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Aspectos Legales y Fiscales de las Operaciones
de Permuta de Títulos, a los Efectos de la
Adquisición de Divisas
Manuel Iturbe A.
mia@traviesoevans.com
Caracas
Maracaibo
Valencia
Puerto La Cruz
Maturín
I.I.- Legalidad
Legalidad mercado
mercado de
de permutas
permutas oo mercado
mercado paralelo
paralelo
II.II.- Efectos
Efectos fiscales
fiscales de
de las
las operaciones
operaciones de
de permuta
permuta
III.III.- Riesgos
Riesgos
IV.IV.- Conclusiones
Conclusiones
Manuel Iturbe A.
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Travieso Evans Arria Rengel & Paz
I. Legalidad mercado de permutas o mercado paralelo
•
Antecedentes
•
RECADI (1983-1989)
•
OTAC (1995-1997)
•
CADIVI (desde 2003)
•
Artículo 9 de la Ley Contra Ilícitos Cambiarios:
Ö
“Es competencia exclusiva del Banco Central de Venezuela, a través de los
operadores cambiarios autorizados, la venta y compra de divisas, por
cualquier monto. Quien contravenga esta normativa está cometiendo un
ilícito cambiario y será sancionado...
Ö ...Se exceptúan las operaciones en títulos valores.”
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I. Legalidad mercado de permutas (continuación)
Ö Sentencias que reconocen dicho mercado:
™ Sentencia del 15-5-61 (caso Adriática de Seguros vs. Citibank). Juzgado
Segundo de 1era Instancia:
“...Debe aclararse que cuando se habla de tipo de cambio espontáneo o libre
se está haciendo referencia a aquel que resulta del juego de la oferta y de la
demanda y en ningún caso se pretende vincular al tipo de cambio que exista
en el llamado mercado negro o ilícito...”
™ Sentencia 29-10-09 (caso Motorvenca vs. Banco de Venezuela). Sala de
Casación Civil:
“... Que no obstante la existencia en el país de un régimen de control de
cambio, la compañía deudora, hoy oferente, contaba con medios alternativos
legales para obtener divisas necesarias a los fines de cumplir con la
obligación de pago en moneda extranjera, asumida por ella...”
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II. Efectos fiscales de las operaciones de permuta
a.) Interpretación literal y restrictiva
- Inversión en títulos
•
Numeral 13 del artículo 14 de la LISLR establece exención
enriquecimientos provenientes de los bonos de deuda pública nacional.
de
•
Parágrafo Primero del artículo 64 del Reglamento de la LISLR, no permite la
deducibilidad de pérdidas sufridas en los bienes que producen
enriquecimientos exentos.
•
Estas limitaciones aplicarían cuando se realiza una operación de permuta con
títulos extranjeros que se comercializan en Bolívares? La pérdida es
deducible contra cuál renta?
•
Qué pasa con la permuta de títulos emitidos por empresas privadas o
distintas a la República?
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- Efectos de la interpretación restrictiva
- Permuta de títulos desde Venezuela hacia el exterior
Ejemplo, DPNs con T-Bills. No deducible la pérdida
- Permuta de títulos desde el exterior hacia Venezuela
Ejemplo, T-Bills con DPNs. No gravable la ganancia
- Consulta SENIAT del 15-03-07
El SENIAT considera que la ganancia se origina del mayor precio en el
mercado paralelo que tienen los T-Bills y no de la liquidación de los
DPNs en Bolívares, cuyo rendimiento es el que estaría exento. Qué
pudiera pretender el SENIAT con la deducibilidad de la pérdida?
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- Consulta SENIAT del 19-01-09
El SENIAT indica que la pérdida derivada de adquisición de DPNs no
es deducible, mientras exista en Venezuela un régimen de control de
cambio, ya que se puede acudir a CADIVI.
- Sentencia del 4/02/09 del Tribunal Superior Noveno CT (caso Oterca):
“…La recurrente no puede deducir la cantidad atinente a la pérdida
sufrida por la venta de los referidos bonos de su renta bruta, pues
dicha pérdida comprende un gasto no deducible, ya que la pérdida
ocurrida no es ocasionada por bienes destinados a la producción de la
renta…”
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b.) Interpretación económica
b.1) Gasto deducible
• Artículo 16 del COT. La realidad económica debe privar sobre la forma.
Este principio debe aplicar no solo para la Administración sino para los
contribuyentes.
• Artículo 5 del COT. Las normas tributarias se interpretarán atendiendo a
su fin y a su significación económica.
• Cuál es el fin y la significación económica en la realización de una
operación de permuta? Invertir en DPNs o adquirir unas divisas?
• La imposibilidad de deducir esta pérdida, atentaría contra el artículo 316
de la Constitución Nacional que establece el principio de capacidad
contributiva.
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- Requisitos deducibilidad
•
Normalidad del gasto.
•
Necesidad del gasto.
