Obligatoriedad de normas técnicas peruanas

T.D694787
OPINIÓN Nº 020-2011/DTN
Entidad:
Industrias del Espino S.A.
Asunto:
Obligatoriedad de normas técnicas peruanas
Referencia:
Comunicación recibida el 17.ENE.2011
1.
ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el Gerente General de Industrias del Espino
S.A. formula consulta sobre la obligatoriedad de normas técnicas peruanas.
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa sobre contratación pública, planteadas sobre temas genéricos
y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el inciso i) del artículo 58° de la Ley de
Contrataciones
del
Estado,
aprobada
mediante
Decreto
Legislativo
Nº 1017 (en adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de
su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el
“Reglamento”).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas
necesariamente a situación particular alguna.
2.
CONSULTA Y ANÁLISIS
Las consultas formuladas son las siguientes:
2.1. “¿Puede legalmente la Entidad contratante establecer como requisito técnico
mínimo para proveer el producto AAA, regulado por una Norma Técnica
Peruana Obligatoria, características distintas a las previstas en la referida
Norma Técnica Peruana Obligatoria? En este punto, cómo deben
interpretarse los alcances del artículo 61 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, que establecen que los requerimientos técnicos
mínimos constituyen características técnicas, normas reglamentarias y
cualquier otro requisito establecido como tal en las Bases y en las
disposiciones legales que regulan el objeto materia de la contratación?”
2.1.1. Como se ha mencionado en diversos pronunciamientos1, el artículo 13º de la
Ley, concordado con el artículo 11º del Reglamento, establece que la
definición de los requerimientos técnicos mínimos es de exclusiva
responsabilidad de la Entidad, sin mayor restricción que la de permitir la mayor
1
Pronunciamiento Nº 409-2010/DTN, Pronunciamiento Nº 412-2010/DTN entre otros.
2
concurrencia de proveedores en el mercado, debiéndose considerar criterios de
razonabilidad, congruencia y proporcionalidad. Así, los requisitos técnicos
mínimos cumplen con la función de asegurar a la Entidad que el postor ofertará
lo mínimo necesario para cubrir adecuadamente la operatividad y
funcionalidad de la obra requerida.
Asimismo, este mismo artículo 13º señala que “las especificaciones técnicas
deben cumplir obligatoriamente con los reglamentos técnicos, normas
metrológicas y/o sanitarias nacionales, si las hubiere. Estas podrán recoger
las condiciones determinadas en las normas técnicas, si las hubiere. (…)”
(resaltado y subrayado agregado).
De lo anterior, se aprecia que la Ley establece una distinción respecto a las
normas que se deben tomar en cuenta en las especificaciones técnicas. Por un
lado, los reglamentos técnicos y las normas metrológicas o sanitarias son de
cumplimiento obligatorio. Por otro lado, las normas técnicas son facultativas
(“podrán”) y depende de las Entidades el incluirlas o no.
2.1.2. Esto se ve confirmado por lo dispuesto en el artículo 11º del Reglamento, que
establece que “(…) en adición a lo establecido en el Artículo 13° de la Ley,
serán obligatorios los requisitos técnicos establecidos en reglamentos
sectoriales dentro del ámbito de su aplicación, siempre y cuando cuenten con
el refrendo del Ministro de Economía y Finanzas de acuerdo a lo dispuesto por
los Decretos Leyes Nº 25629 y Nº 25909. Las normas técnicas nacionales,
emitidas por la Comisión competente de Reglamentos Técnicos y Comerciales
del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Protección de la
Propiedad Intelectual - INDECOPI, podrán ser tomadas en cuenta para la
definición de los bienes, servicios u obras que se van a contratar (…)”
(resaltado y subrayado agregado).
Por todo lo expuesto, queda claro que los reglamentos sectoriales y técnicos
son obligatorios y las normas técnicas peruanas son opcionales. Esto también
ha sido referido en anteriores pronunciamientos en los que se afirma que “las
normas técnicas, aún cuando fuesen aprobadas por INDECOPI, en su calidad
de Organismo Peruano de Normalización, no son de carácter obligatorio, a
menos que su contenido sea incluido en un reglamento técnico aprobado por
las autoridades competentes”2.
En ese sentido, los requerimientos técnicos mínimos deben recoger todo lo
requerido por el área usuaria y para ello deben respetar las normas
reglamentarias y la normativa de la materia
2.1.3 Es por esa razón que el artículo 61º del Reglamento, en concordancia con el
artículo 29º de la Ley3, establece que “Para que una propuesta sea admitida
2
Pronunciamiento Nº 338-2008/DOP.
3 Artículo 29.- Sujeción legal de las Bases
La elaboración de las Bases recogerá lo establecido en la presente norma y su Reglamento y otras normas
complementarias o conexas que tengan relación con el proceso de selección, las que se aplicarán
obligatoriamente. Sólo en caso de vacíos normativos se observarán los principios y normas de derecho
público que le sean aplicables.
3
deberá incluir, cumplir y, en su caso, acreditar la documentación de
presentación obligatoria que se establezca en las Bases y los requerimientos
técnicos mínimos que constituyen las características técnicas, normas
reglamentarias y cualquier otro requisito establecido como tal en las Bases y
en las disposiciones legales que regulan el objeto materia de la contratación”
(resaltado agregado).
