EMarzo - AVINFO Novedades en la regulación de internet y la publicidad por correo electrónico

noviembre de 2014
AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
“ASPECTOS LEGALES DE
INTERNET Y LA PUBLICIDAD
EN EL ENTORNO DIGITAL
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ENTORNO
LEGAL
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LSSICE
LOPD
LGTEL
LSSICE
CONSUMO
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Ley 34/1988, de 11 de noviembre, General de Publicidad.
Ley 3/1991, de 10 de enero, de Competencia Desleal.
Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de protección de datos de carácter
personal y su reglamento de desarrollo.
Ley 34/2002, de 11 de julio, de servicios de la sociedad de la información y de
comercio electrónico.
Real Decreto 424/2005, de 15 de abril, por el que se aprueba el Reglamento
sobre las condiciones para la prestación de servicios de comunicaciones
electrónicas, el servicio universal y la protección de los usuarios.
Texto refundido de la ley general para la defensa de los consumidores y
usuarios y otras leyes complementarias.
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SI ALGUN PRINCIPIO HAY CLARO…..
<EL PODER DE CONTROL>
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OBJETIVO: Que cada individuo tenga un poder de
disposición sobre sus datos personales de manera que en todo
momento conozca y pueda controlar:
- Dónde están sus datos
- A qué tratamiento están sujetos
- Quien responde del tratamiento
- Finalidad del tratamiento
- Destinatarios de los datos
- Cómo ejercer los derechos ARCO
- Cómo impedir o poner fin: (i) Al tratamiento y (ii) al uso de
los mismos.
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OBJETIVO: Recibir o no recibir publicidad con independencia
del canal o medio de recepción de la publicidad:
- Postal
- Electrónica
- sms
- Telefónica
- Viral
...
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SE CONSIDERA SPAM
Actualmente se denomina “spam” a todo tipo de comunicación no
solicitada, realizada por vía electrónica.
De este modo se entiende por “spam” cualquier mensaje no
solicitado y que, normalmente, tiene el fin de ofertar, comercializar o
tratar de despertar el interés respecto de un producto, servicio o
empresa.
Aunque se puede hacer por distintas vías, la más utilizada entre el
público en general es el correo electrónico.
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SE CONSIDERA DESLEAL
Se considera desleal por agresivo realizar visitas en persona al
domicilio del consumidor o usuario, ignorando sus peticiones para
que el empresario o profesional abandone su casa o no vuelva a
personarse en ella.
Igualmente se reputa desleal realizar propuestas no deseadas y
reiteradas por teléfono, fax, correo electrónico u otros medios de
comunicación a distancia, salvo en las circunstancias y en la medida
en que esté justificado legalmente para hacer cumplir una
obligación contractual.
financieros.
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El empresario o profesional deberá utilizar en estas comunicaciones
sistemas que le permitan al consumidor dejar constancia de su
oposición a seguir recibiendo propuestas comerciales de dicho
empresario o profesional.
Este supuesto se entenderá sin perjuicio de lo establecido en la
normativa vigente sobre protección de datos personales, servicios
de la sociedad de la información, telecomunicaciones y contratación
a distancia con los consumidores o usuarios, incluida la contratación
a distancia de servicios financieros.
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CONSTITUYE UNA INFRACCIÓN EN MATERIA DE CONSUMO
l) El uso de prácticas comerciales desleales con los consumidores o
usuarios
b) El incumplimiento de las obligaciones que la regulación de
contratos celebrados a distancia impone en materia de información
y documentación que se debe suministrar al consumidor y usuario,
de los plazos de ejecución y de devolución de cantidades abonadas,
el envío, con pretensión de cobro, de envíos no solicitados por el
consumidor y usuario y el uso de técnicas de comunicación que
requieran el consentimiento expreso previo o la falta de oposición
del consumidor y usuario, cuando no concurra la circunstancia
correspondiente.
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CONSTITUYE UNA INFRACCIÓN DE CARÁCTER GRAVE EN MATERIA
DE PROTECCIÓN DE DATOS
b) Tratar datos de carácter personal sin recabar el consentimiento
de las personas afectadas, cuando el mismo sea necesario conforme
a lo dispuesto en esta Ley y sus disposiciones de desarrollo.
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Y TODO ESTO POR ENVIAR PUBLICIDAD……
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Ley general publicidad
LSSICE
(PUBLICIDAD)
(COMUNICACIÓN COMERCIAL)
Toda
forma
de
comunicación
realizada por una persona física o
jurídica, pública o privada, en el
ejercicio de una actividad comercial,
industrial, artesanal o profesional,
con el fin de promover de forma
directa o indirecta la contratación de
bienes
muebles
o
inmuebles,
servicios, derechos y obligaciones.
Toda forma de comunicación dirigida a
la promoción, directa o indirecta, de la
imagen o de los bienes o servicios de
una empresa, organización o persona
que realice una actividad comercial,
industrial, artesanal o profesional
.. Aunque no se trate de promover la
contratación
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noviembre de 2014
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“ no tendrán la consideración de comunicación comercial los datos
que permitan acceder directamente a la actividad de una persona,
empresa u organización, tales como el nombre de dominio o la
dirección de correo electrónico, ni las comunicaciones relativas a los
bienes, los servicios o la imagen que se ofrezca cuando sean
elaboradas por un tercero y sin contraprestación económica “
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Principio general y prácticas comerciales
(LGCU)
1. Los legítimos intereses económicos y sociales de los
consumidores y usuarios deberán ser respetados en los términos
establecidos en esta norma, aplicándose, además, lo previsto en las
normas civiles, mercantiles y las demás normas comunitarias,
estatales y autonómicas que resulten de aplicación.
2. … las prácticas comerciales de los empresarios dirigidas a ellos
están sujetas a lo dispuesto en esta ley, en la Ley de Competencia
Desleal y en la Ley de Ordenación del Comercio Minorista.
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noviembre de 2014
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¿PRACTICAS COMERCIALES?
Se consideran prácticas comerciales de los empresarios con los
consumidores y usuarios todo acto, omisión, conducta,
manifestación o comunicación comercial, incluida la publicidad y la
comercialización, directamente relacionada con la promoción, la
venta o el suministro de un bien o servicio a los consumidores y
usuarios, con independencia de que sea realizada antes, durante o
después de una operación comercial.
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REQUISITOS OFERTAS COMERCIALES BIENES O SERVICIOS
(LGCU)
Las prácticas comerciales que, de un modo adecuado al medio de
comunicación
utilizado,
incluyan
información
sobre
las
características del bien o servicio y su precio, posibilitando que el
consumidor o usuario tome una decisión sobre la contratación,
deberán contener, si no se desprende ya claramente del contexto, al
menos la siguiente información:
a) Nombre, razón social y domicilio completo del empresario
responsable de la oferta comercial y, en su caso, nombre, razón
social y dirección completa del empresario por cuya cuenta actúa.
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noviembre de 2014
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…..tome una decisión sobre la contratación…
b) Las características esenciales del bien o servicio de una forma adecuada a su
naturaleza y al medio de comunicación utilizado.
c) El precio final completo, incluidos los impuestos, desglosando, el importe de los
incrementos o descuentos aplicables y los gastos adicionales que se repercutan al
consumidor. Si, debido a la naturaleza del bien o servicio, no puede fijarse con
exactitud el precio en la oferta comercial, deberá informarse sobre la base de
cálculo que permita al consumidor o usuario comprobar el precio. Igualmente,
cuando los gastos adicionales que se repercutan al consumidor o usuario no
puedan ser calculados de antemano por razones objetivas, debe informarse del
hecho de que existen dichos gastos adicionales y, si se conoce, su importe
estimado.
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d) Los procedimientos de pago, plazos de entrega y ejecución del contrato y el
sistema de tratamiento de las reclamaciones, cuando se aparten de las exigencias
de la diligencia profesional, entendiendo por tal la definida en el artículo 4.1 de la
Ley de Competencia Desleal.
e) En su caso, existencia del derecho de desistimiento.
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DILIGENCIA PROFESIONAL
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Diligencia Profesional
(LCD)
Competencia y cuidados especiales que cabe esperar de un
empresario conforme a las prácticas honestas del mercado, que
distorsione o pueda distorsionar de manera significativa el
comportamiento económico del consumidor medio.
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noviembre de 2014
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En definitiva, no distorsionar de manera significativa el
comportamiento económico del consumidor medio utilizando una
práctica comercial para mermar de manera apreciable su capacidad
de adoptar una decisión con pleno conocimiento de causa, haciendo
así que tome una decisión sobre su comportamiento económico que
de otro modo no hubiera tomado.
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LSSICE
Las comunicaciones comerciales realizadas por vía electrónica
deberán ser claramente identificables como tales, y la persona física
o jurídica en nombre de la cual se realizan también deberá ser
claramente identificable.
En los supuestos de ofertas promocionales que incluyan descuentos,
premios y regalos, y de concursos o juegos promocionales, se
deberá asegurar, además las condiciones de acceso y, en su caso,
de participación sean fácilmente accesibles y se expresen de forma
clara e inequívoca.
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noviembre de 2014
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Queda prohibido el envío de comunicaciones comerciales en las que
se disimule o se oculte la identidad del remitente por cuenta de
quien se efectúa la comunicación o que contravengan lo dispuesto
en este artículo, así como aquéllas en las que se incite a los
destinatarios a visitar páginas de Internet que contravengan lo
dispuesto en este artículo.
.
T. +34 961 363 805
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LGCU
(sobre comunicaciones comerciales a distancia)
En todas las comunicaciones comerciales a distancia deberá constar
inequívocamente su carácter comercial.
En el caso de comunicaciones telefónicas, deberá precisarse
explícita y claramente, al inicio de cualquier conversación con el
consumidor y usuario, la identidad del empresario, o si procede, la
identidad de la persona por cuenta de la cual efectúa la llamada, así
como indicar la finalidad comercial de la misma. En ningún caso, las
llamadas telefónicas se efectuarán antes de las 9 horas ni más tarde
de las 21 horas ni festivos o fines de semana.
T. +34 961 363 805
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La utilización por parte del empresario de técnicas de comunicación
que consistan en un sistema automatizado de llamadas sin
intervención humana o el telefax necesitará el consentimiento
expreso previo del consumidor y usuario.
El consumidor tendrá derecho a no recibir, sin su consentimiento,
llamadas con fines de comunicación comercial que se efectúen
mediante sistemas con intervención humana, cuando (i) hubiera
decidido no figurar en las guías de comunicaciones electrónicas
disponibles al público, (ii) ejercido el derecho a que los datos que
aparecen en ellas no sean utilizados con fines de publicidad o
prospección comercial, (iii) o solicitado la incorporación a los
ficheros comunes de exclusión de envío de comunicaciones
comerciales regulados en la normativa de protección de datos
T. +34 961 363 805
personales.
