DROGUERIA REPLUBLICA sobre envenenamiento, adulteración de aguas, medicinas o alimentos

adulteración de aguas medicinas o alimentos
JUZGADO FEDERAL DE TUCUMÁN N0 11
i
; -
Secretario:
-
:
-
San Miguel de Tucumán, C
"
¿ ck ll
a..yyy.M-
-|0 de 2012
.
AUTOS Y VISTO: Los recursos de apelación deducido
en contra de la resokiciones de fs.200/201 y 206; y
CONSIDERANDO:
Fundamentos de la señora Jueza de Cámara Doctora GRACIELA
N
.
FERNÁNDEZ VECINO:
Que contra las resoluciones de fechas 13 y 26 de Abril de
2010, apela el Dr. Luis Eugenio Acosta. La primera de ellas no hace
lugar a la excepción de jurisdicción y competencia formulada por esa
parte y la otra resolución dispone el procesamiento sin prisión
preventiva de Guido José Clerici, por resultar presunto autor
responsable de los delitos previstos y penados por los arls. 200 y 289
del CP y concordantes previstos en la ley 22362 y el embargo sobre
sus bienes.
Los recursos fueron interpuestos a fs. 203 y en esta
instancia se expresaron los agravios.en forma escrita a fs.225/230.
En primer lugar se agravia de la calificación legal
atribuida a su pupilo, en tanto se lo procesa por el delito adulteración
de medicamentos (art. 200), cuando no existe prueba alguna en la
causa sobre ella.
En cuanto al delito de falsificación de medicamentos,
advierte que fue tipificado como tal mediante ley 26524, en el año
2009, posteriormente al hecho de autos por lo que la falsificación
atribuida resulta atípica.
En segundo lugar, se agravia en la imputación atribuida a
su defendido en tanto se lo procesa por la presunta violación a la ley
22362, lo que resulta a su criterio inadmisible atento que dicha ley no
es de aplicación al caso de autos y además afirma que en la declaración
indagatoria no se lo intimó por los hechos descriptos en dicha norma y
por los descriptos en el 289 del CP.
1
Concluye,
que
dicha
omisión
tomaría
nulo
t.
obstante
procesamiento, en tanto viola el principio de congruencia y afecta e.
sv
administraci
derecho de defensa y el debido proceso legal, todo de conformidad a lo
dispuestos en los arts. 188 y 298 del C.P.P.N.
justicia pro
Cita doctrina que avala su postura.
afectada la
Conforme a lo expuesto solicita se declare la nulidad del
no se da en
fallo.
sola person
Hace reserva del caso federal.
A fs. 228 obran los agravios relativos a la apelación de la
denegación del planteo de incompetencia -fallo de fecha 13 de abril de
competenc
jurisdicciói
2010.
decir que e
Manifiesta que el A-quo efectuó una errónea aplicación de
autos, en (
la ley de fondo y de forma, sosteniendo indebidamente la competencia
límites fro
federal no obstante la inexistencia de texto legal expreso que la
establezca respecto de la investigación del delito imputado en autos.
razón por la cual sostiene la competencia local.
la circunsi
justicia fe
Sostiene que a su pupilo se lo intimó por los hechos
descriptos en los arts. 196, 200 y arts. 19 y 20 de la ley 16463 (Ley de
lugar y en
entender t
medicamentos), pero no se le atribuyó nunca la violación a la ley de
marcas N0 22 362.
.
declare 1¡
Considerando los hechos intimados en la indagatoria.
presente
afirma que la justicia federal resulta incompetente para entender en la
causa en razón de la materia.
Agrega que
la
competencia
federal
es
limitada
provincia
>
incompei
excepción, por lo que no dándose causal específica que surja del caso.
su conocimiento queda librado al derecho común en orden a la
Fiscal, q
competencia, es decir a la justicia ordinaria.
de un ilí
Asimismo manifiesta que tampoco constituye argumento
sólido para establecer la competencia federal la circunstancia que >j
la ley 16
encuentre enjuego la salud pública, en tanto existen numerosos hierecuestión
jurídicos tutelados por la ley penal que no son competencia federal
jurisprui
2
"
jdüíieracion je acua> medicina.-, o aíimcnu>>
'
Jl ZGADO RIjDFRAL DIZ IT CL
MAN N
II
obstante su carácter público, por ejemplo el orden público,
administración pública, etc.
