los requisitos de mayoría de edad y capacidad de obrar.
Encontramos excepciones: Los menores tienen capacidad de
obrar si heredan las empresas de sus padres o cónyuges, si se
hace atendiendo a intereses públicos o privados, y por
conservar la empresa.
− Limitaciones al ejercicio de la act empresarial:
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A. Incompatibilidades: Por interés público a determinados
sujetos se les prohíbe se les prohíbe la act empresarial. Son
sujetos con cargos públicos. Pueden ser:
◊ Absolutas: prohibido ejercer en toda España.
◊ Relativa: En un determinado territorio.
♦ Autorización administrativa: Empresas con alto riesgo,
necesitan una autorización por parte del Ministerio de
Economía.
♦ Prohibición de competencia: A determinados sujetos se les
prohíbe ejercer una act empresarial semejante a la de la
sociedad en la que ejerce su cargo.
♦ Responsabilidad del empresario:
El empresario actúa en nombre propio y se le puede hacer
responsable de los resultados que de ello obtenga de forma
económica y jurídica.
− Responsabilidad del empresario individual y colectivo: El
individual responde con su patrimonio y el patrimonio
colectivo distingue entre patrimonio social y el patrimonio
personal, limitando su responsabilidad (S.A., S.R.L.),
respondiendo también de sus dependientes.
− Tipos de responsabilidad del empresario:
♦ Responsabilidad civil: puede incurrir en ella si hace un daño
ilícito a una persona, pretendiendo resarcir económicamente
al dañado.
♦ Responsabilidad contractual/ extracontractual: la principal
diferencia es la causa. Se produce cuando se incumple una
obligación de la existencia de un contrato, por un acto ilícito
que ha causado dalo al sujeto.
♦ Responsabilidad objetiva / por culpa: Se aplica a empresarios
que se dedican a actividades de alto riesgo y que generan
muchos beneficios, siempre que haya daño por estos bb y ss
se presupone culpable.
La responsabilidad por culpa es subjetiva. EL empresario
responde por culpa.
El empresario es una persona física o jurídica cualificada
como empresario con un estatuto jurídico, al que no están
sujetos al resto de las personas, cuya finalidad es proteger el
tráfico en el cual dichos empresarios se insertan.
Tres son los elementos básicos de dicho estatuto:
◊ Los empresarios deben llevar una contabilidad
ordenada y adecuada a sus necesidades.
◊ Los empresarios sociales deben inscribirse en el
Registro mercantil, siendo la inscripción facultativa
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para los empresarios individuales.
◊ Los empresarios que entran en crisis se sujetan a los
procesos concursales de quiebra o suspensión de
pagos.
TEMA 3 => Aspectos del estatuto del empresario.
Colaboradores.
1. El deber de la contabilidad
La contabilidad está regulada en los artículos 25 al 41 del
código de comercio en el P.G.C, cuya finalidad es establecer
un sistema de cuentas normalizadas.
Art. 25=> Forma parte del estatus de empresario el llevar una
contabilidad ordenada y adecuada a su actividad empresarial,
que permita el seguimiento cronológico y la elaboración
periódica de balances e inventarios.
La partida doble se adopto casi des de la aparición del tráfico
comercial.
En un primer momento no se estableció la obligación legal
de llevanza de la contabilidad, si no que la misma apareció
posteriormente.
La contabilidad sirve para medir el patrimonio de la empresa.
En derecho mercantil, se da una regulación sobre la
contabilidad del empresario, así en el P.G.C. como en el
ICAC.
Las normas de contabilidad son:
◊ Acreedores, les interesa saber la situación
patrimonial.
◊ Interés general del estado (discal y recaudatorio).
◊ Interés de los socios para saber sus derechos a
dividendos.
◊ Interés de los trabajadores de la empresa:
proporcionar información a los miembros del comité
de empresa.
− Sujetos obligados por la contabilidad: todos los
empresarios y administradores están obligados a llevar una
contabilidad.
− Aspectos formales de la contabilidad => Libros.
◊ Libros de inventarios y cuentas anuales: relación de
los bienes del empresario que resumen el valor del
activo como el del pasivo del empresario.
◊ Libro diario: Se registran operaciones relativas al día
a día. El código permite hacer anotaciones conjuntas
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del total de las operaciones por periodos no
superiores a un mes
◊ Libro de notas: Aunque no son libros contables, son
libros obligatorios para el empresario. Aquí se
transmiten los acuerdos adoptados por los órganos
colegiados.
Se exige que la contabilidad sea formal y esté ordenada con
claridad; los libros tienen que presentarse para su legislación
ante el registro mercantil competente.
Los libros tienen que ser conservados durante seis años desde
que se les anotara el último asiento.
2. Aspectos materiales y deber de contabilidad: cuentas
anuales.
