Página 1 CONCEPTO 19265 DE 2000 DIRECCION DE

CONCEPTO 19265 DE 2000
DIRECCION DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES
Santa Fe de Bogotá D.C.
Doctora
ROSA AMELIA BUSTOS SIERRA
Jefe División Investigaciones Especiales Subdirección de Investigación Tributaria Dirección de Impuestos
y Aduanas Nacionales Presente.
Referencia: Su consulta número 36702 del 10 de noviembre de 1999
TEMA: Renta y complementarios Retención en la fuente
SUBTEMA: Costo promedio de las acciones Agentes de retención Extranjeros sin residencia o domicilio
en el país
PROBLEMA JURÍDICO
¿Cuando el contribuyente tiene dentro de su patrimonio acciones de una misma empresa cuyos costos
son diferentes, cuál es el procedimiento a seguir para establecer el costo promedio de enajenación de
esas acciones?
TESIS JURÍDICA
Los contribuyentes que tengan dentro de su patrimonio acciones de una misma empresa cuyos costos
sean diferentes, para establecer el costo de enajenación de esas acciones deben aplicar el promedio
simple.
INTERPRETACIÓN JURÍDICA
Prevé el artículo 76 del Estatuto Tributario:
"Costo promedio de las acciones. Cuando el contribuyente tuviere dentro de su patrimonio acciones de
una misma empresa cuyos costos fueren diferentes, deberá tomar como costo de enajenación el
promedio de tales costos."
Como se desprende de su tenor, la norma señala que debe tomarse el promedio sin hacer distinción
alguna, por lo que, siendo su sentido claro, no debe desatenderse su tenor literal en pretexto de consultar
su espíritu, según lo preceptúa el artículo 27 del Código Civil, por lo que debe entenderse corresponde al
promedio simple.
En efecto, el artículo 28 Ib. indica que las palabras de la Ley se entenderán en su sentido natural y obvio,
según el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente
para ciertas materias, se les dará a estas su significado legal.
Ante la inexistencia de noción legal de lo que para efectos fiscales regulados en el artículo 76 del
Estatuto Tributario debe entenderse por promedio, habrá de entenderse en su sentido general.
El Diccionario de la Real Academia Española de la Lengua, contiene la siguiente definición de la
expresión "promedio":
"PROMEDIO (De pro, por, y medio.) Punto en que una cosa se divide por mitad o casi por la mitad. 2.
Suma de varías cantidades dividida por el número de ellas, término medio".
Además de lo anterior, si de lo que se trata es, que en el caso de enajenación de acciones se refleje,
para efectos del impuesto sobre la renta y complementarios, el costo real de las acciones transferidas, los
contribuyentes deben aplicar el promedio simple.
Por todo lo anterior debe concluirse entonces, que los contribuyentes que tenga dentro de su patrimonio
acciones de una misma empresa cuyos costos sean diferentes, para establecer el costo de enajenación
de esas acciones debe aplicar el promedio simple.
PROBLEMA JURÍDICO
¿Cuándo hay cambio de titular de inversión extranjera, por enajenación de la inversión que en el país
poseen extranjeros sin residencia o domicilio en el país a extranjeros adquirentes igualmente sin
residencia o domicilio en el país, deben éstos practicar retención en la fuente?
TESIS JURÍDICA
Los extranjeros sin residencia o domicilio en el país, no tienen el carácter de agentes de retención en la
fuente a título del impuesto sobre la renta y complementarios respecto de los pagos o abonos en cuenta
que efectúen.
INTERPRETACIÓN JURÍDICA
Prevé el artículo 368 del Estatuto Tributario:
"Son agentes de retención o de percepción, las entidades de derecho público, los fondos de inversión, los
fondos de valores, los fondos de pensiones de jubilación e invalidez, los consorcios, las comunidades
organizadas, y las demás personas naturales o jurídicas, sucesiones ilíquidas y sociedades de hecho y
las uniones temporales como agentes de retención, que por sus funciones intervengan en actos u
operaciones en los cuales deben, por expresa disposición legal, efectuar la retención o percepción del
tributo correspondiente.
Parágrafo 1o. Radica en el Director de Impuestos y Aduanas Nacionales, la competencia para autorizar o
designar a las personas o entidades que deberán actuar como autorretenedores y suspender fa
autorización cuando a su juicio no se garantice el pago de los valores autorretenidos. (Parágrafo
modificado Ley 223 de 1995, art. 122)
Parágrafo 2o. Además de los agentes de retención enumerados en este artículo, el Gobierno podrá
designar como tales a quienes efectúen el pago o abono en cuenta a nombre o por cuenta de un tercero
o en su calidad de financiadores de la respectiva operación, aunque no intervengan directamente en la
transacción que da lugar al impuesto objeto de la retención. (Parágrafo adicionado Ley 223/95, art. 122)"
De lo anterior puede establecerse, dada la territorialidad de la Ley, que son los pagos a abonos en cuenta
realizados por quienes teniendo el carácter de agentes de retención por estar residenciados o
domiciliados en Colombia los que están sometidos a retención en la fuente a título del impuesto sobre la
renta y complementarios.
Sin embargo, tratándose de transacciones que impliquen la trasferencia de la titularidad de inversión
extranjera, los artículos 325, 326 y 327 del Estatuto Tributario, a efecto de asegurar el pago de los
impuestos que de esas enajenaciones derivan, prescriben:
"Artículo 325. Requisitos para los Giros al Exterior. Las entidades encargadas de tramitar los giros o
remesas al exterior de sumas que constituyan renta o ganancia ocasional, deberán exigir que la
declaración de cambios vaya acompañada de una certificación de revisor fiscal o contador público, según
el caso, en la cual conste el pago del impuesto de renta y de remesas, según corresponda, o de las
razones por las cuales dicho pago no procede."
"Artículo 326. Requisitos para la autorización de cambio de titular de inversión extranjera. Para autorizar
el cambio de titular de una inversión extranjera, el organismo nacional competente deberá exigir que se
haya acreditado, ante la Dirección General de Impuestos Nacionales, el pago de los impuestos
correspondientes a la respectiva transacción o se haya otorgado garantía del pago de dicho impuesto"
"Artículo 327. Facultad de establecer condiciones para el cambio de titular de inversión extranjera. El
Gobierno Nacional determinará las condiciones en que los titulares de inversiones extranjeras deben
cumplir los requisitos previstos en el artículo anterior." Aspecto éste último que encuentra, actualmente,
regulación en la Resolución número 1521 de 1998 de la Dirección de Impuestos Nacionales.
Por tanto, los pagos o abonos en cuenta realizados por extranjeros sin residencia o domicilio en el país a
beneficiarios sin residencia o domicilio en el país, no están sometidos a retención en la fuente, pero
deben cumplir las prescripciones de los artículos precedentes como presupuesto para el cambio de titular
de la inversión.
En los anteriores términos se aclara y modifica el Concepto número 045076 del 11 de mayo de 1999.
Por último y en cuanto a la petición que su Despacho efectúa de revocatoria del Concepto número
010366 del 11 de febrero de 1999, relativo al régimen impositivo de la diferencia existente entre el costo
fiscal de los bienes en especie aportados a una sociedad y el valor por el cual se reciben las acciones o
cuotas partes de interés, próximamente se emitirá el concepto al respecto.
Cordialmente,
(Fdo.) FABIOLA BARRAZA AGUDELO. Jefe de Oficina Jurídica.