Todos estos bienes jurídicos públicos corresponden a la
justicia provincial y solo será de competencia federal cuando se ve
afectada la soberanía o la seguridad del estado nacional, situación que
no se da en autos en tanto en hecho investigado habría afectado a una
sola persona.
En cuanto a la ley 16.463, en su art. 1 establece la
a?:": Ce
-
competencia federal cuando lo medicamentos afecten los lugares de
jurisdicción nacional o con destino al comercio interprovincial, es
decir que exista interjurisdiccionalidad, situación que no se advierte en
cacior:
autos, en donde la droga presuntamente falsificada no trascendió los
r.pete:-..
..
límites fronterizos de la provincia.
o que
,
i
Agrega que el planteo que efectúa no encuentra óbice en
en a:.!-,
la circunstancia de la anterior intervención en esta misma causa de la
s hech;
justicia federal de Capital, ello en tanto la denuncia se formuló en ese
:
.
i. L¿\ c-.
lugar y en razón de razón del territorio correspondía a esa jurisdicción
entender en la causa, la que luego se declinó hacia esta provincia.
En conclusión solicita se revoque el auto apelado y se
áa¿a:o:'
declare la incompélencia de la justicia federal para conocer en la
.,,
ider en
presente causa, remitiendo la misma a la justicia ordinaria de la
provincia de Tucumán.
niiada
del cakn
¿en
a
Corresponde analizar en primer lugar la excepción de
incompetencia planteada por la defensa.
En esta instancia se corrió vista al Ministerio Público
Fiscal, quien manifiesta que en estas actuaciones estamos en presencia
rgumento
ia que >e
os bíeneí
ederai n»;-
de un ilícito que vulnera a la salud pública
,
a través de la violación de
la ley 16.463 y de la ley de marcas N022362.
Afirma que respecto de la competencia de este tipo de
cuestiones relacionadas a las
leyes
ut supra
mencionadas
la
jurisprudencia se ha expedido afirmando la competencia federal,
3
postura que comparte, por lo que solicita se confirme la competencia
del Juzgado Federal N0 2 para entender en la presente causa.
SIPROSA d
Este Tribunal entiende que le asiste razón al Sr. Fiscal
San Miguel
General en cuanto resulta competente la justicia federal en el caso de
marras.
corresponda
Ello en tanto como ya lo ha reafirmado la jurisprudencia
de la Corte Suprema de Justicia, es competencia federal cuando se
trata de delitos que infringen la ley de medicamentos como la ley de
marcaste.S.J.N., Fallo 21/11/2006- Chiale, Carlos, Lexis Nexis
N04/61832
,
C.S.J.N., Fallo
16/11/2010-Ministerio de Seguridad.
Programa N
comunicó tt
Droguería F
enero de 2
333:2156).
representani
En conclusión, cuando de la investigación de los hechos
surja la posibilidad del vulnerar la salud pública, a través de venta de
de
Buenos
medicinales
productos adulterados destinados al uso y aplicación en la medicina
menor prec
humana, resulta competente la justicia federal.
adjuntan lo:
Por lo que, en este sentido corresponde confirmar la
resolución de fecha 13 de abril de 2010 que no hace lugar al planteo de
incempetencia realizado por la defensa.
República
encontraba
En este estado
,
resulta necesario analizar el procesamiento
Medicamer
de Guido Clerici.
La presente causa se inicia en lecha 3 de mayo de 2008
.
a
través de una denuncia del Director Técnico del Laboratorio Roche en
por la ANf
,
agosto de I
sede judicial de Capital Federal.
se encuenti
En el descargo informa que la empresa había tomado
conocimiento
Padilla,
de
,
a través de un visitador médico
ésta
ciudad
,
Isidro (fs. (
,
que en el Hospital
habrían aparecido dos unidades del
fs.
