ALCALDÍA MAYOR DE BOGOTÁ D C GOBIERNO, SEGURIDAD Y CON VIVENCIA Al contestar por favor cite estos datos: Radicado No. 20163220257311 Fecha: 18-07-2016 *20163220257311* Consejo de Justicia Bogotá, D.C. Aviso No. 087-2016 AVISO - PUBLICACIÓN Señores DARIO ENRIQUE CAUSIL MARTINEZ Y JOAN FERNEY ANGULO CORTES Ciudad De conformidad con lo establecido en el parágrafo 2° artículo 69 de la Ley 1437 de 2011 Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo - ante la imposibilidad de realizar notificación personal y por Aviso del contenido del Acto Administrativo No. 193 del 28 de abril de 2016, proferido por la Sala de Decisión de contravenciones Administrativas, Desarrollo Urbanístico y Espacio Público del Consejo de Justicia de Bogotá, D.C. esta secretaria procede a publicarlo en la pagina web de la Secretaria Distrital dé Gobierno y en la cartelera de esta entidad por el término de cinco días, se advierte que la notificación se considerará surtida al finalizar el día siguiente al retiro de este aviso. Se fija el prese 2016 en la cart lio de dos mil di á iso, con copia integra del Acto Administrativo No. 205 del 12 de mayo de e este Despacho por el término de cinco (05) días hábiles hoy (19) de ju(2016) a las siete (7:00) a.m MAIDEN NELS Secretaria General- Co LEZ VINCHIRA ejo de Justicia EL SUSCRITO SECRETARIO GENERAL DEL CONSEJO DE JUSTICIA HACE CONSTAR Que el presente aviso permaneció fijado en un lugar público de este Despacho por el término legal de cinco (05) días hábiles y se desfija hoy (26) de julio de dos mil dieciséis (2016) a las Cuatro y treinta (4:30) p.m. MAIDEN NELSED GONZALEZ VINCHIRA Secretaria General - Consejo de Justicia Proyector: SERGIO GARZON Av. Caracas No. 53— 80 Código Postal: 110231 Tel. 3387000- 3820660 Información Línea 195 www.gobiemobogota.gov.co BOGOTÁ MEJOR PARA TODOS ALGALIA% MAYOR DE BOGOTA D.C. Secretaría de GOBIERNO CONSEJO DE JUSTICIA Sala de Decisión de Contravenciones Administrativas, Desarrollo Urbanístico y Espacio Público A-2016- 193 ACTO ADMINISTRATIVO No. 193 28 de abril de 2016 Radicación Orfeo: 2014070880100077E. (Int.2016-312) Asunto: Verificación de Requisitos a Establecimientos de Comercio Presunto infractor: Joan Ferney Angulo Cortes- nuevo propietario Dairo Enrique Causil Martínez Procedencia: , Consejera Ponente: Alcaldía Local de Bosa Liliana Mayorga LLanos Se entra a revisar por la Sala el Recurso de Apelación interpuesto por los señores Joan Ferney Angulo Cortés y Dairo Enrique Causil Martínez, contra la Resolución No. 459 del 21 de abril de 2015 proferida por la Alcaldía Local de Bosa, mediante la cual se ordenó el cierre definitivo del establecimiento de comercio ubicado en la Transversal 77 J No. 68 A-14 Sur, cuya actividad comercial es "BAR" y razón social "VIDEO ROCKOLA BAR LA SUCURSAL DEL CIELO". ANTECEDENTES GENERALES Inició la actuación con petición anónima radicada en el Sistema de Quejas y Soluciones el 18 de marzo de 2014, donde se denuncia problemática con el bar denominado "La Sucursal del Cielo", ubicado en la Transversal 77 J No. 68 A-14 Sur, generada por escándalos, riñas y expendio de drogas (fl.1). Mediante la Resolución No. 459 del 21 de abril de 2015, la Alcaldía Local ordenó el cierre definitivo del establecimiento de comercio ubicado en la Transversal' 77 J No. 68 A-14 Sur, en el que se desarrolla la actividad comercial bar, por cuanto el requisito de uso del suelo es de imposible cumplimiento [fs.75-78]. Contra esa determinación los señores Joan Ferney Angulo Cortés y Dairo Enrique Causil Martínez, a través del escrito radicado el día 7 de mayo de 2015, interpusieron recurso de reposición y en subsidio apelación, exponiendo lo siguiente: [fs. 80-96]. 1. El señor Joan Ferney Angulo Cortés solicita la revocatoria sustentado en que por razones ajenas a su voluntad, dado el delicado estado salud de su esposa, no pudo cumplir en tiempo con la entrega de la documentación de Ley 232 y que por su situación le vendió el negocio al señor Dairo Enrique Causil Martínez el 2 de marzo de 2015. 