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El consumidor tiene derecho a oponerse a recibir ofertas
comerciales no deseadas, por teléfono, fax u otros medios de
comunicación equivalente gratuitamente.
Debe ser informado en cada una de las comunicaciones comerciales
de los medios sencillos y gratuitos para oponerse a recibirlas.
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ADEMÁS EN LAS OFERTAS TELEFÓNICAS:
 Las llamadas deben llevarse a cabo desde un nº teléfono identificable.
 Cuando el usuario reciba la primera oferta comercial deberá ser
informado de (i) derecho a manifestar su oposición a recibir nuevas
ofertas de (ii) derecho a obtener el nº referencia de dicha oposición.
 A solicitud del consumidor el empresario le facilitará un justificante de
haber manifestado su oposición en el plazo más breve posible y en todo
caso en el plazo máximo de un mes.
 El empresario conservará al menos un año los datos relativos a los
usuarios que hayan ejercido su dº a oponerse a recibir ofertas
comerciales, con el nº de referencia otorgado a cada uno de ellos, y
deberá ponerlos a disposición de las autoridades competentes.
T. +34 961 363 805
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DESLEAL POR AGRESIVO….
Realizar visitas en persona al domicilio del consumidor o usuario,
ignorando sus peticiones para que el empresario o profesional
abandone su casa o no vuelva a personarse en ella.
Realizar propuestas no deseadas y reiteradas por teléfono, fax,
correo electrónico u otros medios de comunicación a distancia, salvo
en las circunstancias y en la medida en que esté justificado
legalmente para hacer cumplir una obligación contractual.
El empresario deberá utilizar sistemas que le permitan al
consumidor dejar constancia de su oposición a seguir recibiendo
propuestas comerciales de dicho empresario o profesional.
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noviembre de 2014
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.
Todo esto se entenderá sin perjuicio de lo establecido en la
normativa vigente sobre protección de datos personales, servicios
de la sociedad de la información, telecomunicaciones y contratación
a distancia con los consumidores o usuarios, incluida la contratación
a distancia de servicios financieros.
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DILIGENCIA PROFESIONAL
MAIL
POSTAL
RRSS
INVITAR A UN
AMIGO
WEB
SISTEMAS MENSAJERÍA
INTERNA
VIRAL
APP
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
APLICACIÓN DE LA
LOPD Y LSSI
A LA
ACTIVIDAD PUBLICITARIA
CONCEPTO
PUBLICIDAD
LSSI
CONCEPTO
PUBLICIDAD
LOPD
Recopilación de direcciones, reparto de
documentos, prospección comercial,
actividades cuyo fin sea comercializar
productos y servicios propios o de
terceros
y otras actividades análogas
Envío de comunicaciones comerciales
DATOS
LEGÍTIMOS
DATOS
LEGÍTIMOS
Fuentes
accesibles al
público
Consulta
ficheros
exclusión
sectoriales
Ficheros propios
con consentimiento
informado
Información en cada
comunicación sobre origen,
identidad del responsable y
derechos que le asisten
Ficheros de
terceros con
consentimiento
informado
Consulta
ficheros
exclusión
sectoriales
Sin relación
contractual
previa
Envíos
solicitados
Envíos
expresamente
autorizados
Relación
contractual
previa
Productos y
servicios
propios
Similares a los
inicialmente
contratados
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Artículo 46. Tratamiento de datos en campañas publicitarias.
Para que una entidad pueda realizar por sí misma una actividad publicitaria de
sus productos o servicios entre sus clientes será preciso que el tratamiento se
ampare en alguno de los supuestos contemplados en el artículo 6 de la LOPD.
En caso de que una entidad contrate o encomiende a terceros la realización de
una determinada campaña publicitaria de sus productos o servicios,
encomendándole el tratamiento de determinados datos, se aplicarán las
siguientes normas:
a) Cuando los parámetros identificativos de los destinatarios de la campaña
sean fijados por la entidad que contrate la campaña (anunciante), ésta será
responsable del tratamiento de los datos.
b) Cuando los parámetros fueran determinados únicamente por la entidad o
entidades contratadas (editor) dichas entidades serán las responsable del
tratamiento.
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c) Cuando en la determinación de los parámetros intervengan ambas entidades
(editor/anunciante) serán ambas responsables del tratamiento.
En el supuesto contemplado en el apartado anterior, la entidad que encargue la
realización de la campaña publicitaria deberá adoptar las medidas necesarias
para asegurarse de que la entidad contratada ha recabado los datos cumpliendo
las exigencias establecidas en la LOPD y su reglamento.
¿parámetros identificativos de los destinatarios?
se consideran las variables utilizadas para identificar el público objetivo o
destinatario de una campaña o promoción comercial de productos o servicios
que permitan acotar los destinatarios individuales de la misma.
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
Y EL RESPONSABLE DEL FICHERO LO DEBE INSCRIBIR …..
…… Y CUMPLIR TODAS SUS OBLIGACIONES COMO RESPONSABLE
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noviembre de 2014
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Y SI SE TRATA DE DATOS ESPECIALMENTE PROTEGIDOS ….
Artículo 7 (LOPD) Datos especialmente protegidos.
….. nadie podrá ser obligado a declarar sobre su ideología, religión o
creencias…. Cuando en relación con estos datos se proceda a recabar el
consentimiento a que se refiere el apartado siguiente, se advertirá al interesado
acerca de su derecho a no prestarlo….
…. Sólo con el consentimiento expreso y por escrito del afectado podrán ser
objeto de tratamiento los datos de ideología, afiliación sindical, religión y
creencias… Los datos de carácter personal que hagan referencia al origen
racial, a la salud y a la vida sexual sólo podrán ser recabados, tratados y
cedidos cuando, por razones de interés general, así lo disponga una ley o el
afectado consienta expresamente….
T. +34 961 363 805
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¿ALGO MÁS?
Hablemos de la Directiva Cookies
Directiva 2009/136/CE del parlamento europeo y del consejo, de 25
de noviembre de 2009, por la que se modifican la Directiva
2002/22/CE relativa al servicio universal y los derechos de los
usuarios en relación con las redes y los servicios de comunicaciones
electrónicas, la Directiva 2002/58/CE relativa al tratamiento de los
datos personales y a la protección de la intimidad en el sector de las
comunicaciones electrónicas y el Reglamento (CE) no 2006/2004
sobre la cooperación en materia de protección de los consumidores.
“.. a más tardar el 25 de mayo de 2011…..”
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Los EM velarán por que únicamente se permita el almacenamiento de
información, o la obtención de acceso a la información ya almacenada, en el
equipo terminal de un abonado o usuario, a condición de que dicho abonado o
usuario haya dado su consentimiento después de que se le haya facilitado
información clara y completa, en particular sobre los fines del tratamiento de los
datos, con arreglo a lo dispuesto en la Directiva 95/46/CE. Ello no impedirá el
posible almacenamiento o acceso de índole técnica al solo fin de:
efectuar la transmisión de una comunicación a través de una red de
comunicaciones electrónicas
o en la medida de lo estrictamente necesario a fin de que el proveedor de un
servicio de la sociedad de la información preste un servicio expresamente
solicitado por el abonado o el usuario.
Por lo tanto pasamos del conocido sistema opt-out (información y procedimiento posterior
de baja u oposición), al sistema opt-in (información previa y consentimiento).
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NO ESTAMOS ANTE UN PROBLEMA DE PRIVACIDAD NI DE PROTECCIÓN
DE DATOS PERSONALES
…… A PRIORI…..
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NORMA DE TRANSPOSICIÓN
“.. R.D.-ley 13/2012, de 30 de marzo por el que se transponen
directivas en materia de mercados interiores de electricidad y gas y
en materia de comunicaciones electrónicas, y por el que se adoptan
medidas para la corrección de las desviaciones por desajustes entre
los costes e ingresos de los sectores eléctrico y gasista («B.O.E.» 31
marzo).…..”
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79090757.html
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LEY GENERAL TELECOMUNICACIONES 2014
“.. Cuando sea técnicamente posible y eficaz, el consentimiento del
destinatario para aceptar el tratamiento de los datos podrá
facilitarse por el uso de los parámetros adecuados del navegador o
de otras aplicaciones, siempre que aquél deba proceder a su
configuración durante su instalación o actualización mediante una
acción expresa a tal efecto.
Lo anterior no impedirá el posible almacenamiento o acceso de
índole técnica al solo fin de (i) efectuar la transmisión de una
comunicación por una red de comunicaciones electrónicas (ii) en la
medida que resulte estrictamente necesario, para la prestación de
un servicio de la sociedad de la información expresamente solicitado
por el destinatario..”
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¿ CAMBIO ?
Los prestadores de servicios podrán utilizar dispositivos
de almacenamiento y recuperación de datos en
equipos terminales de los destinatarios, a condición de
que los mismos hayan dado su consentimiento
después de que se les haya facilitado información clara
y completa sobre su utilización, en particular, sobre los
fines del tratamiento de los datos, con arreglo a lo
dispuesto en la LOPD.
Los prestadores de servicios podrán utilizar dispositivos
de almacenamiento y recuperación de datos en
equipos terminales de los destinatarios, a condición de
que los mismos hayan dado su consentimiento
después de que se les haya facilitado información clara
y completa sobre su utilización, en particular, sobre los
fines del tratamiento de los datos, con arreglo a lo
dispuesto en la LOPD.
Cuando sea técnicamente posible y eficaz, el
consentimiento del destinatario para aceptar el
tratamiento de los datos podrá facilitarse mediante el
uso de los parámetros adecuados del navegador o de
otras aplicaciones, siempre que aquél deba proceder a
su configuración durante su instalación o actualización
mediante una acción expresa a tal efecto.
Lo anterior no impedirá el posible almacenamiento o
acceso de índole técnica al solo fin de efectuar la
transmisión de una comunicación por una red de
comunicaciones electrónicas o, en la medida que
resulte estrictamente necesario, para la prestación de
un servicio de la sociedad de la información
expresamente solicitado por el destinatario.
Cuando sea técnicamente posible y eficaz, el
consentimiento del destinatario para aceptar el
tratamiento de los datos podrá facilitarse mediante el
uso de los parámetros adecuados del navegador o de
otras aplicaciones.
Lo anterior no impedirá el posible almacenamiento o
acceso de índole técnica al solo fin de efectuar la
transmisión de una comunicación por una red de
comunicaciones electrónicas o, en la medida que
resulte estrictamente necesario, para la prestación de
un servicio de la sociedad de la información
expresamente solicitado por el destinatario.
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CUESTIONES RELEVANTES
Es una guía orientativa.