Se formulan una vez al año al final de cada ejercicio (31/12),
se componen de:
♦ Balance: Situación económica y financiera en un momento
determinado.
♦ Pérdidas y ganancias: resultado del ejercicio económico por
la diferencia de ingresos y gastos.
♦ Memoria: aplicación de un balance y de la cuenta PyG.
Hay otros documentos importantes como el documento de
gestión ( Art. 202 de la ley de S.A.), elaborado por los
administradores, y que es una explicación de la evolución de
los negocios y de las perspectivas de futuro.
Carácter secreto o no de la contabilidad: El código de
comercio parte de la premisa de que la contabilidad es
secreta, pero:
◊ Las sociedades mercantiles: se les exige que
depositen las cuentas anuales en el registro mercantil
(no es secreta). Las sociedades personalistas tienen
la obligación de depositar sus cunetas cuando todos
sus socios sean sociedades.
◊ Cualquier juez puede pedir la exhibición de los
libros. La exhibición se hace en el establecimiento
del empresario con la presencia del mismo.
− Auditorias de cuentas: funciones y regímenes.
Es un mecanismo de protección y también es una protección
frente a terceros, por eso si los auditores realizan mal su
trabajo, pueden resultar responsables no solo ante su cliente,
sino también ante terceros.
Los auditores pueden ser personas físicas o sociedades,
reguladas por la ley de auditorias de 1988 que ha sufrido una
importante revisión y modificación en el 2002, con la entrada
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de la ley financiera.
No todos los empresarios tienen la obligación de auditar
cuentas, solo las sociedades que coticen en bolsa y aquellos
que puedan realizar un balance abreviado.
TEMA 4− 5 => Competencia y empresa.
El artículo 38 de la Constitución española establece el
principio de libertad de empresa en el marco de economía de
mercado
1. Derecho de la competencia:
Ley de defensa de la competencia (1989) y Derecho de
competencia desleal ( regulada por la ley del mismo nombre
en 1991).
2. Defensa de la libre competencia:
El derecho de la competencia (o antitrust), trata de proteger
el principio de libre competencia contra cualquier otra que
falsee o restrinja la competencia en todo o parte del territorio
nacional, dentro del ámbito de normas para la defensa de la
competencia se integran:
◊ El régimen de concentraciones de empresa
◊ El régimen de ayudas públicas a empresa
Las concentraciones no están prohibidas pero si sometidas a
un control administrativo, cuando de la unión resulte un
control significativo del mercado.
Se supervisa el régimen de concesión de ayudas públicas con
la finalidad de que dicha ayuda económica no vulnere el
dcho de libre competencia.
− Acuerdos y prácticas restrictiva de la libre competencia:
Constituyen acuerdos y prácticas restrictivas de la
competencia prohibido cualquier acuerdo, decisión o
recomendación colectiva, que tenga por
objeto, produzca o pueda producir el efecto de impedir,
restringir o falsear la competencia.
*Reglamento especial: En ocasiones puntuales y atendiendo
a intereses generales, se pueden autorizar determinadas
prácticas restrictivas de la competencia.
3. La protección contra la competencia desleal:
− Acto de competencia desleal: Conductas excesivamente
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agresivas del empresario frente a sus competidores, se aplica
a los empresarios pero también a otros sujetos como a los
profesionales liberales.
La Ley de competencia desleal recoge el concepto general y
luego un listado de conductas desleales ( imitación desleal
del producto, actos de denigración a empresarios, venta a
pérdida, ...)
Estas prácticas concentradas deben diferenciarse de lo que se
denomina adaptación inteligente al mercado, que están
obviamente permitidas.
Determinados acuerdos, decisiones o prácticas pueden
autorizarse:
♦ Por una ley.
♦ Por el Tribunal de Defensa de la Competencia siempre y
cuando tales acuerdos, decisiones o prácticas:
◊ O contribuyan a mejorar la producción o distribución
de los productos o a promover el progreso técnico o
económico.
◊ Que promuevan las exportaciones.
◊ Por el gobierno mediante determinados reglamentos
de exención podrán autorizarse en bloque categorías
de acuerdos, decisiones y prácticas que cumplan los
requisitos vistos en el supuesto anterior.
También puede haber explotaciones abusivas:
◊ La explotación abusiva de una situación de dominio
del mercado nacional.
La Ley no prohíbe la posición dominante, excepto si
a ella es ha llegado a través de un acuerdo, decisión
o práctica concentrada, si no lo que se prohíbe es su
abuso.
◊ La explotación abusiva por parte de una empresa de
las situaciones de dependencia económica en la que
se encuentran sus empresas proveedoras o clientes
Así entre otras son abusivas:
⋅ La ruptura de una relación sin preaviso
previo con una antelación mínima de seis
meses, salvo fuerza mayor o incumplimiento
grave del proveedor o del cliente.