2. Que el ejercicio de la actividad comercial en ese establecimiento constituye la herramienta de trabajo y de sustento del señor Dairo Enrique Causil Martínez y de su familia, por lo que se requiere el levantamiento de la sanción, con fundamento en el artículo 25 de la C.N. 3. Que no se cometarán más fallas de omisión, para lo cual anexa entre otros solicitud de concepto de uso del suelo. La Alcaldía Local, por medio de Resolución No. 599 del 17 de junio de 2015 resolvió no reponer su decisión (fs.97-99). Esta decisión fue notificada el 31 de agosto de 2015 (folio 99). Mediante memorando con radicado No. 20160730008873 del 14/03/2016, se efectúo por la Alcaldía Local la comunicación al Consejo de Justicia mediante la cual se remite el expediente, siendo recibido efectivamente en la Corporación el día 16 de marzo de 2016 [fl.104]. Página 1 de 8 Consejo de Justicia, Av. Caracas No. 53-80 Tel. 3387000- 3820660 Información Línea 195 www.gobiernobogota.gov.co .0GoTP4 ISO 9001: 2008 NTC GP 1000: 2009 BUREAU VERITAS Certification CO236301 i Ç GPO2O1 ALCALDiA MAYOR DE BoGori D.G. MEJOR PARA TODOS ALCALDIA MAYOR DE BOGOTA D.C. Secretaría de GOBIERNO CONSEJO DE JUSTICIA Sala de Decisión de Contravenciones Administrativas, Desarrollo Urbanístico y Espacio Público A-2016- 193 COMPETENCIA De conformidad con lo establecido en los artículos 189 y 191 del Código de Policía de Bogotá, la Sala Decisión de Contravenciones Administrativas, Desarrollo Urbanístico y Espacio Público del Consejo de Justicia de Bogotá D.C. es competente para conocer del recurso de la referencia. CONSIDERACIONES PROBLEMA JURÍDICO A RESOLVER: La Sala estudiará si la medida impuesta por el A-quo guarda correspondencia con lo probado en el expediente y si se aplicaron las etapas que según el Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo (Ley 1437 de 2011) se requieren para el proceso sancionatorio. NORMATIVIDAD Según lo prevé el artículo 2' de la ley 232 de 1995, para el ejercicio del comercio los establecimientos abiertos al público deben cumplir los siguientes requisitos: a) Cumplir con todas las normas referentes al uso del suelo, intensidad auditiva, horario, ubicación y destinación expedida por la autoridad competente del respectivo municipio. Las personas interesadas podrán solicitar la expedición del concepto de las mismas a la entidad de planeación o quien haga sus veces en la jurisdicción municipal o distrital respectiva; b) Cumplir con las condiciones sanitarias descritas por la Ley 9 de 1979 y demás normas vigentes sobre la materia; c) Para aquellos establecimientos donde se ejecuten públicamente obras musicales causante de pago por derechos de autor, se les exigirá los comprobantes de pago expedidos por la autoridad legalmente reconocida, de acuerdo con lo dispuesto por la Ley 23 de 1982 y demás normas complementarias; d) Tener matrícula mercantil vigente de la Cámara de Comercio de la respectiva jurisdicción; e) Comunicar en las respectivas oficinas de planeación o, quien haga sus veces de la entidad territorial correspondiente, la apertura del establecimiento. Por su parte, el artículo 4° de la mencionada Ley, dispone que para efectos de verificar el cumplimiento de los requisitos de funcionamiento por parte de los establecimientos de comercio, se debe proceder de la siguiente manera: "ARTICULO 4°.E1 alcalde, quien haga sus veces, o el funcionario que reciba la delegación, siguiendo el procedimiento señalado en el Libro primero del Código Contencioso Administrativo, actuará con quien no cumpla los requisitos previstos en el artículo 2' de esta Ley, de la siguiente manera: - Requerirlo por escrito para que en un término de 30 días calendario cumpla con los requisitos que hagan falta. - Imponerle multas sucesivas hasta por la suma de 5 salarios mínimos mensuales por cada día de incumplimiento y hasta por el término de 30 días calendarios. - Ordenar la suspensión de las actividades comerciales desarrolladas en el establecimiento, por un término hasta de 2 meses, para que cumpla con los requisitos de la ley. - Ordenar el cierre definitivo del establecimiento de comercio, si transcurridos 2 meses de haber sido sancionado con las medidas de suspensión, continúa sin observar las disposiciones contenidas en la presente Ley, o cuando el cum Omento del requisito sea imposible" (Negrilla fuera del texto.) El precitado artículo, enseña que el procedimiento que se debe seguir en caso de incumplimiento es el dispuesto en el Libro Primero del Código Contencioso Administrativo, sin embargo considerando que este Código fue derogado por la Ley 1437 de 2011 (Código Administrativo y de lo Contencioso Administrativo), el cual entró en vigencia el 2 de julio de 2012, se debe aplicar éste último en la parte pertinente al procedimiento administrativo sancionatorio, cuyas características generales son las siguientes: Página 2 de 8 Consejo de Justicia, Av. Caracas No. 53-80 Tel. 3387000 - 3820660 Información Línea 195 www.gobiernobogota.gov.co ISO 9001: 20103 NTC GP 1000: 2009 o BUREAU VERITAS Certification N CO24, , 7 18 28 ALCALD1A MAYOR DE BOGOTÁ O C. MEJOR PARA TODOS ALCALDÍA MAYOR DE BOGOTA D.C. Secretaría de GOBIERNO CONSEJO DE JUSTICIA Sala de Decisión de Contravenciones Administrativas, Desarrollo Urbanístico y Espacio Público A-2016- 193 • Se deben observar los principios de legalidad