El equipo terminal, es el dispositivo en que se descarga la cookie y desde el
cual el usuario accede al servicio, el cual puede ser un ordenador personal, un
teléfono móvil, un tablet, un correo electrónico etc.
 Una plataforma de red social.
 Otros…
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QUIÉN ES QUIÉN
Y QUÉ OBLIGACIONES TIENE….
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i.
LAS PARTES
Usuario
Es el destinatario, persona física, que accede al servicio prestado por un editor,
pudiendo diferenciarse entre usuario registrado y no registrado.
ii. Anunciante
Es la entidad cuyos productos, servicios o imagen se publicitan a través de los
espacios publicitarios que disponen los editores en sus páginas u otras
aplicaciones desde las que prestan los servicios a los usuarios.
iii. Editor
Es cualquier entidad prestadora de servicios de la sociedad de la información
titular de una página web a los que puede acceder un usuario y para cuya
prestación se utilizan cookies.
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Por ejemplo, el titular de una carpintería o de una pescadería con una página
web a través de la cual ofrezca simplemente información relacionada con los
servicios que presta o disponga de una tienda on- line o haya creado una
aplicación para móviles para cuyo funcionamiento puede ser necesario la
utilización de cookies.
Algunos editores, además de prestar un servicio a los usuarios ofertan espacios
publicitarios a los anunciantes para cuya gestión es necesaria la utilización de
cookies. Estos “espacios publicitarios” pueden estar gestionados bien por el
mismo editor o bien por una o más entidades simultáneamente, mediante el uso
tecnologías que pueden requerir el uso de cookies para su funcionamiento.
iv. El titular de una plataforma
Wordpress, google, facebook… es la entidad que pone la infraestructura donde
el editor publicará su web.
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v. Agencias de publicidad y agencias de medios
Entidades que se encargan del diseño y ejecución de publicidad y de la
creación, preparación o programación de las campañas publicitarias de los
anunciantes, actuando en nombre y por cuenta de estos en la contratación de
espacios publicitarios. Son demandantes de espacios publicitarios para los
anunciantes.
vi. Empresas de análisis y medición
Entidades que miden y/o analizan el comportamiento de la navegación de los
usuarios en la página web de un editor, a través del análisis de los datos
obtenidos con la utilización de las cookies con la finalidad de mejorar el servicio
que presta el editor.
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LAS OBLIGACIONES
Informar (para….)
Obtener el consentimiento
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AL RESPECTO DE LA INFORMACIÓN
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LA INFORMACIÓN DEBE SER CLARA Y COMPLETA SOBRE:
la utilización de los dispositivos de almacenamiento y
recuperación de datos.
los fines del tratamiento de los datos con arreglo a lo dispuesto
en la LOPD (ex art. 5).
para permitir a los usuarios entender la finalidad para las que se
instalan y conocer los usos que se les darán.
sobre cómo revocar el consentimiento y eliminar las cookies.
Toda la información deberá de estar a disposición del usuario
forma accesible y permanente en todo momento a través la página
web desde la que se presta el servicio.
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QUE TENER EN CUENTA….
El tipo de usuario medio
o quizás teniendo en
cuenta que es un usuario
avanzado
Al solicitar el alta en un
servicio o antes de
descargar un servicio o
aplicación
Evitando terminología
técnica poco
comprensible
Utilizando
denominaciones
descriptivas intuitivas
El diseño y mecánica de
la página web
Mediante barras de
encabezamiento
Incrementando el
tamaño del enlace a la
información
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CUÁL HA SIDO LA PRÁCTICA …..
“Información por capas”
Se trata de mostrar la información esencial en una primera capa,
cuando se accede a la página o aplicación, y completarla en una
segunda capa mediante una página en la que se ofrezca
información adicional sobre las cookies.
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1.- PRIMERA CAPA:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
la existencia de cookies
si son propias o de terceros
las finalidades de las cookies empleadas
los modos de prestar el consentimiento
la información sobre un procedimiento de rechazo de cookies.
enlace a la segunda capa de información
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2.- SEGUNDA CAPA:
1)
2)
3)
4)
qué son y para qué se utilizan las cookies
los tipos de cookies utilizadas
su finalidad
la forma de desactivar o eliminar las cookies enunciadas a
través de las funcionalidades facilitadas por el editor
5) las herramientas proporcionadas por el navegador o el terminal
o través de las plataformas comunes que pudieran existir, para
esta finalidad
6) la forma de revocación del consentimiento ya prestado
7) identificación de quién utiliza las cookies (solo por el editor y/o
también por terceros contratados o cuyos servicios ha decidido
utilizar el editor) con identificación de estos terceros.
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VISIBILIDAD DE LA PRIMERA CAPA
Esta información se facilitará a través de un formato que sea
visible para el usuario y que deberá mantenerse hasta que el
usuario realice la acción requerida para la obtención del
consentimiento.
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AL RESPECTO DEL CONSENTIMIENTO
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EL CONSENTIMIENTO
Podrá obtenerse mediante fórmulas expresas, como haciendo
clic en un apartado que indique “consiento”, “acepto”, u otros
similares.
También infiriéndolo de una determinada acción realizada por el
usuario, en un contexto en que a éste se le haya facilitado
información clara y accesible sobre las finalidades de las cookies y
si van a ser utilizadas por el editor y/o también por terceros, de
forma que quepa entender que el usuario acepta que se instalen
cookies.
En todo caso la mera inactividad del usuario no implica la
prestación del consentimiento por sí misma.
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FORMAS DE OBTENER EL CONSENTIMIENTO
A través de la aceptación de los “Términos y condiciones de uso de la página
web” o de su “Política de privacidad” al solicitar el alta en un servicio.
Durante el proceso de configuración del funcionamiento de la página web.
En del momento en que se solicite una nueva función ofrecida en la página.
Antes del momento en que se vaya a descargar un servicio o aplicación
ofrecido en la página web.
A través de la configuración del navegador
A través del formato de información por capas.
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En el formato de información por capas la 1ª CAPA, que contiene
la información esencial, debe incluir también la petición del
consentimiento para la instalación de las cookies.
En los casos en que el usuario no manifieste expresamente si
acepta o no la instalación de las cookies, pero continúe utilizando
la página web o la aplicación se podría entender que éste ha dado
su consentimiento, siempre que se le haya informado claramente
en este sentido y se ofrezca en todo momento a través de las
formas señaladas en esta guía un aviso que ofrezca de modo
permanente información sobre la utilización de las cookies y la
posibilidad de desinstalarlas (2ª CAPA).
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Por ejemplo:
se entenderá que se ha prestado el consentimiento al seguir
navegando cuando tras informar sobre el uso de cookies:
(i) El usuario ha utilizado la barra de desplazamiento, siempre y
cuando la información sobre las cookies sea visible sin hacer uso
de ésta;
(ii) El usuario ha clicado sobre cualquier enlace contenido en la
página. La información que se ofrezca en la primera capa se podrá
mostrar a través de un formato que sea visible teniendo en cuenta
que la localización en la parte superior de la página captaría mejor
la atención de los usuarios.
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Posibilidad de denegación de acceso al servicio en caso de
rechazo a las cookies.
Podrán existir supuestos en los que la no aceptación de la instalación de cookies
impida la utilización total o parcial del servicio, siempre que se informe
adecuadamente al respecto al usuario.
No obstante, no podrá denegarse el acceso al servicio en caso de rechazo a las
cookies, en aquellos supuestos en que tal denegación impida el ejercicio de un
derecho legalmente reconocido al usuario, por ser el acceso a dicha página web
sea el único medio facilitado al usuario para ejercitar tal derecho. (Ejemplo, la
baja en un servicio telefónico, de acceso a Internet o de otro tipo).
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RESPONSABILIDAD LEGAL
Los prestadores de servicios de la sociedad de la información están sujetos al régimen
sancionador establecido en este título cuando la presente Ley les sea de aplicación.
Cuando las infracciones se deban a la instalación de dispositivos de almacenamiento y
recuperación de la información como consecuencia de la cesión por parte del prestador
del servicio de la sociedad de la información de espacios propios para mostrar publicidad,
será responsable de la infracción, además del prestador del servicio de la sociedad de la
información, la red publicitaria o agente que gestione directamente con aquel la
colocación de anuncios en dichos espacios en caso de no haber adoptado medidas para
exigirle el cumplimiento de los deberes de información y la obtención del consentimiento
del usuario.
T. +34 961 363 805
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SEGÚN LA AEPD: Se hace necesario que los sujetos que
participan en la instalación y utilización de las cookies colaboren
para asegurar el cumplimiento de las exigencias legales
establecidas.
SITUACIONES:
a) El editor o los terceros utilizan las cookies para
finalidades exceptuadas de las obligaciones de informar y
de obtener el consentimiento:
En estos casos, tanto si son propias como de terceros, no será
necesario informar de su uso ni obtener el consentimiento.
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No obstante, en el caso que emplee cookies de terceros para la
prestación del servicio solicitado por el usuario deberá asegurarse
contractualmente que esas otras entidades o terceros no tratan los
datos con ninguna otra finalidad que no sea la prestar el servicio al
usuario, puesto que en caso contrario, sería necesario informar de
esas otras finalidades y obtener el consentimiento.
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b) El editor o los terceros utilizan las cookies para
finalidades no exceptuadas de las obligaciones de
informar y obtener el consentimiento:
Cookies propias del editor: será necesario que informe sobre las
finalidades para las se trataran los datos y obtenga el
consentimiento del usuario, a través de alguna de las formas
establecidas.
Cookies de terceros: tanto el editor como las otras entidades
intervinientes tendrán la responsabilidad de garantizar que los
usuarios están claramente informados acerca de las cookies y de
las finalidades para las se trataran y de obtener el preceptivo
consentimiento.
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En la práctica es más difícil para las entidades que deciden la instalación de
cookies de terceros (que no tienen relación directa con el usuario) informar
correctamente, ya que los usuarios tenderán a hacer llegar sus inquietudes a la
entidad a la que pueden identificar y con la que tienen relación, es decir, el
editor.
Por ello en estos casos, cuando se instalen cookies de terceros se deberían
incluir en los contratos que se celebren entre los editores y los terceros, una o
varias cláusulas en las que se asegure que se ofrecerá a los usuarios la
información requerida y que se articulará la forma a través de cual se pueda
obtener un consentimiento válido para la utilización de las cookies, así como
sobre de las consecuencias de la revocación del consentimiento para el editor y,
especialmente, para los terceros que lo obtuvieron a través del editor.
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CUANDO LAS COOKIES ADEMÁS SON DATOS DE CARÁCTER
PERSONAL……
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Artículo 5 (LOPD) Derecho de información en la recogida de datos.