Sin embargo, como se puede apreciar de lo anterior, el artículo 61º refiere que,
además de las características técnicas y las normas reglamentarias, forman
también parte de los requerimientos técnicos mínimos de una contratación
cualquier otro requisito establecido como tal en las Bases.
Esto ha sido afirmado también por pronunciamientos de este Organismo
Supervisor, en los que se menciona que “ (…) las entidades tienen la opción de
tomar en cuenta las normas técnicas al momento de establecer las
especificaciones técnicas de los bienes que pretende adquirir, así como exigir
el cumplimiento de otras características relacionadas a la naturaleza del buen
objeto de la convocatoria”4 (resaltado agregado).
2.1.4. Por otro lado, aunque refiriéndose a una normativa anterior, la Opinión N.º
004-2007/GNP señala que se considera como requerimiento técnico mínimo,
además de a las características técnicas y normas reglamentarias, a “(…)
cualquier otro requisito establecido como tal en las Bases, con lo cual se prevé
la posibilidad de que la Entidad establezca, según su criterio, requisitos que
no necesariamente están contenidos en las normas reglamentarias o en las
disposiciones legales que regulan el objeto de la convocatoria. No obstante,
dicha facultad deberá ser ejercida atendiendo a criterios de razonabilidad,
proporcionalidad y congruencia en relación con lo que es objeto de
adquisición o contratación y con su costo o precio (…)” (resaltado agregado).
Como se puede apreciar de todo lo anterior, la norma permite que se pueda
incluir requisitos adicionales a los establecidos en las normas reglamentarias,
siempre que se respeten criterios de razonabilidad y proporcionalidad, además
de los principios que rigen las contrataciones públicas.
2.2. ¿Pueden legalmente la Entidad contratante establecer como requisitos
técnicos mínimos el que dicho producto AAA cumpla con características o
especificaciones de una Norma Técnica de un país extranjero, es decir,
podría exigirse que para ese caso todo los proveedores del producto AAA
deban acreditar que éste cumple con características o especificaciones
consignados en una Norma Técnica Extranjera?
Como ya se ha mencionado previamente, la Entidad está facultada para exigir
en las Bases la presentación de la documentación que tenga por finalidad
acreditar el cumplimiento de los requerimientos y/o especificaciones técnicas
del objeto del proceso y los factores de evaluación, siempre que estos incidan
sobre los objetivos, funciones y operatividad del objeto de la convocatoria.
4
Pronunciamiento Nº 267-2009/DTN.
4
Asimismo, se indicó que la Entidad puede establecer como requerimiento
técnico mínimo lo que haya sido solicitado por el área usuaria, sin mayor
restricción que la de permitir la mayor concurrencia de proveedores en el
mercado y debiéndose considerar ciertos criterios.
En ese sentido, la Entidad puede solicitar como requerimiento técnico mínimo
lo que considere conveniente, salvo que este requerimiento colisione con
alguna de las normas que el Estado ha dispuesto como obligatorias.
Por otro lado, cuando la Entidad defina los requerimientos técnicos mínimos,
no debe vulnerar los principios que rigen las contrataciones públicas, como el
principio de Libre Concurrencia y Competencia5, el de Economía6,
Imparcialidad7 y Transparencia8.
3.
CONCLUSIONES
3.1
La normativa en contrataciones públicas permite que se pueda incluir requisitos
adicionales a los establecidos en las normas reglamentarias, siempre que se
respeten criterios de razonabilidad y proporcionalidad, además de los
principios que rigen las contrataciones públicas.
3.2
La Entidad puede solicitar como requerimiento técnico mínimo lo que
considere conveniente, salvo que este requerimiento colisione con alguna de
las normas que el Estado ha dispuesto como obligatorias.
Jesús María, 09 de febrero de 2011
JUAN ANTONIO SILVA SOLOGUREN
Director Técnico Normativo
STY/.
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6
7
8
Principio de Libre Concurrencia y Competencia: En los procesos de contrataciones se incluirán
regulaciones o tratamientos que fomenten la más amplia, objetiva e imparcial concurrencia,
pluralidad y participación de postores.
Principio de Economía: En toda contratación se aplicarán los criterios de simplicidad, austeridad,
concentración y ahorro en el uso de los recursos, en las etapas de los procesos de selección y en los
acuerdos y resoluciones recaídos sobre ellos, debiéndose evitar exigencias y formalidades costosas
e innecesarias en las Bases y en los contratos.
Principio de Imparcialidad: Los acuerdos y resoluciones de los funcionarios y órganos
responsables de las contrataciones de la Entidad, se adoptarán en estricta aplicación de la presente
norma y su Reglamento; así como en atención a criterios técnicos que permitan objetividad en el
tratamiento a los postores y contratistas.
Principio de Transparencia: Toda contratación deberá realizarse sobre la base de criterios y
calificaciones objetivas, sustentadas y accesibles a los postores. Los postores tendrán acceso
durante el proceso de selección a la documentación correspondiente, salvo las excepciones
previstas en la presente norma y su Reglamento. La convocatoria, el otorgamiento de la Buena Pro
y los resultados deben ser de público conocimiento.