de las faltas y de las sanciones, de presunción de inocencia, de no pejus y non bis in idem. Se pueden adelantar averiguaciones preliminares. Una vez concluidas las mismas, si fuere del caso, se deben formular cargos mediante acto administrativo en el que deben señalar con precisión y claridad los hechos que lo originan, las personas naturales o jurídicas objeto de la investigación, las disposiciones presuntamente vulneradas y las sanciones o medidas que serían procedentes. Dentro de los 15 días siguientes a la notificación de la formulación de cargos, los investigados pueden presentar los descargos y solicitar o aportar las pruebas que pretendan hacer valer. Las pruebas deben practicarse en un término no mayor a 30 días o a 60 si son tres o más los investigados o en el exterior. Una vez haya vencido el período probatorio, se debe dar traslado al investigado por 10 días para que presente los alegatos respectivos. Se deben observar los criterios formales del acto y los criterios de imposición de sanciones contenidos en los artículos 49 y 50. reformatio in • • • • • EL CASO CONCRETO La actuación inició el 8 de abril de 2014 (folio 2) estando ya en vigencia la Ley 1437 de 2011, constando diligencias preliminares a la formulación del pliego de cargos a folios 3 a 44 del expediente. Dentro de la actuación se destacan los siguientes elementos de prueba: - Visita del 29 de abril de 2014 al inmueble de la Transversal 77 J No. 68 A-14 Sur, realizada por el ingeniero de apoyo, con registro fotográfico, en la que se consigna tratarse de un "predio medianero de dos pisos y terraza, en colores vino tinto naranja con bordes blanco y carpintería metálica color blanco, donde en el primer piso funcionan dos Bares, uno de ellos con expendio, consumo y venta de bebidas alcohólicas, con aviso de razón social La Sucursal del Cielo". En el mismo informe se establece que el predio está zonificado de acuerdo al POT en la UPZ 85 Bosa Central reglamentada por el Decreto 313 del 6 de septiembre de 2004, Tratamiento: Mejoramiento Integral, Modalidad: Intervención Complementaria, Área de Actividad: Residencial, Zona: Residencial con actividad económica en la vivienda, Sector Normativo: 3. En las conclusiones consigna que "Según la plancha No. 2 de 4 para la UPZ No. 85 de Bosa Central, del Decreto No. 313 del 6 de septiembre de 2005 y sector normativo 3, el uso del suelo para este tipo de negocio (Bar de primer piso, sin aviso de razón social, con expendio, consumo y venta de bebidas alcohólicas), NO ES PERMITIDO EL USO DEL SUELO PARA ESTE PREDIO EN ESTA DIRECCIÓN." (Folios 14 y 15). -Concepto de uso emitido por la Dirección de Servicio al Ciudadano de la Secretaría de Planeación radicado en la Alcaldía Local con número 2014-072-009782-2 del 21 de octubre de 2014, donde se confirma la determinación de zonificación por UPZ 85 Bosa Central registrada en la visita del 29 de abril de 2014 y el sector Normativo 3, refiriendo que "La actividad especificada en el oficio de la referencia como "BARES", se clasifica en el Cuadro Anexo No. 2: Cuadro Indicativo de Clasificación de Usos del Suelo del Decreto 190 de 2004 Compilado Plan de Ordenamiento Territorial de Bogotá, como: 1 SERVICIO. 1.3. SERVICOS DE ALTO IMPACTO C) SERVICIOS DE DIVERSIÓN Y ESPARCIMIENTO: EXPENDIO Y CONSUMO DE BEBIDAS ALCOHÓLICAS Y/0 HORARIO NOCTURNO: Discotecas, tabernas y bares. Escala Urbana. EL USO NO SE CONTEMPLA, en el sector objeto de la consulta". (Folios 37 a 39). - Diligencia de requerimiento de documentos de funcionamiento por Ley 232 de 1995, efectuada al señor Joan Ferney Angulo Cortes el día 24 de octubre de 2014. (Folios 40 y 41). -Informe de visita de operativo Nocturno de fecha 24 de octubre de 2014, atendida por el señor Johan Femey Angulo Cortés, con registro fotográfico, en donde se consignó el funcionamiento del establecimiento de comercio y la ratificación sobre no estar permitido el uso del suelo para el Bar. (Fol 43). La Alcaldía Local sustentó la decisión de cierre definitivo en la imposibilidad de ejercer la actividad comercial BAR en lo determinado en el informe de visita del 29 de abril de 2014 y el concepto de uso del suelo emitido con radicado 2014-072-009782-2 del 21 de octubre de 2014 de la Secretaría de Planeación, antes relacionados Página 3 de 8 Consejo de Justicia, Av. Caracas No. 53-80 Tel. 3387000- 3820660 Información Línea 195 www.gobiernobogota.gov.co U V e..5"... ISO 9001: 2008 NTC GP 1000: 2009 BOGOTA lo o BUREAU VERITAS Certification CO2,6301(1,0201 18 28 ALCALDÍA l'AMOR DE 80GOTÁ PAIS,..101,19 ALCALDIA MAYOR DE BOGOTA D s Secretaría de GOBIERNO CONSEJO DE JUSTICIA Sala de Decisión de Contravenciones Administrativas, Desarrollo