Los interesados a los que se soliciten datos personales deberán ser previamente
informados de modo expreso, preciso e inequívoco:
a) De la existencia de un fichero o tratamiento de datos de carácter personal,
de la finalidad de la recogida de éstos y de los destinatarios de la información.
b) Del carácter obligatorio o facultativo de su respuesta a las preguntas que les
sean planteadas.
c) De las consecuencias de la obtención de los datos o de la negativa a
suministrarlos.
d) De la posibilidad de ejercitar los derechos de acceso, rectificación,
cancelación y oposición.
e) De la identidad y dirección del responsable del tratamiento o, en su caso, de
su representante.
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Artículo 6 (LOPD) Consentimiento del afectado para el tratamiento
1. El tratamiento de los datos de carácter personal requerirá el consentimiento
inequívoco del afectado, salvo que la ley disponga otra cosa.
2. No será preciso el consentimiento cuando los datos de carácter personal se
recojan para … cuando se refieran a las partes de un contrato o precontrato de
una relación negocial, laboral o administrativa y sean necesarios para su
mantenimiento o cumplimiento; …….
.
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QUÉ HAY DE LAS REDES SOCIALES ….
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Informe 0023/2010
¿Hay que incluir en el foro de la página web de una Asociación de
enfermos una cláusula en la que se recoja la política de privacidad de la
Asociación?
La actividad objeto de consulta constituye, de una parte, un tratamiento de datos
de carácter personal.
De otra parte, la publicación de datos personales en el foro constituye una cesión
de datos.
Entre las obligaciones de la Asociación consultante, como responsable del fichero,
está la de obtener el consentimiento de los participantes en el foro deberá ser,
libre, inequívoco, específico e informado, y en el presente supuesto, en el que,
por tratarse de un foro de afectados por una determinada enfermedad, es posible
que se traten datos de salud, el consentimiento deberá ser además expreso.
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No solamente resulta obligado el aviso legal, sino que parece conveniente que se
incluya en la página de gestión del foro, impidiéndose la inclusión de dato
personal alguno sin que se haya aceptado el mismo, lo que, como se ha señalado,
puede constituir la prueba de que se ha obtenido el consentimiento expreso e
informado del interesado para el tratamiento y publicación de los datos.
En cuanto al modelo de cláusula facilitado, debería aclararse que se consiente
expresamente la publicación no solo de lo que denomina información puesta en
común, sino de datos personales asociados a dicha información que los
interesados eventualmente incluyan en el texto a publicar, (tales como nombre y
apellidos, dirección de correo electrónico, o teléfono que ponen a disposición de
otros participantes en el foro).
No obstante, debe recordarse respecto de los datos personales publicados que
estos pueden ser objeto de indexación por un buscador, lo que, puede dar lugar a
una difusión masiva y universal, además, los buscadores pueden guardar en la
memoria caché el contenido textual de una página aún cuando ya no esté
accesible en Internet.
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La propia Asociación, además de recordar a sus asociados dichas
recomendaciones, podría DISTINGUIR entre el tratamiento llevado a cabo para la
gestión del foro, en el que se consignarían los datos personales de los
participantes, y la publicación en abierto de los contenidos por ellos aportados, de
manera que puedan utilizar un seudónimo para evitar su identificación y arbitrarse
otros mecanismos, distintos a la publicación de datos personales en el foro, para
posibilitar las relaciones a través de otros medios como teléfono o correo
electrónico entre aquellos participantes del foro que tengan un interés legítimo en
establecer un contacto entre ellos.
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Informe 0035/2010
¿Es adecuada la publicación en la página web de un club deportivo de
las clasificaciones de los participantes en las competiciones deportivas y
procede la cancelación de datos solicitada por un antiguo miembro del
club?.
Los datos a que hace referencia la consulta, son datos personales cuyo
tratamiento quedará sujeto a la LOPD.
La publicación en la página web del club deportivo de estos datos personales de
sus socios constituye una cesión o comunicación de datos de carácter personal.
En relación con las cesiones de datos, el artículo 11.1 de la LOPD que “Los datos
de carácter personal objeto del tratamiento sólo podrán ser comunicados a un
tercero para el cumplimiento de fines directamente relacionados con las funciones
legítimas del cedente y del cesionario con el previo consentimiento del
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interesado.”
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Nada indica la consulta respecto de la forma de obtener el consentimiento para
dicha publicación.
No obstante, se señala que dicha publicidad es una parte esencial de la actividad
del Club que le diferencia de otros, de manera que podría entenderse prestado el
consentimiento para la comunicación de los datos, si dicha comunicación se
encuentra expresamente prevista en los Estatutos, dado que la incorporación al
club implica el conocimiento y aceptación de los mismos por el socio.
Pero según la LOPD el consentimiento del interesado para el tratamiento y cesión
de datos, permite, igualmente, la revocación del mismo, esto es, que el
interesado pueda exigir el cese en el tratamiento de sus datos mediante su pura y
simple manifestación de voluntad.
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Este derecho de revocación, debe ser diferenciado del derecho de cancelación.
En consecuencia, la revocación del consentimiento para la publicación de sus
datos por parte de un antiguo socio del club deportivo consultante, implicará que
se eliminen de su página web los datos a él referidos, sin perjuicio de que el club
mantenga éstos bloqueados, en la forma indicada, durante el tiempo necesario
para la atención de posibles responsabilidades derivadas del tratamiento de datos,
debiendo suprimirse de sus ficheros transcurrido el correspondiente plazo de
prescripción.
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Informe 0184/2013
¿Se aplica la LOPD a la creación de una red social en la que, existirán 3 tipos de
perfiles (personas físicas, profesionales o autónomos y empresas, que podrán dar
de alta a empleados). Señala que en la red social además de interaccionar unas
personas con otras se crean contenidos por parte de los usuarios y empresas
(conversaciones, mensajes, debates, consultas, publicaciones, etc.).
El Grupo de trabajo del artículo 29, en su Dictamen 5/2009 relativo a las redes
sociales en línea, al determinar a quien se atribuye la condición de responsable
del fichero o tratamiento de datos señala que los proveedores de servicios de
redes sociales “son responsables del tratamiento de datos en virtud de la Directiva
relativa a la protección de datos.
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A) PERFIL PARTICULAR:
La LOPD no será de aplicación:
a) A los ficheros mantenidos por personas físicas en el ejercicio de actividades
exclusivamente personales o domésticas.”
En cuanto a la determinación de que se entiende por actividades personales o
domésticas según el Reglamento “Sólo se considerarán relacionados con
actividades personales o domésticas los tratamientos relativos a las actividades
que se inscriben en el marco de la vida privada o familiar de los particulares.”
AN: interpretación del término “personal” ST de 15 de junio de 2006 “(…) Será
personal cuando los datos tratados afecten a la esfera más íntima de la persona,
a sus relaciones familiares y de amistad y que la finalidad del tratamiento no sea
otra que surtir efectos en esos ámbitos.
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Dará lugar a la aplicación de la LOPD por superar el ámbito de la vida privada o
familiar de los particulares la publicación de datos de terceros en la red cuando no
existan limitaciones de acceso a su perfil, en cuanto que dicha publicación
constituye una cesión de datos, ya que en estos supuestos, como señalaba la
sentencia la Sentencia de 6 de noviembre de 2003 (caso Bodil Lindqvist) no se
inscribe en el marco de la vida privada o familiar de los particulares “un
tratamiento de datos personales consistente en la difusión de dichos datos por
Internet de modo que resulten accesibles a un grupo indeterminado de personas.”
Pero la limitación en el acceso a los datos contenidos en su perfil puede no ser el
único indicador de que estamos ante un uso familiar o doméstico, así el Grupo de
trabajo del artículo 29 destaca que habitualmente, el acceso a los datos (datos de
perfil, archivos subidos a la red, textos…) aportados por un usuario viene limitado
a los contactos por él mismo elegidos.
Sin embargo, en algunos casos los usuarios pueden llegar a tener un gran número
de personas de contacto, y de hecho puede darse el caso de que no conozca a
algunos de ellos.
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Señala el Dictamen que un alto número de contactos puede ser una indicación
para que no se aplique la exclusión a la normativa de protección de datos a que
se viene haciendo referencia y se considere al usuario responsable de un fichero,
debiendo asumir algunas de las responsabilidades propias de un responsable.
La LOPD resultará aplicable en aquellos supuestos en que se supere dicho ámbito
personal, como el supuesto en que las imágenes se publiquen en un perfil de libre
acceso para cualquier persona o cuando el alto número de personas invitadas a
contactar con dicho perfil resulte indicativo de que dicha actividad se extiende
más allá de lo que es propio de dicho ámbito.
En estos casos, nos hallamos ante una cesión de datos sujeta a la LOPD que
exige el consentimiento del interesado.
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Un caso de publicidad en rrss…

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Informe 0241/2011
¿Se consulta sobre la creación de una cuenta en una red social con fines
publicitarios. En particular, plantea si puede invitar a todo el mundo, y si dicha
invitación puede reproducirse de forma viral, reenviándose dicha invitación por
otras personas a terceros?
Primero.- El consultante, en dicha calidad de responsable del tratamiento de
datos, deberá asumir aquéllas obligaciones que la LOPD impone a éstos.
Segundo.- teniendo en cuenta que dicho tratamiento se efectúa en el marco de
una determinada red social, en la que las reglas de funcionamiento son impuestas
por el proveedor de la red, algunas de estas obligaciones se limitan a aquéllos
aspectos en los que el consultante tiene libertad para actuar.
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Tercero.- Dentro de estas obligaciones debe hacerse referencia en primer
término a la obtención del consentimiento para el tratamiento de los datos
personales de las personas físicas.
Cuarto.- Debe entenderse que el consentimiento en el supuesto a que se refiere
la consulta se entenderá otorgado por el hecho de convertirse en “amigo” o
“seguidor” de la página del consultante. El consentimiento así prestado se refiere
únicamente a la persona que realiza la acción de hacerse “amigo” o “seguidor” y
no puede extenderse al tratamiento de datos de terceros relacionados con dicha
persona y ello aunque el perfil de estos últimos se encuentre abierto, en tanto
que dicha circunstancia no implica el consentimiento de sus titulares para el
tratamiento de los datos personales contenidos en el mismo.
Quinto.- deberá informarse por el consultante, a aquellos que pretendan
convertirse en “amigos”, de la finalidad o finalidades de la recogida de datos, y de
la identidad y dirección del consultante, así como de la posibilidad de ejercer sus
derechos de acceso, rectificación, cancelación y oposición ante el mismo.
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Sexto.- En cuanto a la forma en que debe llevarse a cabo dicha información,
debe tomarse en consideración que la Ley 15/1999 exige que se realice con
carácter previo a la obtención del consentimiento, lo que implica que quienes
deseen hacerse “amigos” del consultante deberán conocerla antes de efectuar
dicha acción. Una posible solución sería ubicarla en el espacio de cuenta que
facilite la red social con la información personal del consultante. Ello sin perjuicio
de que puedan utilizarse otro tipo de procedimientos, como enlaces a políticas de
privacidad del consultante, o cualquier medio que asegure que las finalidades del
tratamiento son previamente conocidas por el afectado.