175/18'
"
medicamento oncológico MABTHERA RITUXIMAB 500ing/50 mi
.
presuntamente
adulterado
correspondiente
al
Lote
B2101
con
Droguería
endovenos
vencimiento en agosto de 2008.
imputado
falsificacK
/i
.
sjuiteracion Je acuas medicina- o alimenu -
Jl.ZÜADO i i. 1)1.KA 1 DL- IL Cl MAN N
II
i
P/ x/f f r- Yf/</f< fa/ c/e /a O Aacwn
Dichas unidades fueron adquiridas
por la Obra Social
S1PROSA de Tucumán en la Droguería República con domicilio en
San Miguel de Tucumán, cuyo socio Gerente es Guido Clerici.
e
"
Dicha venta se encuentra acreditada con la documentación
correspondiente a fs. 11/30.
Asimismo
obra
un
informe
de
la
Coordinadora
del
Programa Nacional de Pesquisa de Medicamentos a fs. 42/43, quien se
comunicó telefónicamente con Guido Clerici, quien le informó que la
Droguería República habría adquirido dicha medicación en el mes de
enero de 2008 a
una persona de sexo masculino, supuestamente
representante de la Droguería Mercurio, -con domicilio en provincia
de Buenos Aires-, quien le ofreció gran cantidad de especialidades
medicinales, entre las que se encontraba el producto
"
Mabthera" a un
menor precio que lil comercializado por el Laboratorio Roche. Se
adjuntan los recibos que corroboran la compra a fs.45/46.
Se informó además que el contador de la Droguería
República le informó a Clerici que la Droguería Mercurio se
encontraba dada de baja y tenía problemas con Instituto Nacional de
Medicamentos (ANMAT).
Dicha situación de la empresa Mercurio quedó confirmada
por la ANMAT con el acta de verificación efectuada en fecha 25 de
agosto de 2008 en el domicilio de la Droguería, en el que consta que
se encuentra clausurada por el Juzgado Civil y Comercial N02 de San
Isidro (fs. 63).
En cuanto al informe pericial efectuado por el ANMAT a
fs. 175/189 donde consta que el medicamento comercializado por
Droguería República no cumple con los requisitos para la aplicación
endovenosa.
En este cuadro fáctico
,
se considera que no resulta que el
imputado haya procedido a la adulteración de la medicación y/o
falsificación de la numeración del envase
5
,
requisitos que requiere el
tipo objetivo de los delitos previstos y penados en los arts. 200 y 289
del CP y concordantes previstos en la ley 22.362.
referirse, er
Ello en tanto surge de las pruebas que el Sr. Clerici, como
socio gerente de la Droguería República, adquirió la medicación en
cuestión, a un supuesto representante de la Droguería Mercurio.
auto de fec
de declara(
considerar
aprovechando el menor precio que se ofrecía por el medicamento en
cuestión, sin tomar los recaudos necesarios que le hubieran llevado a
pensar en el origen dudoso de los medicamentos adquiridos.
competenc
En definitiva el delito que corresponde imputarle a Guido
Clerici es el tipificado en el art. 204 ter, "el que teniendo a su cargo la
dirección, administración, control o vigilancia de un establecimiento
destinado al expendio de medicamentos, omitiere cumplir con los
delito y la
pueda apn
que, en ig
316:2374)
deberes a su cargo posibilitando la comisión de los hechos previstos en
"
el art. 204
.
Dicho artículo a su vez prevé la venta de sustancias
existencia
medicinales en especie, calidad, o cantidad no correspondiente a la
receta médica o diversa a la declarada.. .de aquellos productos que
según las reglamentaciones vigentes no pueden ser comercializado sin
previsto e
posibilida
de marcan
ese requisito.
En consecuencia se le atribuye la figura del delito omisivo
formulad;
previsto en la ley, en tanto la falta de cumplimiento de los deberes a su
cargo posibilitó la compra al representante de la Droguería Mercurio \
presunta
posterior venta al SI PROSA de medicamentos adulterados.
En
base a
lo
expuesto
corresponde
justicia 1
confirmar
el
establece
procesamiento ordenado en el fallo apelado y modificando la
calificación atribuida al imputado por el delito previsto y penado en los
arts. 204 ter en relación al 204 del CP conforme 16 considerado.
permiten
tanto
a
,
Fundamentos
RÍCARDO
de
los
MARIO
señores
Jueces
SANJUAN
y
de
Cámara
MARINA
Doctores
COSSIO
compete;
(C.S.J.N
L L onli
.
DEMERCAU:
.