•
Efectos fiscales de esta interpretación:
• La pérdida debe ser deducible porque no se estaría realizando una
operación de inversión en títulos nacionales.
• Se debe aceptar que cuando la operación se realiza a través de la permuta
del título extranjero con el nacional, la ganancia que se generaría entre la
tasa oficial a la cual estaban registradas las divisas con las que se
compraron los títulos en el extranjero y el mayor valor en Bolívares, sería
gravable con ISLR.
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b.2) Registro de las operaciones al valor de adquisición de las
divisas
•
Declaración de Principios de Contabilidad (DPC), todas las operaciones del
mercado paralelo debían necesariamente registrarse a la tasa oficial.
•
Realidad económica de la operación. Las operaciones que se realicen a través
del mercado paralelo generan una tasa de cambio implícita distinta a la
oficial. Es como si se tratara de un mercado de fluctuación.
•
Las tasas de cambio previstas en los Convenio Cambiarios no es aplicable a
todas las transacciones indiscriminadamente, sino sólo a las operaciones de
compraventa de divisas autorizadas por CADIVI.
•
Quienes no tienen acceso a esta tasa oficial a través de CADIVI, tienen que
acudir al mercado paralelo y poder registrar sus operaciones a la tasa de
cambio implícita que se derive de sus operaciones.
•
Los principios contables deben adaptarse a esa realidad económica.
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- Comunicado de la Federación de Colegios Contadores Públicos
febrero 2009
Ö Con base a la NIC 21, se reconoció el mercado paralelo o de permutas para
valorar:
•
La posición monetaria neta pasiva en moneda extranjera si no existe
expectativa de divisas de parte de CADIVI.
•
En los casos de bienes y servicios importados asociados con pasivos en
moneda extranjera para la cual no exista tampoco una expectativa razonable
que el Estado suministrará las divisas al tipo de cambio oficial.
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- Pasivos en moneda extranjera al cierre del ejercicio
•
Antes de LISLR 1994: Mercado de fluctuación? Devaluación?
•
Situación partir de la LISLR de 1994. Cómo se registran las partidas de
ganancia o pérdida en cambio?
•
El artículo 188 de la LISLR: “Las ganancias o pérdidas que se originen de
ajustar los activos o pasivos denominados en moneda extranjera o con
cláusulas de reajustabilidad basadas en variaciones cambiarias, se
considerarán realizadas en el ejercicio fiscal en el que las mismas sean
exigibles, cobradas o pagadas, lo que suceda primero...”
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- Pasivos en moneda extranjera al cierre del ejercicio (continuación)
•
Criterio de la jurisprudencia. Sentencia del 9/02/10, SPA (Caso
Gaseosas Orientales). Se estableció que la pérdida podía ser deducible
en un mercado de fluctuación si se causa la operación que origina el
gasto.
•
Cómo registro los pasivos en moneda extranjera con base al 188 de la
LISLR o a la jurisprudencia?
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- Bienes y servicios importados
•
Situación cuando los bienes o servicios están pendiente de pago?
•
Si se pagaron, no se registra una pérdida. El registro debe ser según
valor de adquisición de las divisas.
•
El gasto debe ser deducible, según artículo 27 de la LISLR.
•
El costo debe ser el normal de mercado, según artículo 23 de la
LISLR.
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- Bienes declarados en la aduana
•
Diferencia entre el costo del bien fiscalmente y declaración de
aduanas.
•
Declaración a tasa oficial. Cómo declaro a otra tasa?
•
No hay certeza si CADIVI va a otorgar las divisas.
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III. Riesgos
• Pago de los impuestos adicionales y los intereses moratorios.
• Eximente de la sanción. Art. 171 de la LISLR.
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IV. Conclusiones
• Legalidad de las operaciones con permuta.
• Existe una tasa del paralelo distinta a las oficiales.
• Interpretación literal. Pérdida no deducible y la ganancia no
sería gravable con ISLR. Operaciones con títulos distintos a
DPNs ?
• Interpretación
económica.
Pérdida
deducible
y
ganancia
gravable.
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Conclusiones
• Partiendo de la misma interpretación económica, las operaciones
realizadas a través de este mercado, deben registrarse al
verdadero valor de adquisición de las divisas.
• La FCCP, en virtud de la adopción de las VEN-NIF ha
reconocido el mercado paralelo. Pasivos e importación de bienes
y servicios.
• El efecto en los pasivos puede registrarse por ajuste por inflación
o como gasto.
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Conclusiones
• El valor que se debe reflejar en la partida de gasto o costo,
respecto de las obligaciones que se hayan pagado a través del
mercado paralelo debe ser el valor de la adquisición de la divisa
a través de dicho mercado.
• Sería aplicable la eximente de sanción de la LISLR, ya que
cualquier objeción sobre el efecto del paralelo, saldría del mismo
cuerpo de la declaración de rentas.
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de Permuta de Títulos, a los Efectos de la
Adquisición de Divisas Extranjeras
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