Urbanístico y Espacio Público A-2016- 193 FRENTE A LOS ARGUMENTOS DEL RECURSO: Esta Sala no acoge los argumentos y pretensiones señalados por los recurrentes, dado que no se desvirtúa la imposibilidad del ejercicio por norma de uso del suelo de la actividad Bar en el establecimiento de comercio; por el contrario ievisada por esta instancia la norma de uso de suelo, según consulta SIN UPOT, se verifica que el establecimiento objeto de estudio se encuentra dentro de la UPZ 85 Bosa Central, Tratamiento: Mejoramiento Integral con modalidad de Intervención Complementaria, Área de actividad: residencial. Zona: Residencial con actividad económica en la vivienda, Sector de Uso 3. Esta UPZ fue reglamentada por el Decreto Distrital 313 de 2005, donde de acuerdo a la plancha de usos de suelo, en el sector Normativo 3, la actividad comercial de "bar", considerada como de alto impacto por las previsiones del cuadro Anexo No. 2 Cuadro Indicativo de Clasificación de Usos del Suelo, del Decreto 190 de 2004 Plan de Ordenamiento Territorial de Bogotá, no está permitida. Adicionalmente el aporte de los documentos que acompañó con el recurso y con la etapa de descargos, tampoco demuestra que la actividad comercial que allí se desarrolla pueda funcionar ante la norma de uso del suelo que le es aplicable al sector en el que está ubicado el inmueble; es por dicha imposibilidad que la primera instancia impuso la sanción de cierre definitivo de dicha actividad comercial.Por último sobre la pretendida vulneración del derecho al trabajo, la Sala trae a comento lo dicho en precedente anterior cuando en Acto Administrativo 1353 del 16 de noviembre de 2005, señaló lo siguiente: "Debe observarse que si bien la Constitución Política señala en su artículo 25 que "El trabajo es un derecho y una obligación social y goza, en todas sus modalidades, de la especial protección del Estado. Toda persona tiene derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas." e incluso, el artículo 333 ibídem dispone que 'La actividad económica y la iniciativa privada son libres, dentro de los límites del bien común. Para su ejercicio, nadie podrá exigir permisos previos ni requisitos, sin autorización de la ley", sin embargo debe tenerse en cuenta que ambos derechos conllevan una obligación social y tienen un límite en cuanto tocan con el bien común. Ello implica que la actividad que se protege es aquella desarrollada dentro de la legalidad, sin afectar a terceros. De conformidad con la Ley 232 de 1995 "Ninguna autoridad podrá exigir licencia o permiso de funcionamiento para la apertura de los establecimientos comerciales definidos en el artículo 515 del Código de Comercio, o para continuar su actividad si ya la estuvieren ejerciendo, ni exigir el cumplimiento de requisito alguno, que no estén expresamente ordenado por el legislador" (negrilla no original), Sin embargo, para el ejercicio del comercio es obligatorio que los establecimientos abiertos al público reúnan algunos requisitos, entre los cuales se cuenta el cumplimiento de todas las normas referentes al uso del suelo, ubicación y destinación expedidas por el Distrito Capital. En relación con los límites constitucionales al ejercicio de la libertad económica, dentro del principio de la función social que debe cumplir la empresa, la Corte Constitucional en sentencia T-14//94, con ponencia del Magistrado José Gregorio Hernández Galindo, señaló lo siguiente: "Como lo dispone el artículo 333 de la Constitución Política, la actividad económica y la iniciativa privada son libres pero "dentro de los límites del bien común". Es decir, la Constitución garantiza a todos la posibilidad de establecer unidades de explotación económica en los más diversos campos, propiciando así el progreso de la colectividad, pero exige que la actividad correspondiente consulte las necesidades del conglomerado y se lleve a efecto sin causarle daño. Si bien la Carta reconoce que la empresa es base del desarrollo, añade que tiene una función social y que ésta implica obligaciones. La enunciada norma señala que la ley delimitará el alcance de la libertad económica cuando así lo exijan el interés social, el ambiente y el patrimonio cultural de la Nación. El artículo 334, por su parte, impone al Estado la obligación de intervenir. por mandato de la ley, en la explotación de los recursos naturales, en el uso del suelo, en la producción, distribución, utilización y consumo de los bienes y en los servicios públicos y privados, para racionalizar la economía con el fin de conseguir el mejoramiento de la calidad de vida de los habitantes, la distribución equitativa de las oportunidades y los beneficios del desarrollo y la