Que disentimos parcialmente del voto que antecede.
salud pú
compete
6
C ausa: 40; ..' - 1
v
; -
; '
:t
~,
-
.
- . ;
I
h. ;C \ > envenenamiento.
"
¿i-
r.vdicinas o alimentos
1 Z'. -ADu F í D\- RAI, DI: I! ( 1 MÁN Nc II
.
(f)
.f
Pues, bien, entrando al análisis de la cuestión, corresponde
referirse, en primer término, al recurso de apelación deducido contra el
auto de fecha 13 de-Abril de 2011, en cuanto se refiere a la pretensión
de declaración de incompetencia de la justicia federal, para luego
considerar los restantes agravios esgrimidos.
I
.
Competencia en razón de la materia
Al respecto, debe tenerse presente que las cuestiones de
competencia
deben decidirse de acuerdo con la real naturaleza del
"
delito y las circunstancias especiales en que se ha perpetrado según
pueda apreciarse prima facie y con prescindencia de la calificación
"
que, en iguales condiciones, le atribuyan los jueces (C.S.J.N., fallos:
316:2374).
Así, en el análisis del caso concreto surge no sólo la
existencia de la pregunta comisión de un delito contra la salud pública,
previsto en el capitulo IV, Título VII del Código Penal, sino también la
posibilidad de afectación a la ley de. medicamentos N0
16463
y a la ley
de marcas y designaciones, en concurso ideal.
Entonces, no obstante el juicio de adecuación típica
formulada por el "a quo", corresponde atribuir la competencia a la
justicia federal al no poder excluir, por ahora, la posibilidad de
presunta infracción a aquellas disposiciones legales.
En igual sentido se ha pronunciado la C.SJ.N. al
establecer que:
"
habida cuenta que las particularidades del caso no
permiten descartar, en esta etapa del proceso, la posible infracción
tanto a la ley de medicamentos como a la de marcas
,
ambas de
competencia federal (...) este fuero debe conocer en la causa"
.
vSj()
(C.SJ.N. "Chiale, Carlos Alberto", 21/11/2006, fallos: 3229:5358,
LL
.
.
online AR/JUR/10100/2006).
En efecto, la ley N0 16.463 tiene por objeto proteger la
salud pública, la economía del consumidor y la mayor transparencia y
competencia del mercado de medicamentos
.
7
Por otro lado, la ley de marcas y designaciones, en su art.
33, prevé la competencia federal para entender en las acciones penales.
Asimismo, el bien jurídico protegido "debe traducirse en la posibilidad
"
concreta de engaño al público consumidor
si aquél no
que invoca
defensas o
(Cámara Nacional de
actos
Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, sala 1, "Carrizo
Claudio Marcelo", 13/08/2009, citado en Sup. Penal 2010 (febrero).
56- LA LEY 2010-A, 545, Cita Online: AR/JUR/26244/2009).
En
definitiva,
corresponde
confirmar
la
resolución
que
declaraciói
(pas de nu
procesal c
Perrot., Bi-
recurrida en cuanto dispone no hacer lugar a la excepción de
jurisdicción y competencia formulada por la defensa técnica del
imputado Clerici.
matería di
de duda d
II. A continuación, corresponde abordar el examen del
auto de procesamiento impugnado-, realizándose una doble valoración
jurídica en función de los agravios esgrimidos por el recurrente.
al recibir
lo intimó
Por un lado, se procederá al estudio de la decisión del "a
este estac
"
quo
,
a fin de determinar si se ha respetado el principio de congruencia
(Art. 294
que debe imperar, durante todo el proceso penal, como garantía de los
su
carác
derechos de los justiciables. Por otra parte y en su caso, se analizará si
,
la calificación legal de la conducta atribuida a Clerici se ajusta a
presuntai
denomin
derecho o, por el contrario si existe inobservancia o errónea aplicación
,
Roche",
de la ley penal sustantiva.
Provinei
a
.
Sobre el planteo de nulidad
Sobre el particular, debe recordarse que "la nulidad
entregad
de la Pr
consiste en privar de eficacia a un acto procesal como consecuencia de
hallarse impedido de producir los efectos previstos por la Ley al alojar
en alguno de sus elementos un vicio que lo desnaturaliza" (D'Albora
Francisco
J.