⋅ El obtener o intentar obtener, bajo la
amenaza la ruptura de relaciones
comerciales o cambiarlas, bajo términos no
recogidos en las condiciones contractuales
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pactadas.
Tema 5
◊ Signos distintos de la empresa
Son signos que identifican los productos, servicios,
actividad o establecimientos del empresario. La
marca y el nombre del comercio del empresario se
regulan mediante la ley de marcas.
Una patente es un derecho de utilización exclusiva
del invento durante un periodo de tiempo
determinado en el bien entendido que si luego el
invento no se explota, se establecerán mecanismos
para que otros puedan explotarlos y otros puedan
disfrutar así del avance científico.
Esta patente o derecho se llama derecho de
propiedad industrial, y es una excepción a la libre
competencia.
• Concepto de marca: derecho de
exclusiva concedido por un periodo
de cinco años renovable que se
obtiene al inscribirse en el registro
de Patentes y Marcas, sirve para
determinar en el mercado los
servicios o productos de una
empresa de los de las otras. Dentro
del signo se incluye: palabras,
imágenes, figuras, símbolos y
dibujos, los sonidos...
⋅ Clases de marcas:
• Denominativas: Elemento
denominativo ( Coca−Cola )
• Envase: Botella de Coca−Cola ha
sido registrada como marca.
• Gráficas: un dibujo
• Notorias: Conocidas por el sector
del público que las conoce.
• Renombradas: Conocido por el
pública consumidos aunque no
consuma los productos que
identifica.
− Regla de la especialidad de la marca: Pueden
coexistir dos marcas parecidas o iguales siempre que
no identifiquen a un mismo producto.
La regla de la especialidad quiebra si se trata de una
marca renombrada−
− Régimen jurídico de las marcas:
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◊ El derecho de propiedad sobre las marcas se obtiene
previo pago de la tasa correspondiente en el Registro
Mercantil que lleva la oficina española de Patentes y
Marcas. Se protege al titular de la marca notoria,
aunque no esté inscrita, considerándose como
notoriedad el conocimiento de la misma por el
público a el que va destinada.
◊ No todos los signos susceptibles de representación
gráfica pueden ser marca. En casos de que el signo
sea tan genérico que no pueda cumplir su función
diferenciadora, sea contrario a la ley, la moral, o el
orden público, o pueda inducir a error al público
sobre la calidad, procedencia o naturaleza del
servicio o producto, o que represente emblemas
oficiales de España, sin autorización.
◊ Se prohíben los signos que sean idénticos o similares
que designen a una marca anterior que designe
productos o servicios iguales o similares, siempre
que existe riesgo de confusión. Si la marca con
prohibición relativa ya estuviera inscrita, podrá pedir
su nulidad, siempre que no hubiera tolerado su uso
durante cinco años.
◊ El registro de nueva marca se otorga por diez años
desde que se presenta su solicitud, y se puede
renovar por el mismo periodo previo pago de unas
tasas.
◊ El registro de la marca confiere a su titular el uso
exclusivo, pudiendo prohibir que se use este signo u
otro similar en productos similares, en dicho tráfico
por terceros que no tengan su consentimiento.
◊ La marca caducará en el caso de no ser usada en
cinco años, salvo que sea por caso ajeno al titular o
que la use un tercero.
◊ Si un tercero usa una marca sin su consentimiento se
puede exigir que cese su actividad y que indemnice
al propietario por daños y perjuicios.
◊ La marca puede ser una copropiedad o puede darse
en cesión constituyendo una hipoteca mobiliaria, así
como ser objetos de otros derechos reales, licencia,
derechos de opción o embargos.
◊ Salvo pacto en contrario, la transmisión de la
empresa en su totalidad implica la transmisión de sus
marcas.
◊ Existen normas especiales para determinados tipos
de marcas tales como las marcas colectivas y las
marcas de garantía, que deberán tener un reglamento
de uso para poder ser registradas.
2. Derechos de las invenciones:
− Patente: Derecho que otorga a su titular el uso
exclusivo de los resultados de la invención durante
12
20 años. Se obtiene mediante el registro de la patente
en la oficina española de patentes y marcas.
− Clases de patentes:
⋅ Patentes de productos: protegen un producto
determinado.
⋅ Patentes de procedimientos: supone inventar
un nuevo procedimiento para obtener un
producto ya conocido.
⋅ Patentes laborales: Surgen de la actividad
inventiva de un trabajador asalariado,
cuando el objeto del contrato es investigar y
se han utilizado los medios de la empresa, el
empresario puede suscitar la titularidad de la
patente.
⋅ Modelo de utilidad: Derecho de exclusiva
sobre invenciones de menor entidad y que se
conceden por un periodo improrrogable de
diez años.
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