preservación de un ambiente sano. Estas normas, a juicio de la Corte supeditan la iniciativa privada y el desarrollo de toda empresa a fines y objetivos prioritarios que son los de interés general (CN., art. 1"), por encima de los propósitos particulares y de las posibilidades de ganancia individual". Página 4 de 8 Consejo de Justicia, Av. Caracas No. 53-80 Tel. 3387000 -3820660 Información Línea 195 www.gobiernobogota.gov.co 4, ISO 9001: 2008 NTC GP 1000: 2009 BUREAU VERITAS Certification -1 BOG: ALCALINA MA eocori, 182 MEJOR PARA TODOS ALCALD1A MAYOR DE BOGOTA D.C. Secretaría de GOBIERNO CONSEJO DE JUSTICIA Sala de Decisión de Contravenciones Administrativas, Desarrollo Urbanístico y Espacio Público A-2016- 193 De otra parte resulta pertinente resaltar que, en el evento en que se permitiera el ejercicio de actividades comerciales en un sector en el cual no se autoriza tal uso, se generaría una evidente afectación a la comunidad circunvecina lo cual en términos de la Corte Constitucional constituiría una supremacía social permitida por el Estado. Al respecto puede observarse la sentencia T-589/98, en la' cual con ponencia del Magistrado Eduardo Cifuentes Muñoz, la Corte dijo: 3.4. Una lectura conjunta de los conceptos remitidos a la Sala por los departamentos administrativos distritales de planeación y de medio ambiente, permite concluir que la actividad industrial desarrollada por el demandado no es de aquellas que pueden llevarse a cabo en la zona de la ciudad donde se encuentra localizada. En efecto, las normas urbanísticas y, en especial, el artículo 58-1 del Decreto 735 de 1993 y los artículos 306 y 307 del Acuerdo N° 6 de 1990, indican que, en esa zona de la ciudad capital sólo es admisible el uso industrial clase 1, caracterizado por presentar un bajo impacto ambiental y urbanístico, es decil; que no requiere servicios especiales de infraestructura ni produce ruidos, olores u otros efluentes contaminantes. A este respecto, el concepto emitido pare! Departamento Administrativo del Medio Ambiente es claro al señalar que la fábrica de herrajes de propiedad del demandado produce ruidos y vibraciones que trascienden los límites permitidos en ese sector de la ciudad y afectan en forma grave las viviendas aledañas. (..) En opinión de la Sala, el ordenamiento urbanístico cuya infracción se constató más arriba está constituido por normas imperativas de orden público que, en razón de esa naturaleza jurídica, no pueden ser objeto de transacción por parte de los funcionarios y particulares encargados de hacerlas cumplir y que se encuentran sometidos a sus mandatos. Del cumplimiento de la normatividad de carácter policivo depende, en gran parte, el logro de la convivencia pacífica entre los ciudadanos. Por este motivo, no es admisible, desde la perspectiva constitucional, que las autoridades públicas avalen acuerdos cuyo objeto consista en perpetuar una situación que, a todas luces, infringe el ordenamiento policivo y que, por tanto, es susceptible de violar derechos y libertades - incluso fundamentales - de los administrados. (..)". Luego, la decisión recurrida no pretende coartar el derecho al trabajo ni la subsistencia de ninguna persona, sino exigir que la actividad controlada se realice sólo en lugares donde esté permitido. Si la actividad desarrollada por el recurrente en su establecimiento de comercio no está permitida, resulta evidente la imposibilidad de cumplir con las normas de uso del suelo, ubicación y destinación establecidos en la Ley 232 de 1995, por lo que la Sala encuentra en este sentido acertada la orden de cierre adoptada por la Alcaldía Local y por tal razón debería confirmarse el acto apelado; sin embargo, sabiendo que el cumplimiento de las etapas procesales hacen parte del núcleo esencial de debido proceso, corresponde analizar si el procedimiento adelantado en la actuación se ajustó,o no a este pilar constitucional, para lo cual es procedente considerar que dada la fecha de inicio de la actuación, esto es el 8 de abril de 2014, le son aplicables las disposiciones contenidas en la Ley 1437 de 2011 y específicamente el procedimiento administrativo sancionatorio, cuyas características generales son las siguientes: • • • • • • Se deben observar los principios de legalidad de las faltas y de las sanciones, de presunción de inocencia, de no reformatio in pejus y non bis in idem. Se pueden adelantar averiguaciones preliminares. Una vez concluidas las mismas, si fuere del caso, se deben formular cargos mediante acto administrativo en el que deben señalar con precisión y claridad los hechos que lo originan, las personas naturales o jurídicas objeto de la investigación, las disposiciones