,
"Código
procesal penal de la Nación. Anotado.
"
comentado, concordado
"
.
Séptima ed., Bs. As, 2005, pg. 296).
Medicar
resultó
compan
establee
fraccior
No basta, sin embargo para declarar la nulidad, que haya
,
mediado la violación de algún requisito del acto si no resulta que tai
product
,
violación ha impedido al interesado ejercer sus facultades procesales \
adulten
cualqui
8
Causa: 401314 :0(1X.
I
PROGULRIA REPUBLICA s/envenenamiento.
"
adulteración de aguas medicinas o alimentos
JUZGADO FEDERAL DE TUCUMÁN N" II
.
si aquél no demuestra el perjuicio concreto que le ha inferido el vicio
que invoca. Si quien pide la nulidad, vgr., no indica cuales son las
defensas o pruebas de que se vio privado como consecuencia de los
1
actos que impugna, aquella carece de finalidad practica y su
declaración no procede, pues no existe la nulidad por la nulidad misma
(pas de nullité sans griefr (Palacio, Lino Enrique, "Manual de derecho
"
procesal civil
.
Decimonovena Edición actualizada. Ed. Abeledo -
Perrot., Bs. As, 2009, pg. 333).
Además, debe tenerse en cuenta que la interpretación en
materia de nulidades es restrictiva, lo que lleva a afirmar que en caso
de duda deba estarse por la validez de los actos cumplidos.
Ahora, bien, de la compulsa de las actuaciones surge que
al recibir declaración indagatoria al imputado Clerici a fs. 196/197, se
lo intimó del siguiente hecho, presuntamente delictuoso, a saber: "En
este estado se le hace saber que se le recibirá declaración indagatoria
(Art.294 Procesal) siendo que el hecho concreto que se le imputa, en
su carácter de socio gerente de
presuntamente
adulterado
y/o
"
Droguería República", haber
comercializado
el
medicamento
denominado "Matbthera Rituximab 500 mg./50 mi de laboratorio
Roche", el que fuera vendido por la "Droguería República" al Sistema
Provincial de Salud de la provincia de Tucumán (SIPROSA) y
entregado al Hospital Padilla de esta ciudad y a un Hospital San Pablo
,
de la Provincia de Jujuy, a los fines del tratamiento de un paciente
.
Medicamento que al ser analizado por los profesionales de ANMAT
resultó ser ilegitimo, en su envase y contenido Infringiendo el
.
compareciente lo normado por la Ley 16 463, que en su Art. 19
.
establece
"
queda
prohibida
la
elaboración,
la
tenencia,
fraccionamiento, circulación, distribución y entrega al publico de
productos impuros o ilegítimos
"
,
y en su Art. 22, dispone: el que
adulterare alguno de los productos comprendidos en la presente ley
,
cualquiera de sus etapas
,
en
se hará pasible de las penalidades
9
r
establecidas en el Cap. IV, Titulo VII Delitos contra la Seguridad
Pública, Art. 200 y ce del Código Penal".
Así las cosas, se advierte que el acontecer histórico
breve resef
descripto en acta de declaración indagatoria ha sido mantenido por "a
"
quo
,
de manera incólumne, en el auto de procesamiento cuestionado.
obrante a fs. 200/201, modificándose únicamente la calificación legal
de la denu
Técnico dt
atribuida.
fecha 13 d(
Entonces, no se vislumbra afectación al principio de
congruencia procesal, toda vez que existió correlación entre la
plataforma táctica que ha sido objeto de imputación primigenia y la
contenida en el posterior juicio de probabilidad afirmativa.
En
consecuencia,
tampoco
ha
existido
síntesis, qi
en el Hos{
del medie;
la
alegada
presuntam
violación a las garantía constitucionales de defensa en juicio y debido
vencimien
proceso, tal como señala el recurrente, puesto que se acordó al
imputado la posibilidad de ejercer su defensa material y técnica con
relación a la misma conducta por la que ha sido indagado y procesado.
no
habiéndose
desbaratado
la estrategia defensiva de
artritis
n
comercial
manera
debido a ;
sorpresiva.
las diferei
En este sentido se ha pronunciado la Excma. Corte
relación a
Suprema de Justicia de la Nación, en cuanto sostuvo que: "Cualquiera
sea la calificación jurídica que en definitiva efectúen los jueces
,
el
social
"
SI
hecho que se juzga debe ser exactamente el mismo que el que fue
domicilio
objeto de imputación y debate es decir, aquel sustrato táctico sobre el
,
internado
cual los actores procesales desplegaron su necesaria actividad
dicho
acusatoria o defensiva
"
.