Séptimo.- Si la finalidad del tratamiento es, como ocurre en el presente
supuesto, publicitaria, dicha finalidad debe encontrarse recogida expresamente en
la información facilitada, de manera que el nuevo “amigo” tenga conocimiento de
la misma al prestar su consentimiento.
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Octavo.- la utilización de información contenida en el perfil de aquéllos que han
solicitado ser “amigos” se encuentra limitada a aquéllos estrictamente necesarios
para lograr la finalidad para la que se ha prestado el consentimiento.
Si se pretendiera además recolectar datos adicionales contenidos en el perfil, por
ejemplo, los relativos a gustos, aficiones, periodicidad de la utilización de los
servicios del consultante o cualquier otro que pueda utilizarse con la finalidad de
remitirle una publicidad personalizada, deberá informarse de la existencia de
dicho tratamiento de datos y de la finalidad del mismo, a fin de que sea conocido
y consentido por los “amigos” del consultante.
Noveno.- Se plantea en la consulta si se puede invitar a todo el mundo, sin que
el consultante aclare qué medios pretende utilizar para efectuar dicha invitación.
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Si la invitación pretende efectuarse mediante comunicaciones electrónicas, entre
las que se encuentran los mensajes remitidos por correo electrónico, SMS, MMS u
otros sistemas equivalentes, debe tenerse en cuenta que a la misma resulta
aplicable la LSSICE.
En el presente caso, se desprende de la consulta que la invitación que se
pretende enviar tiene por objeto la promoción directa de los servicios de la
empresa consultante, por lo que no existe duda alguna de que el envío de dicha
comunicación se encuentra, en todo caso, sometido a lo dispuesto en la LSSICE.
En consecuencia, y sin perjuicio de las restantes responsabilidades a las que
pudiera dar lugar el envío de la comunicación, será en todo caso necesario contar
con el consentimiento previo y expreso de los destinatarios para que su envío no
resulte contrario a lo dispuesto en la LSSICE.
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Y aquí viene lo interesante….
Por otra parte, en cuanto al envío de correos comerciales por terceros, esta
Agencia, en el ejercicio de las competencias sancionadoras que le atribuye la
citada Ley 34/2002, ha venido sancionado por incumplimiento de lo previsto en su
artículo 21, aquellos supuestos en que se ha considerado que la empresa
sancionada había ideado un sistema de enviar correos comerciales omitiendo las
exigencias de dicha Ley (consentimiento previo e informado o que, previamente,
haya habido una relación contractual entre el remitente del correo y el
destinatario) al hacerse a través de personas que sí mantienen una relación con la
entidad sancionada, pero que lo único que han de hacer es reenviar el propio
correo comercial de la empresa sancionada.
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Si el consultante pretende utilizar los mecanismos de relación con terceros que la
red social pone a su disposición, deben hacerse las siguientes consideraciones:
La primera es que a la utilización del servicio de mensajería de la red social
resulta igualmente de aplicación lo previsto en el artículo 21 de la LSSICE.
La segunda hace referencia a aquellas opciones planteadas por la red social que
permiten importar datos desde otros ficheros de que disponga el consultante (por
ejemplo, su libreta de direcciones de correo electrónico). En estos casos, debe
tenerse en cuenta que si dichos datos se refieren a personas físicas resulta de
aplicación la LOPD.
Dicha importación de datos supondrá una cesión de datos al servicio de red
social, de conformidad con la definición que de cesión de datos se contiene en el
artículo 3 i) de la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de
Datos de Carácter Personal como “Toda revelación de datos realizada a una
persona distinta del interesado”.
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Tal cesión debe sujetarse al régimen general de comunicación de datos de
carácter personal establecido en el artículo 11 de la misma Ley, donde se
establece que la misma solo puede verificarse para el cumplimiento de fines
directamente relacionados con las funciones legitimas del cedente y cesionario y
exige, para que pueda tener lugar, el consentimiento del interesado (artículo
11.1), otorgado con carácter previo a la cesión y suficientemente informado de la
finalidad a que se destinarán los datos cuya comunicación se autoriza o el tipo de
actividad de aquél a quien se pretenden comunicar (artículo 11.3), y que debe
recabar el cedente como responsable del fichero que contiene los datos que se
pretenden ceder.
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¿Y LAS APPS?
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Según la funcionalidad de la APP el marco jurídico aplicable está
constituido por todas las normas ya vistas.
Ámbito territorial: estas normas se aplican a las aplicaciones destinadas a
usuarios dentro de la UE, independientemente del lugar de establecimiento de los
desarrolladores o la tienda de las aplicaciones.
Responsabilidad de las partes: Existe un solapamiento de responsabilidades
en la protección de datos entre las diferentes partes que participan en el
desarrollo, la distribución y la capacidad técnica de las aplicaciones.
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Partes involucradas: En el desarrollo, la comercialización y la explotación de las
aplicaciones participan muchas partes, cada una de las cuales puede tener
diferentes responsabilidades en materia de protección de datos.
De ellas, cabe destacar las cuatro siguientes:
a) los desarrolladores de aplicaciones (incluidos los propietarios, es decir,
que el término no se limita a los programadores o los desarrolladores técnicos de
aplicaciones sino que incluye a los propietarios, es decir, las empresas y
organizaciones que encargan su desarrollo y fijan sus objetivos ).
b) los fabricantes de sistemas operativos y dispositivos (en algunos casos,
el fabricante del sistema operativo se solapa con el del propio dispositivo y en
otros casos, el fabricante de dispositivos es una empresa distinta del proveedor de
sistemas operativos);
c) las tiendas de aplicaciones (el distribuidor de aplicaciones);
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los usuarios finales, a los cuales les corresponde un papel en la medida en que
crean y almacenan datos personales mediante sus dispositivos móviles.
Si el tratamiento sirve para fines puramente personales o domésticos, la
normativa sobre protección de datos no sería aplicable y el usuario estaría exento
de las obligaciones formales en materia de protección de datos.
Sin embargo, si los usuarios deciden compartir datos a través de la aplicación, por
ejemplo poniendo la información a disposición de un número indeterminado de
personas que utilizan la aplicación, están tratando la información al margen de las
condiciones de la exención doméstica.
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OBLIGACIONES PARA LAS DISTINTAS PARTES:
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PARA LOS DESARROLLADORES
Conocer y cumplir sus obligaciones como responsables del tratamiento de datos
cuando procesen datos a partir de usuarios y sobre ellos.
Suscribir contratos con encargados de tratamientos de datos, así como
cuando externalizan la recogida y el tratamiento de datos personales a
desarrolladores, programadores y, por ejemplo, proveedores de almacenamiento
en nube.
Solicitar el consentimiento antes de que las aplicaciones comiencen a recoger
información del dispositivo o instalarla en el mismo, es decir, antes de instalar la
aplicación. Dicho consentimiento debe ser libre, específico e informado.
Solicitar el consentimiento diferenciado o «granular» para cada tipo de
datos a que accederá la aplicación, es decir, al menos para las categorías
siguientes:
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Localización.
Contactos.
Identificador único del dispositivo.
Identidad del interesado.
Identidad del teléfono.
Datos de la tarjeta de crédito y de pago.
Historial de telefonía y SMS.
Historial de navegación.
Correo electrónico.
Credenciales de redes sociales.
Biometría.
Proporcionalidad: Ser conscientes de que el consentimiento no legitima el
tratamiento de datos excesivo o desproporcionado.
Respetar el principio de minimización de datos y recoger solo los datos
estrictamente necesarios para realizar la función deseada.
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Informar sobre los fines del tratamiento de datos, que deben estar bien
definidos y ser comprensibles, antes de instalar la aplicación, y no cambiar esos
fines sin renovar la autorización; facilitar información completa si los datos van a
utilizarse para fines relacionados con terceras partes (como publicidad o análisis).
Permitir a los usuarios revocar la autorización y desinstalar la aplicación, y, en su
caso, suprimir los datos.
Implantar las medidas técnicas y organizativas necesarias para garantizar
la protección de los datos personales que tratan, en todas las fases del diseño y la
puesta en práctica de la aplicación (privacidad desde el diseño).
Ofrecer un punto de contacto único a los usuarios de la aplicación.
Proporcionar una política de privacidad legible, comprensible y fácilmente
accesible, que informe a los consumidores, como mínimo, sobre:
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quiénes son (identidad y datos de contacto)
qué categorías precisas de datos personales recopilará y tratará la aplicación
por qué es necesario el tratamiento de datos (para qué objetivos precisos)
si los datos se comunicarán a terceros (dando no una mera descripción genérica,
sino una descripción concreta de a quiénes se comunicarán los datos)
qué derechos tienen los usuarios para retirar el consentimiento y suprimir los
datos.
Permitir a los usuarios de aplicaciones ejercer sus derechos de acceso,
rectificación, supresión y oposición al tratamiento de los datos, e informarles de la
existencia de dichos mecanismos.
Definir un periodo razonable de conservación de los datos recabados con la
aplicación y fijar previamente un periodo de inactividad tras el cual la cuenta se
considerará expirada.
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PARA LAS TIENDAS
Conocer y cumplir sus obligaciones como responsables del tratamiento de
datos cuando procesen datos a partir de usuarios y sobre ellos.
Hacer cumplir la obligación de los desarrolladores de aplicaciones de
informar, incluyendo los tipos de datos a que la aplicación puede acceder y con
qué fines, y si los datos se intercambian con terceros.
Prestar especial atención a las aplicaciones dirigidas a los niños para
protegerles contra el tratamiento ilícito de sus datos y, en particular, hacer cumplir
la información pertinente de manera sencilla y con un lenguaje propio de las
edades en cuestión.
Informar en detalle sobre los controles que realizan de las solicitudes de
la aplicación, incluidos los destinados a evaluar cuestiones de protección de
datos y de la intimidad.
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
PARA LOS FABRICANTES DE SISTEMAS OPERATIVOS
Actualizar sus API, normas de almacenamiento e interfaces de usuario para
ofrecer a los usuarios un control suficiente para dar un consentimiento válido en
cuanto a los datos tratados por las aplicaciones.
Aplicar mecanismos de consentimiento a la recogida de datos en sus
sistemas operativos al lanzar por primera vez la aplicación o la primera vez que la
aplicación trata de acceder a una de las categorías de datos con repercusiones
significativas para la intimidad.
Emplear los principios de privacidad desde el diseño para evitar el
seguimiento secreto de los usuarios.