presuntamente vulneradas y las sanciones o medidas que serían procedentes. Dentro de los 15 días siguientes a la notificación de la formulación de cargos, los investigados pueden presentar los descargos y solicitar o aportar las pruebas que pretendan hacer valer. Las pruebas deben practicarse en un término no mayor a 30 días o a 60 si son tres o más los investigados o en el exterior. Una vez háya vencido el período probatorio, se debe dar traslado al investigado por 10 días para que presente los alegatos respectivos. Se deben observar los criterios formales del acto y los criterios de imposición de sanciones contenidos en los artículos 49 y 50. Página 5 de 8 Consejo de Justicia, Av. Caracas No. 53-80 Tel. 3387000 - 3820660. Información Linea 195 www.gobiernobogota.gov.co BOGOTÁ ISO 9001: 2008 NTC GP 1000: 2009 BUREAU VERITAS Certif icetion , 10236301G1,201 ALCALDÍA MAYOR DE 80GOTA 00. MOR PARA ALCALDIA MAYOR DE BOGOTA D.C. Secretaría de GOBIERNO CONSEJO DE JUSTICIA Sala de Decisión de Contravenciones Administrativas, Desarrollo Urbanístico y Espacio Público A-2016- 193 Bajo este derrotero, llama la atención a la Sala la forma en la que en la actuación fue emitida la Resolución No. 227 del 17 de febrero de 2015 (Fls 45 a 47) de formulación de cargos, en comparación con los requisitos que determina el artículo 47 de la Ley 1437 de 2011 en razón de señalarse con precisión y claridad, los hechos que originan la formulación de los cargos, las personas naturales o jurídicas objeto de la investigación, las disposiciones presuntamente vulneradas y las sanciones o medidas que serían procedentes. Es así como se observa que la Alcaldía Local formula cargo único contra el señor Joan Ferney Ángulo Cortés, "por las presuntas contravenciones a lo dispuesto en el Artículo 2 de la Ley 232 de 1995, literales a, b, c, d, y e, exigidas para el funcionamiento de los establecimientos de comercio", es decir por el incumplimiento de todos los requisitos contenidos en dicho artículo y además no le señaló las sanciones que según el caso eran aplicables por el incumplimiento del que debería haber sido el único cargo por incumplimiento de uso del suelo, es decir la de cierre definitivo del establecimiento de comercio. El Decreto 1879 de 2008, por el cual se reglamentan la Ley 232_de 1995, el artículo 27 de la Ley 962 de 2005, los artículos 46, 47 y 48 del Decreto Ley 2150 de 1995 y se dictan otras disposiciones, establece como requisitos documentales que se hacen exigibles a los propietarios para la apertura y operación de los establecimientos de comercio, matrícula mercantil vigente expedida por la Cámara de Comercio respectiva, comprobante de pago cuando en el establecimiento se ejecuten públicamente obras musicales causantes de derechos de autor, registro de turismo cuando se trate de servicios turísticos y además, durante su operación deberá cumplir con condiciones sanitarias y las normas relativas al uso del suelo, intensidad auditiva, horario ubicación y destinación, tal cual lo prevén en su orden los artículos 1 y 2 del mencionado Decreto al señalar: "Artículo I°. Requisitos documentales exigibles a los establecimientos de comercio para su apertura y operación. Las autoridades distritales y nuinicipales al momento de realizar visitas de control, solo podrán exigir a los propietarios de establecimientos de comercio, los siguientes documentos: a) Matrícula mercantil vigente expedida por la Cámara de comercio respectiva; b) Comprobante de pago expedido por la autoridad legalmente competente, de acuerdo con lo dispuesto por la Ley 23 de 1982 y demás normas complementarias, solamente cuando en el establecimiento se ejecuten públicamente obras musicales causantes de pago por derechos de autor; c) Registro Nacional de Turismo, tratándose de prestadores de servicios turísticos a que se refiere el articulo 13 de la Ley 1101 de 2006. Parágrafo. El propietario de establecimiento podrá ser sancionado por la autoridad de control competente, si no exhibe en el momento de la visita los documentos a que hace referencia el presente ridículo. Artículo 2°. Requisitos de cumplimiento exigibles a los establecimientos de comercio para su operación. Una vez abierto al público y durante su operación, el propietario del establecimiento de comercio —además de los requisitos señalados en el articulo anterior deberá cumplir con: a) Las condiciones sanitarias descritas por la Ley 9'de 1979 y demás normas vigentes sobre la materia; b) Las normas expedidas por la autoridad competente del respectivo municipio, referentes a lis.