Garantizar la seguridad del tratamiento.
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Garantizar que (los parámetros por defecto de) las aplicaciones
preinstaladas son conformes con la normativa europea de protección de
datos.
Ofrecer acceso granular a los datos, los sensores y los servicios, a fin de
garantizar que los desarrolladores de aplicaciones pueden acceder solo a los datos
necesarios para su aplicación.
Ofrecer medios eficaces y de uso sencillo para evitar ser objeto de
seguimiento por parte de anunciantes y otras terceras partes. Los parámetros por
defecto deben imposibilitar todo seguimiento.
Garantizar la disponibilidad de mecanismos apropiados que permitan
informar y educar al usuario final sobre lo que pueden hacer las aplicaciones
y los datos a que pueden acceder.
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Garantizar que todo acceso a una categoría de datos se refleja en la
información del usuario antes de instalar la aplicación: las categorías
presentadas deben ser claras y comprensibles.
Aplicar un entorno favorable a la seguridad, con herramientas que eviten la
propagación de aplicaciones maliciosas y permitan la instalación y desinstalación
sencilla de cada función.
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OBLIGACIONES PARA LAS TERCERAS PARTES:
Conocer y cumplir sus obligaciones como responsables del tratamiento
de datos cuando procesen datos personales sobre usuarios.
Cumplir el requisito del consentimiento de conformidad con el artículo 5,
apartado 3, de la Directiva sobre la privacidad electrónica cuando lean o inscriban
datos en los dispositivos móviles en cooperación con los desarrolladores de
aplicaciones y/o las tiendas de aplicaciones, esencialmente informando al usuario
sobre los fines del tratamiento de datos.
No eludir los mecanismos diseñados para evitar el seguimiento, como
suele ocurrir actualmente con los mecanismos «Evitar seguimiento» aplicados en
los navegadores.
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
Los proveedores de servicios de comunicaciones, cuando emiten productos
de marca, deben garantizar el consentimiento válido de los usuarios de
aplicaciones preinstaladas y asumir las responsabilidades correspondientes al
contribuir a determinar ciertas características del dispositivo y del sistema
operativo, por ejemplo, al limitar el acceso del usuario a determinados parámetros
de configuración o al filtrar los lanzamientos de reparación (de seguridad y
funcionales) facilitados por los fabricantes de sistemas operativos y dispositivos.
Las partes relacionadas con la publicidad deben evitar específicamente
lanzar anuncios fuera del contexto de la aplicación, como, por ejemplo, los
anuncios lanzados mediante la modificación de los parámetros del navegador o la
colocación de iconos en el escritorio del dispositivo móvil; y abstenerse de recurrir
a los identificadores únicos o de abonado a efectos de seguimiento.
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EN DEFINITIVA….
MI EMPRESA CREA UNA APP.. ¿DE QUIÉN ES??

LA COLOCA EN LA TIENDA ONLINE… Y LOS USUARIOS LA
QUIEREN DESCARGAR….
ANTES DE
LA DESCARGA…..
INFORMACIÓN SOBRE
1. Titularidad.
2. Usuarios menores de edad.
3. Usos de la aplicación.
4. Tratamientos de datos personales previstos.
5. Datos objeto de tratamiento.
6. Tratamiento de datos por terceros.
7. Baja en el servicio.
8. Ejercicio de derechos.
9. Más información.
Para más información puedes leer nuestra política de privacidad en www……..
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LA DESCARGA SE PRODUCE Y EL USUARIO
ACEPTA
LICENCIA DE USO DE LA APLICACIÓN DE SERVICIOS
MÓVILES DE…..
+
POLÍTICA DE PRIVACIDAD…..
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POR DÓNDE EMPEZAR
T. +34 961 363 805
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
INFORMACIÓN
CONSENTIMIENTO
DERECHOS
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EL PRINCIPIO QUE TENEMOS CLARO…..
<EL PODER DE CONTROL>
T. +34 961 363 805
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
OBJETIVO: Que cada individuo tenga un poder de
disposición sobre sus datos personales de manera que en todo
momento conozca y pueda controlar:
- Dónde están sus datos
- A qué tratamiento están sujetos
- Quien responde del tratamiento
- Finalidad del tratamiento
- Destinatarios de los datos
- Cómo ejercer los derechos ARCO
- Cómo impedir o poner fin: (i) Al tratamiento y (ii) al uso de
los mismos.
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
SOBRE EL CONSENTIMIENTO
Se debe informar con claridad suficiente para obtener el consentimiento con
respecto a la precisión de los datos de localización.
Se debe limitar el período de validez de la autorización.
Hay que recordar su existencia a los usuarios al menos una vez al año.
Los usuarios deberán poder retirar su consentimiento de forma muy fácil, sin
consecuencias negativas para el uso de su producto y sin solicitar datos
personales adicionales.
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
No puede obtenerse a través de condiciones generales.
Debe ser específico para los diferentes fines para los que se procesen los datos,
por ejemplo para elaborar perfiles y orientaciones de comportamiento. Si la
finalidad del tratamiento de los datos cambia de forma sustancial, el responsable
del tratamiento deberá obtener la renovación del consentimiento específico.
Por defecto, los servicios de localización deben estar desconectados. Un
mecanismo de exclusión voluntaria no constituye un mecanismo adecuado para
obtener el consentimiento del usuario informado.
El consentimiento es problemático en el caso de los trabajadores asalariados y
los niños. Por lo que respecta a los trabajadores, los empresarios solo podrán
adoptar esta tecnología cuando sea una necesidad demostrable para un fin
legítimo y el mismo objetivo no pueda ser alcanzado con medios menos
intrusivos.
T. +34 961 363 805
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Por lo que respecta a los niños, los padres deben juzgar si la utilización de dicha
aplicación está justificada en circunstancias específicas. Como mínimo, deberán
informar a sus hijos y, tan pronto como sea razonablemente posible, les
permitirán participar en la decisión de utilizar dicha aplicación.
EN DEFINITIVA …
La información deberá ser clara, completa, comprensible para un público
amplio y no técnico, y accesible de forma permanente y fácil. La validez del
consentimiento está vinculada indisolublemente a la calidad de la información
sobre el servicio.
T. +34 961 363 805
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DATOS BÁSICOS cualquiera que sea el canal:
- Razón social
- Dirección
- Beneficiario de la publicidad (ojo los grupos de empresa)
T. +34 961 363 805
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
DERECHOS SIEMPRE A DISPOSICIÓN DEL INTERESADO: Que cada individuo tenga el
poder de determinar cuando quiere y no quiere recibir comunicaciones comerciales …
HABILITAR
PROCEDIMIENTOS
SENCILLOS
GRATUITOS
INFORMAR DE LOS
MISMOS POR MEDIOS
ELECTRÓNICOS
OPONERSE
REVOCAR EL
CONSENTIMIENTO
RECHAZAR LAS
COOKIES
T. +34 961 363 805
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Y SIEMPRE Y EN TODO CASO SI TRATAMOS DATOS
PERSONALES
DERECHOS
ARCO
acceso
rectificación
cancelación
oposición
1mes
10 días
10 días
10 días
T. +34 961 363 805
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
A MODO DE RESUMEN ….
 Origen de los datos utilizados
Canales informativos.
Entidad que realiza la publicidad
Beneficiario de la publicidad
Quien gestiona las campañas
Contratos entre todos los agentes para definir las responsabilidades
Qué derechos tienen las personas
Qué procedimientos y canales se habilitan para el ejercicio de estos derechos
Medios de defensa (registros legales de obligado cumplimiento)
T. +34 961 363 805
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noviembre de 2014
AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
Qué incumplimientos están sancionados ….
 Falta de consentimiento informado.
 No informar (telefónicamente, en las comunicaciones comerciales, en los
avisos web, en los avisos cookies..).
 El envío de comunicaciones comerciales por correo electrónico u otro medio
de comunicación electrónica equivalente sin el formato exigido.
 Utilizar dispositivos de almacenamiento y recuperación de datos cuando no
se hubiera facilitado la información u obtenido el consentimiento del
destinatario del servicio.
 Otros…
T. +34 961 363 805
D: Avenida de las Jacarandas 2, Edificio Crea, 46100 Valencia.
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
QUÉ DEBEMOS ADECUAR A LA
NORMATIVA VIGENTE
T. +34 961 363 805
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TENGO UN SITIO WEB….

Y UNA APP…
Y UNA RED SOCIAL PROPIA
Y UNA PÁGINA FAN EN OTRAS RRSS
CUPONES/FORMULARIOS/CONTRATOS
T. +34 961 363 805
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
Y CON TODO ELLO LA EMPRESA REALIZA PRÁCTICAS
COMERCIALES
.
T. +34 961 363 805
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¿PERO QUÉ SABEMOS DE TODOS ESTOS CANALES?
T. +34 961 363 805
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
HAY QUE PREVER:






Información
Consentimiento
Declaración del fichero en la AEPD
Contratos con terceros
Documento de seguridad
Gestión de los derechos
Cualquier obligación que corresponda a un responsable de ficheros
T. +34 961 363 805
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noviembre de 2014
AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
001 AVINFO textos regulación web sin venta electrónica: este documento,
que comprende el “aviso legal, la política de uso de la web y la política de
privacidad, tiene como objeto proponer el contenido de los textos reguladores de
páginas web que no tienen venta electrónica u online.
002 AVINFO texto regulación web cookie: este documento tiene como
objeto proponer a AVINFO el contenido del modelo del texto regulador de la
política cookie de un sitio web que disponga de cookies.
003 AVINFO texto regulación página oficial en red social: este documento
tiene como objeto proponer el modelo de regulación de política de uso y
privacidad de un sitio oficial en una red social.
004 Texto regulación condiciones de venta para la contratación
electrónica a través de la web: este documento tiene como objeto proponer el
modelo de regulación del contenido del texto legal regulador de las condiciones
de venta electrónica a través de páginas web.
T. +34 961 363 805
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
005 Textos regulación información para solicitud de consentimiento
para el envío de comunicaciones electrónicas publicitarios (spam): este
documento tiene como objeto proponer el modelo de información para recogida
de consentimiento con el fin de autorizar el envío de comunicaciones comerciales
por correo electrónico y/o postal.
006 Textos regulación información plantilla para el envío de
comunicaciones publicitarias: este documento tiene como objeto proponer el
modelo regulador que deben acompañar a las comunicaciones publicitarias.
007 Textos regulación cláusulas adicionales a contrato laboral para
adquisición de derechos de propiedad sobre software: este documento
tiene como objeto modelo regulador de cláusulas contractuales para incorporar a
contrato laboral con el fin de adquirir los derechos de propiedad intelectual e
industrial de los desarrollos informáticos en que participe un contratado laboral.