° del suelo, intensidad auditiva, horario, ubicación y destinación. Parágrafo. De acuerdo con lo señalado en el artículo 27 de la Ley 962 de 2005, para acreditar el cumplimiento de las obligaciones señaladas en el presente artículo no podrá exigirse conceptos, certificados o constancias distintos a los expresamente enumerados en la Ley 232 de 1995. Por lo anterior ningún propietario de establecimiento podrá ser requerido o sancionado por las autoridades de control y vigilancia de la actividad comerciad o por la Policía Nacional si, cumpliendo con las condiciones definidas por la ley, no exhibe documentos distintos a los previstos en el artículo I° del presente decreto. En consecuencia, se prohíbe exigir la tenencia yfo renovación de licencias de funcionamiento, permisos, patentes, conceptos, certificaciones, como medio de prueba de cumplimiento de las obligaciones previstas por el Legislador' El contenido normativo enseña que los establecimientos de comercio para su operación, deben cumplir con todas las exigencias dispuestas en la Ley 232 de 1995, pero que solo se hace exigible documentalmente el pago de derechos de autor y el Certificado de Matrícula mercantil, luego, los demás requisitos deberán ser verificados por la autoridad encargada del ejercicio del control policivo, sin que sea posible legalmente exigir conceptos o documentos para su acreditación. En Página 6 de 8 Consejo de Justicia, Av. Caracas No. 53-80 Tel. 3387000 - 3820660 Información Línea 195 www.gobiernobogota.gov.co t ,,t3 • -• 17 ir BUAUVERITAS RE ISO 9001: 2008 NTC G P 1000: 2009 Certification Pr(aPI,91 182 BOGC5.1,n1 MEJOR ALCALINA MAYOR DE socarA p.c.PARA TODOS ALCALDÍA MAYOR DE BOGOTA D.C. Secretaría de GOBIERNO CONSEJO DE JUSTICIA Sala de Decisión de Contravenciones Administrativas, Desarrollo Urbanístico y Espacio Público A-2016- 193 este contexto, la Alcaldía Local no podía formular pliego de cargos por incumplimiento de todos los requisitos contemplados en el artículo 2 de la Ley 232 de 1995, sin antes haber verificado los que por disposición del Decreto 1879 de 2008 estaba bajo su obligación comprobar; si en dicha verificación lograbá determinar como efectivamente lo hizo, que la actividad comercial desarrollada no podía ejercerse por norma de uso del suelo, lo procedente era haber formulado pliego de cargos por incumplimiento del requisito contemplado en el literal a) del artículo 2 de la Ley 232 de 1995, señalando a su vez como sanción aplicable la del numeral 4) del artículo 4 de la misma Ley por tratarse de un requisito de imposible cumplimiento. Se reitera que tratándose de requisitos diferentes a los de la matrícula mercantil de cámara de comercio y comprobante de pago de derechos de autor, la carga de "aportar" los documentos que demostraran el cumplimiento de los demás requisitos no son atribuibles al particular sino que la Administración conforme lo dispone el artículo 2 del Decreto 1879/09 debía "verificar" previamente a emitir cualquier cargo, si el propietario del establecimiento cumplía con las demás condiciones definidas por la Ley, sin hacerle exigible la exhibición de documentos distintos a los previstos en el artículo 1 del ya señalado Decreto reglamentario. En este sentido, se encuentra documentado el procedimiento sancionatorio Ley 1437 Control de Establecimientos Comerciales adoptado por la Secretaría Distrital de Gobierno bajo el código 2L-GNJ-P025, conforme al que una vez se tenga determinado que el cumplimiento de uso del suelo es permitido, se debe realizar requerimiento al propietario para que en el término máximo de 30 días acredite el cumplimiento de los requisitos faltantes y si no los acompaña procede la formulación de cargos respectiva. Bajo el análisis anterior, se puede advertir que en el caso estudiado el A- quo no dio cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 47 la Ley 1437 de 2011, por cuanto el pliego de cargos fue formulado de manera general citando el incumplimiento total de los requisitos de funcionamiento del establecimiento de comercio, cuando ya tenía claramente establecida la imposibilidad del funcionamiento de la actividad comercial ejercida por norma de uso del suelo y no obstante refirió en la parte considerativa textualmente todas las sanciones que resultaban aplicables por el incumplimiento de cada uno de dichos requisitos, causando con tales términos incertidumbre respecto de las sanciones o medidas que serían procedentes y por supuesto afectación del debido proceso y los derechos de defensa y contradicción del ciudadano. Aunado a lo anterior, se observa que según el artículo 48 de la misma Ley 1437 de 2011, en el procedimiento sancionatorio también se prevé una etapa probatoria, vencida la cual debe darse un traslado al investigado para que presente sus respectivos alegatos; sin embargo, esta