T. +34 961 363 805
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
NINGÚN DOCUMENTO ESTÁ PREPARADO PARA SER UTILIZADO “TAL
CUAL”
HAY QUE ATENDER….








Situación anterior.
Si ha declarado ficheros.
Si ya tiene consentimientos.
Si los medios son suyos.
Si la publicidad es en su beneficio.
Cambios legales.
Cambios doctrinales.
Cambios jurisprudenciales.
T. +34 961 363 805
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
ALGUNOS CASOS SANCIONADOS
T. +34 961 363 805
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69
noviembre de 2014
AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
Multa de 50.000 euros: Campaña “una casa al día” ha quedado acreditado que
se enviaron 3.002.714 de sms sin constatar que se disponía del consentimiento y
sin que se ofreciera en cada uno de ellos un procedimiento sencillo y gratuito para
la oposición de su consentimiento a la recepción de comunicaciones comerciales
por vía electrónica, ya que no puede considerarse como tal, el teléfono que en
ellos consta, ni la dirección de sitio Web, pues no hace referencia a ninguna
posibilidad de oposición, ya que pretender al destinatario tal deducción exige un
esfuerzo desproporcionado que vacía de contenido el concepto que pretende la
norma, esto es, “procedimiento sencillo y gratuito….”
Multa de 30.001 euros: La infracción: no acreditar la existencia de una relación
contractual anterior entre ambas partes que legitime el envío por parte del emisor
de los mensajes comerciales al denunciante en calidad de cliente y por productos
o servicios similares a los que fueron objeto de contratación con anterioridad, no
cabe exonerar a la referida sociedad, de la necesidad de contar con el
consentimiento previo y expreso del destinatario de los dieciocho mensajes
comerciales remitidos al mismo.
T. +34 961 363 805
D: Avenida de las Jacarandas 2, Edificio Crea, 46100 Valencia.
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
Multa de 1.200 euros: La infracción consiste en la remisión de una
comunicación comercial sin contar con el consentimiento previo y expreso del
interesado y no ofrecer al destinatario la posibilidad de oponerse al tratamiento
de sus datos con fines promocionales.
Multa de 30.000 euros: La infracción consiste en la remisión de
comunicaciones comerciales no consentidas a las cuentas de correo electrónico de
numerosos consumidores a los que invitan a participar en una promoción en la
que tienen que introducir su dirección de correo electrónico junto a las de todos
los contactos que tengan. "Ganará la persona que más veces reenvíe esta
información así que... ¡Avisa a cuantos más mejor", dice la promoción.“ …. total
de 39.848 destinatarios ofertando la participación a los mismos en un concurso
organizado por la entidad usuaria de la cuenta remitente del envío, en el que el
premio era una entrada VIP para asistir a un concierto.
T. +34 961 363 805
D: Avenida de las Jacarandas 2, Edificio Crea, 46100 Valencia.
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70
noviembre de 2014
AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
Se exigía aportar las cuentas de correo electrónico de terceros, y dichas
direcciones fueron utilizadas por el emisor para enviar una comunicación
comercial por correo electrónico con la información del concurso y promocionar,
de esta forma, el espectáculo musical.
Asimismo, no se daba cumplimiento a la obligación de ofrecer al destinatario de
cada uno de los envíos comerciales remitidos durante la campaña promocional
“(.........)” la posibilidad de oponerse al tratamiento de sus datos con fines
promocionales mediante un procedimiento sencillo y gratuito.
T. +34 961 363 805
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
Multa de 600 euros: El envío publicitario recibido por el denunciante, corresponde a una
campaña continua de captación de clientes que promueve el emisor. Dicha campaña
consiste en ofrecer a los clientes registrados la posibilidad de recomendar a sus familiares y
amigos los servicios del emisor a través de la página web www....Y......, para lo cual existe
en dicha página web una facilidad que permite remitir a una dirección de correo electrónico
un mensaje informativo invitando al destinatario a registrarse en ....Y....... El mensaje que
recibe el destinatario incluye un botón que enlaza directamente con la página de
inscripción de clientes.
El denunciante recibió un email en el que se promociona un producto del emisor. Este
correo lo recibió con la cabecera siguiente: “¡Hola, este es un mensaje de tu amigo
Internauta 123, que está disfrutando de las ventajas de ....Y......, y te manda este
mensaje” incluyéndose a continuación la publicidad de ....Y...... y la posibilidad de no
seguir recibiendo mensajes de dicha publicidad.
… la LSSI no prevé que se pueda enviar ningún correo electrónico con contenido
publicitario, salvo que exista un consentimiento previo e informado o que, previamente,
haya habido una relación contractual entre el remitente del correo y el destinatario.
T. +34 961 363 805
D: Avenida de las Jacarandas 2, Edificio Crea, 46100 Valencia.
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71
noviembre de 2014
AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
Dice la AEPD, nunca pueden enviarse correos promocionales sin contar con estos
requisitos. El emisor ha ideado un sistema de enviar correos comerciales
omitiendo las exigencias de la LSSI (consentimiento previo e informado o
que, previamente, haya habido una relación contractual entre el remitente del
correo y el destinatario) al hacerse a través de personas que sí mantienen una
relación con dicha entidad, pero que lo único que han de hacer es reenviar el
propio correo comercial del emisor utilizando incluso la misma IP de la entidad.
T. +34 961 363 805
D: Avenida de las Jacarandas 2, Edificio Crea, 46100 Valencia.
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AVINFO, 11 NOVIEMBRE 2014: NOVEDADES NORMATIVAS EN INTERNET Y PUBLICIDAD POR CORREO ELECTRÓNICO
Multa de 60.000 euros: Esta entidad presta servicios de marketing directo a
terceras entidades beneficiarias de la publicidad, no obstante la única responsable
del fichero es ella (alquiler). No ha acreditado el origen y por tanto el
consentimiento de la denunciante para el tratamiento de sus datos personales, ni
para la realización del envío publicitario del año 2005, ni para el envío realizado
en el año 2007, dos años después de confirmar la cancelación de los datos de la
denunciante en sus ficheros. Por tanto su actuación no es incardinable en ningún
supuesto a la excepción a la prestación del consentimiento que recoge el artículo
6.2 de la LOPD, considerando vulnerado dicho precepto.
Multa de 95.000 euros a la misma entidad por mantenerse en el uso de los
datos personales.
T. +34 961 363 805
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Multa de 60.101,21 euros: la parte imputada que efectúa el tratamiento debe
justificar que contaba con el repetido consentimiento que sirviera de cobertura al
tratamiento realizado.
Asimismo, la Sentencia de la Audiencia Nacional de 11/05/2001 dispone que
“...quien gestiona la base, debe estar en condiciones de acreditar el
consentimiento del afectado, siendo carga de la prueba del mismo su justificación,
y la entidad recurrente en ningún momento ha realizado esfuerzo probatorio
tendente a la acreditación del consentimiento de las personas en las que se basa
la sanción”.
Los datos personales del denunciante figuraban en las guías de abonados
telefónicos, consideradas éstas como fuentes de acceso público. No obstante en el
presente caso consta que el denunciante se dirigió a la entidad denunciada para
no recibir comunicaciones comerciales y ésta le contesto afirmativamente.
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Multa de 6000 euros (una óptica): ….. en la remisión de una carta en la que
le recuerdan la próxima caducidad de su permiso de conducir y se le invita a
visitar el centro. La entidad denunciada dispone de sus datos personales desde el
2002 como consecuencia del reconocimiento que se realizó y además le remite
publicidad de una óptica.
Manifestó en sus alegaciones que estábamos ante una relación negocial amparada
en el apartado 2 del artículo 6 de la LOPD, y por eso no existía infracción,
añadiendo que “no se le esta ofertando otro nuevo producto o servicio sino el
mismo que solicito en su día”.
Sin embargo no puede compartirse tales argumentos, ya que si bien hubo una
relación negocial-contractual, esta se agotó en el año 2002. Esto es, el
denunciante acudió a la entidad para la realización de un informe psicotécnico en
aras a la renovación de su permiso de circulación.
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En modo alguno puede entenderse una prestación de tracto continuado, ni el
ofrecimiento del mismo producto. Admitiéndolo así estaríamos ante la posibilidad
de que por haber sido cliente en algún momento de una entidad, esta tenga sine
die, la habilitación para que trate mis datos ofreciéndome el mismo producto en
otra época, cuando a su parecer convenga sin consentimiento del titular.
Lo que parece escapar al “poder de disposición y de control sobre los datos
personales” que señala el Tribunal constitucional como elemento delimitador del
derecho fundamental a la protección de datos.
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Multa de 600 euros.. para los supuestos en que se utilicen cuestionarios u otros
impresos, para la recogida de la información, exigiendo que “figurarán en los
mismos, en forma claramente legible, las advertencias a que se refiere el
apartado anterior.”
La LOPD ha querido, por tanto, imponer una formalidad específica en la recogida
de datos a través de cuestionarios u otros impresos, que garantice el derecho a la
información. .. la obligación de que la información figure en los propios
cuestionarios e impresos, y la refuerza exigiendo que conste de forma claramente
legible.
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Resolución: R/02912/2013 (PS/00453/2013) se recibió un correo
electrónico en la cuenta de correo ........@gmail.com cuyo remitente era
info@autoescuela............. El nombre que aparecía asociado en la citada
comunicación comercial a la dirección de correo ........@gmail.com era el del
denunciante B.B.B.
El correo electrónico contenía información comercial de los servicios prestados por
AUTOESCUELA XXXXXX y no constaba información relativa al modo de oponerse
al envío de comunicaciones comerciales. SANCIÓN ECONÓMICA: multa de 600 €.