disposición también fue desconocida por la primera instancia, puesto que luego de formular cargos, definió la instancia mediante, la resolución 459 de 2015, sin haber dado traslado al investigado para alegatos de conclusión. Si bien la posibilidad de presentar alegatos es facultativa en el sentido que está a su voluntad decidir si utiliza esta posibilidad, por el contrario para la Administración en los términos del artículo 48 ya citado es un deber de obligatorio cumplimiento, que en el presente caso desconoció en contravía del debido proceso y garantías de defensa del particular investigado. Bajo los anteriores argumentos, advertidos que en la presente actuación no se observó plenamente el procedimiento sancionatorio previsto en los artículos 47 al 50 de la Ley 1437 de 2011, se impone para la Sala revocar la resolución impugnada en garantía del debido proceso y los derechos del ciudadano. En igual sentido, se revocará la Resolución 227 del 17 de febrero de 2015, en aplicación , al principio de eficacia previsto en el articuló.' 3 numeral 11 del C.P.A.C.A, conforme al cual, es deber de las autoridades lograr la finalidad de los procedimientos removiendo los obstáculos formales a efectos de evitar que se presenten decisiones inhibitorias o dilaciones injustificadas, saneando las irregularidades procedimentales que se presenten, en procura de la efectividad del derecho material, dado que el mencionado acto no cumplió con las formalidades legalmente dispuestas, tal como se analizó en las consideraciones' antes expuestas. Página 7 de 8 Consejo de Justicia, Av. Caracas No. 53-80 Tel. 3387000 - 3820660 Información Línea 195 www.gobiernobogota.gov.co • ISO 9001: 2008 NTC GP 1000: 2009 BUREAU VERITAS Certification CO234301 N.0,0201 BOGOTÁ ALCALDÍA MAYOR DE BOGOTÁ D.G. PARA OR ALCALDIA MAYOR DE BOGOTA D.C. Secretaría de GOBIERNO CONSEJO DE JUSTICIA Sala de Decisión de Contravenciones Administrativas, Desarrollo Urbanístico y Espacio Público A-2016- 193 La decisión aquí contenida se adopta, sin perjuicio de que en ejercicio de sus funciones el A- quo continúe con los controles pertinentes de que trata el artículo 3 de la Ley 232 de 1995, y adopte la decisión que en derecho corresponda, dando plena aplicación a los principios .orientadores de las actuaciones y procedimientos administrativos consagrados en el artículo 3 de la Ley 1437 de 2011, en especial el de celeridad, teniendo en cuenta la naturaleza del asunto y la prevalencia del interés general ante la clara imposibilidad del ejercicio de la actividad comercial en el establecimiento de comercio intervenido. Por lo anteriormente expuesto la Sala de Decisión de Contravenciones Administrativas, Desarrollo Urbanístico y Espacio Público del Consejo de Justicia de Bogotá D.C., RESUELVE PRIMERO: Revocar la resolución No. 459 del 21 de abril de 2015 proferida por la Alcaldía Local de Bosa, conforme a las razones expuestas en la parte motiva de la presente decisión. SEGUNDO: Revocar la resolución No. 227 del 17 de febrero de 2015 de formulación de pliego de cargos, proferida por la Alcaldía Local de Bosa, dado los argumentos contenidos en el presente acto. TERCERO: Contra la presente decisión no procede ningún recurso. CUARTO: En firme la presente decisión, remítanse las diligencias al despacho de origen para lo de su competencia. NOTIFÍQUES CÚMPLASE LILI YORGA LLANOS Consejera ADO F O S GONZA EZ Consejero SE Ckr,TARIA GENERM: CONSEJO DE JUSTICIA En Bogotá D.C. ;. rese e expe4 , :i. jr...7v...nie recibe el del despacho de 1CONSEJO DE JUSTICIA SANTA FE 30GOTA O. C. La presente resolutl5n fc3 npjada a la Personero Delegada para . para su notificad& trámite de r:ctific&cio ' ,. Firma fanciori3rio que recibe SECRETARIA GENERA Páginas de 8 Consejo de Justicia, Av. Caracas No. 53-80 Tel. 3387000 - 3820660 Información Línea 195 www.gobiernobogota.gov.co ISO 9001: 2008 NTC GP 1000: 2009 BUREAU VERITAS Cerlitication 6,10 z BOGOIA 7 a, iTRí 1 82 ALCALDÍA MAYOR DE BOGOTÁ OC. MEJOR PARA TODOS ALCALDÍA MAYOR DE BOGOTÁ D.C. Secretaría de SECRETARIA GENERAL CONSEJO DE JUSTICIA HOJA DE NOTIFICACIONES ACTO ADMINISTRATIVO No. 193 28 DE ABRIL DE 2016 Expediente Asunto Presunto infractor Procedencia Consejero 2014070880100077E (2016-312) VERIFICACIÓN DE REQUISITOS DE ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO JOAN FERNEY ANGULO CORTES- NUEVO PROPIETARIO DAIRO ENRIQUE CAUSIL MARTINEZ ALCALDÍA LOCAL DE BOSA LILIANA MAYORGA LLANOS JUL 2016 le «els f•che twtif^r: ylrotoovelarvteete ~holm SERGIO GARZON Consejo de Justicia Avenida Caracas No. 53-80 Tel. 3387000 — 3820660 Información Línea 195 www.gobiernobogota.gov.co BOGOTÁ ALCALDÍA MAYOR DE BOGOTÁ D.C. MEJOR PARA TODOS