Resolución: R/02914/2013 (PS/00435/2013) el denunciante recibió un
correo electrónico comercial en la dirección de correo ...@.... El correo carece de
clausula informativa acerca de la forma de ejercer el derecho de oposición a las
comunicaciones comerciales. No consta un medio sencillo y gratuito para
oponerse a la recepción de comunicaciones comerciales, de acuerdo con el último
párrafo del art. 21.2 de la LSSI. SANCIÓN ECONÓMICA: multa de 1.200 €
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Resolución: R/02573/2013 (PS/00400/2013) escrito del denunciante
solicitando “Que se proceda a acordar la exclusión de la utilización de los datos
para fines de publicidad y prospección comercial de mis datos personales, y que
se me notifique de forma escrita el resultado de la exclusión practicada.” Con
posterioridad a la confirmación de la efectividad de la baja el denunciante recibió
en su cuenta de correo electrónico B.B.B. un total de siete correos electrónicos de
naturaleza comercial enviados desde la dirección A.A.A. SANCIÓN ECONÓMICA:
multa de 33.001 euros
Resolución: R/02812/2013 (PS/00464/2013) remisión de varias
comunicaciones comerciales al denunciante en un momento posterior a su baja
como cliente en la entidad denunciada y, además, tras haberle requerido borrar
sus datos para el envío de comunicaciones de este tipo. SANCIÓN ECONÓMICA:
multa de 33.000 €
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Resolución: R/02797/2013 (PS/00433/2013) se envía un correo
electrónico de carácter comercial desde la dirección...@jes.... a la dirección de
correo del denunciante ....@..... ha quedado acreditado el envío de una
comunicación comercial por medios electrónicos al denunciante sin que se haya
acreditado autorización expresa o la existencia de una relación comercial previa
…. Asimismo en la comunicación comercial electrónica analizada no consta un
medio sencillo y gratuito para oponerse a la recepción de comunicaciones
comerciales SANCIÓN ECONÓMICA: multa 1.200 €
Resolución: R/02567/2013 (PS/00377/2013) remisión de varias
comunicaciones comerciales en un momento posterior al de confirmarle la baja,
mediante un correo electrónico y no por el sistema diseñado por la entidad
infractora, del boletín de noticias y de publicidad por parte de la empresa. Esto
fue confirmado por un e-mail por la entidad denunciada. SANCIÓN ECONÓMICA:
multa 30.001 €
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Resolución: R/02004/2013 (PS/00127/2013) remisión de varias
comunicaciones comerciales a través del correo electrónico en la que no constaba
un medio para oponerse a ello. SANCIÓN ECONÓMICA: multa 1800 €
Resolución: R/01589/2013 (PS/00087/2013) remisión de varias
comunicaciones comerciales mediante correo electrónico. Además, el denunciante
solicitó el cese de comunicaciones comerciales a las cuentas de correo electrónico
de su titularidad. En ninguna de las comunicaciones comerciales analizadas, se ha
acreditado el cumplimiento de los requisitos previstos en el art. 21 de la LSSI
(consentimiento o solicitud) para el envío de las mismas. SANCIÓN ECONÓMICA:
multa de 30.001 €
Resolución: R/01345/2013 (PS/00136/2013) la denunciante recibe en su
teléfono móvil, sms publicitarios. En los sms analizados no se ofrece un medio
para oponerse a su recepción. SANCIÓN ECONÓMICA: multa 1800 €
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Resolución:
R/00716/2013
(PS/00615/2012)
envío
de
varias
comunicaciones comerciales al denunciante a través de correos electrónicos en un
momento posterior al solicitar su baja y cancelación de sus datos a la entidad
denunciada. En el presente caso, si bien no puede acreditarse una conducta
dolosa por parte de la entidad imputada, sin embargo, si se aprecia la existencia
de responsabilidad en la comisión de la infracción imputada a título de culpa, ya
que no mostró, con anterioridad a la realización de los envíos no consentidos
objeto de estudio, la diligencia y el deber de cuidado que le eran exigibles para
asegurarse, en tanto que empresa habituada al envío de comunicaciones
comerciales por medios de comunicación electrónica o similares a los usuarios
registrados en su página web, de que cumplía con las exigencias derivadas de la
LSSI en lo que respecta al cumplimiento de la condición de contar con el
consentimiento previo y expreso de los destinatarios de los envíos comerciales o,
en su caso, constatar que existía una relación contractual previa entre ambas
partes en los términos recogidos en el primer párrafo del artículo 21.2 de la LSSI.
SANCIÓN ECONÓMICA: multa de 40.000 €
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Resolución: R/00780/2013 (PS/00689/2012) on posterioridad a la
confirmación de la tramitación de la baja solicitada, remitió, entre el 12 de enero
y el 10 de febrero de 2012, un total de ocho comunicaciones comerciales a la
dirección de correo electrónico del denunciante después de haberle confirmado
con fechas 22 y 29 de diciembre de 2011 que su petición de cancelación de datos
había sido trasladada al departamento informático/técnico para que gestionara la
baja. si bien no puede acreditarse una conducta dolosa por parte de la entidad
imputada, si se aprecia la existencia de responsabilidad en la comisión de la
infracción imputada a título de culpa, ya que no mostró, con anterioridad a la
realización de los envíos no consentidos objeto de estudio, la diligencia y el deber
de cuidado que le eran exigibles para asegurarse, en tanto que empresa
habituada al envío de comunicaciones comerciales por medios de comunicación
electrónica o similares a los usuarios registrados en sus sistemas, de que cumplía
con las exigencias derivadas de la LSSI. SANCIÓN ECONÓMICA: multa 34.001 €
T. +34 961 363 805
D: Avenida de las Jacarandas 2, Edificio Crea, 46100 Valencia.
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Resolución: R/00009/2013 (PS/00574/2012) el denunciante se registro a
través de la citada web en el servicio de Newsletter y posteriormente solicitó a la
empresa que dejara de remitirle e-mails, ya que no le resultaba posible darse de
baja al aparecerle, cuando lo intentaba, que la página no existía.
La AEPD considera que a la entidad imputada le era exigible otra conducta
diferente de la que observó puesto que no adoptó todas las precauciones
necesarias en orden a asegurarse, por un lado, de que se había hecho efectiva la
baja en el servicio correspondiente, especialmente si se tiene en cuenta que el
denunciante únicamente había proporcionado el dato de su correo para recibir
Newsletter publicitarias, y, de que los protocolos establecidos para las bajas
derivadas de reclamaciones ante terceros contemplaban respuestas correctas a
situaciones como la que nos ocupa a los efectos de responder a las exigencias del
consentimiento recogidas en la LSSI. SANCIÓN ECONÓMICA: multa de 44.001 €
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Resolución: R/00599/2014 (PS/00660/2013) remisión de una
comunicación comercial mediante un sms de texto sin contar con el
consentimiento expreso y previo del interesado. El texto del mensaje era el
siguiente: “Te vi en el Facebook espero que no te moleste q te hable. Tienes
whatsapp? Te puedo agregar así no gasto por aquí?. Quedó acreditado que se
remitió un mensaje con contenido comercial por medios electrónicos (SMS de
texto) al terminal de telefonía móvil del denunciante, sin que se haya ni la
autorización previa y expresa del receptor ni se ha acreditado una relación
comercial previa de servicios similares a los ofrecidos. Asimismo en la
comunicación comercial no se ofrece al destinatario un procedimiento sencillo y
gratuito para oponerse a la recepción de dichas comunicaciones. SANCIÓN
ECONÓMICA: Se impone multa de 1.200 €
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Resolución: R/00583/2014 (PS/00661/2013) remisión de varias
comunicaciones comerciales sin contar con el consentimiento previo y expreso del
interesado, ya que éste ejerció su derecho a la cancelación de sus datos en un
momento previo a los mensajes mencionados. El sistema a través del cual se lleva
a cabo la cancelación de los datos es complejo y duradero, debido a que, tal y
como se comunica al denunciante, habría que esperar al proceso de liquidación
del contrato para su posterior cancelación. … la AEPD aplica el plazo previsto en
el art. 35.2 del RDLOPD, de protección de datos de carácter personal, relativo al
ejercicio del derecho de oposición, para establecer el límite máximo durante el
que se ha de resolver la revocación del consentimiento o autorización de acuerdo
con el art. 21 y 22 de la LSSI, es decir, el plazo de diez días hábiles. Por tanto, a
partir de la comunicación realizada por el denunciante para la cancelación de sus
datos, las 11 comunicaciones comerciales con contenido comercial sin
consentimiento o autorización serían contrarias al art. 21 de la LSSI. SANCIÓN
ECONÓMICA: Se impone multa de 37.000 €
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RESOLUCIÓN: R/02990/2013 (1ª multa cookies) se observa que no precisa
con suficiente claridad si la tipología de cookies incluidas en el documento se
corresponde con las realmente utilizadas en los sitios web de dichas sociedades y
con las finalidades descritas en las mismas. Por lo tanto, no contiene una
información adecuada sobre el tipo de cookies que efectivamente se utilizan y sus
finalidades que permita conocer al usuario de una forma apropiada el uso que se
dará a la información recuperada, tampoco se asocia claramente su uso con el
propio editor o con terceros que también deben ser identificados, habiéndose
constatado que sólo se hace referencia a las cookies del servicio Google Analytics
de Google Inc sin citar otras cookies de terceros cuya descarga también se ha
comprobado se realiza en los terminales de los usuarios, como son, por ejemplo,
las de Automattic Inc, Quantcast, You Tube LLc, Zopim Technologies Pte Ltd,
Seevolutión Inc. SANCIÓN ECONÓMICA: Se impone multa de 3.000 € a una
entidad y 500 € a la otra.
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RESOLUCIÓN: R/00936/2014 aunque Google niega la existencia de
intencionalidad en su conducta, mantiene la AEPD que dicha empresa es
plenamente consciente de que la instalación de cookies al menos con finalidades
publicitarias en los terminales de los visitantes que acceden a los blogs creados
bajo la infraestructura Blogger, así como la posterior recuperación y utilización de
la información almacenada en dichos dispositivos por Google, se produce sin
proporcionar la información necesaria requerida por el artículo 22.2 porque el
comportamiento por defecto de los servicios de bitácora de Blogger así lo
determina.
…. al margen de la configuración elegida por los usuarios del servicio (editores)
al diseñar los blogs, Google descarga cookies no exentas en los blogs diseñados,
lo que le permite recopilar información sobre los hábitos de navegación de los
visitantes de los mencionados blogs.
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Por lo tanto, la utilización de dichas cookies responde a una decisión empresarial
adoptada por Google en su propio beneficio, por cuanto su uso no resulta
estrictamente necesario para la prestación del servicio expresamente solicitado
por los editores ni para el correcto funcionamiento del mismo, ya que tampoco
obedece a razones técnicas o de seguridad que permitan, únicamente, la
comunicación entre el equipo del usuario y la red.
Esta situación que se produce sin que por parte de Google se facilite información
a los editores de los blogs para que la trasladen a los internautas, o bien
directamente a estos últimos al visitarlos, sobre la instalación, utilización,
finalidades y mecanismos de rechazo de las cookies que instala cuando se navega
por dichos sitios web, y ello a pesar de que la normativa expuesta es rotunda al
establecer que instalación y utilización de cookies no exentas requiere el
cumplimiento de las exigencias del artículo 22.2 de la LSSI.
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Pero las cookies no están sólo en las tecnologías web… … también aplica a los sistemas de monitorización de los correos electrónicos
…. dispositivos de almacenamiento y recuperación de datos en
equipos terminales …..
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Muchas Gracias AVINFO/FEMEVAL
… y muchas gracias por su asistencia y atención
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de este documento, salvo expresa autorización por escrito de EQUIPOMARZO, S.L. fuera de las excepciones
contempladas en el texto refundido de la Ley de Propiedad Intelectual.
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