N(
(Del voto en disidencia de los doctores
medicami
Lorenzetti
,
Maqueda y Zaffaroni), (fallos: 330:4945, publicado en L.L.
29/02/2008, 29/02/2008 7 - LA LEY 2008-C, 507 - DJ 19/03/2008.
,
i NA.M
'
.
699 - LA LEY 2008-B
,
521 - Sup. Penal 2008 (mayo) 31).
,
documen
Por todo, corresponde rechazar el remedio procesal
incoado, en cuanto a la pretensión de nulidad del auto de
del Hosf
aproxime
procesamiento.
10
Causa: 401314/2008.-DROGUERIA RHPl BUCA - c-pack-..
adulteración de aguas, medicina.- o a "i "
"
JUZGADO FEDERAL DE TL Cl MAX \
i]
í Seguridad
:
b) Calificación jurídica
En este punto corresponde, previamente, realizar una
ir histórico
breve reseña de las constancias de la causa:
nido por ""a
Las presentes actuaciones se inician como consecuencia
uestionado
.
:
ación legai
de la denuncia obrante a fs. 5 y vta., formulada por el Sr. Codirector
Técnico de "Productos Roche S.A.Q.r I.", Lucas Marletta Fraile, en
nncipio de
a
entre
fecha 13 de Mayo de 2008, ante la Fiscalía Nacional interviniente.
En dicha oportunidad, el denunciante manifestó, en
!a
igenia \ !u
síntesis, que a través de su visitador médico, tomó conocimiento que
en el Hospital Padilla de esta ciudad habrían aparecido dos unidades
a
alegada
o y debida
del medicamento denominado "Mabthera Rituximab 500 mg/50 mi.",
presuntamente adulterado, correspondiente al Lote B2101, con
vencimiento en Agosto de 2008.
acordó
cnica cor
Agregó que se trata de un medicamento oncológico para
.
procesado
.
artritis
reumatoidea,
inyectable,
de
amplia
difusión,
que
se
.
manera
-
comercializa, mayormente, a nivel hospitalario y por obras sociales
debido a su alto costo. Afirma que en el laboratorio se documentaron
na.
Corte
'
ualquiera
las diferencias exteriores que presentan las unidades en cuestión con
relación a los productos originales.
Relata que las unidades fueron adquiridas por la obra
jueces, e!
i que íue
o sobre ei
social
"
SI.PRO.SA." y entregadas por la "Droguería República11
domicilio en Venezuela 512 de esta ciudad
,
con
al hijo del paciente
,
acti\ idad
internado en el Hospital Padilla donde le sería aplicado. Aduce que en
doctores
dicho Nosocomio advirtieron las diferencias y no utilizaron el
o en L L
.
03 :00b
,
medicamento.
.
A fs. 11/13 se agrega acta de inspección producida por el
.
"
I
.
procesal
auto
de
NA.ME11 en fecha 15 de Mayo de 2008
mediante la cual
,
se
documenta que al entrevistar al Dr. Hugo Flores médico dependiente
,
del Hospital Ángel C. Padilla de esta ciudad éste manifestó que.
,
aproximadamente, en el mes de febrero del año 2008 una paciente se
,
11
acercó al Nosocomio con dos unidades del medicamento
Mabthera",
"
copia de
una de ellas de 100 mg y la otra de 500 mg.
fecha 30 c
Añadió el Dr. Flores, que al comenzar a administrar la
primera unidad, la paciente presentó efectos adversos, razón por la
cual se suspendió la administración, desechándose el medicamento.
Sin embargo, expresa que la unidad correspondiente a "Mabthera 500
"
mg.
personal i
con el fin
dicha razc
se conservó con su envase secundario en la heladera del Servicio
del Hospital Padilla, no pudiendo aportar datos de la paciente por
Droguería
haber ésta abandonado el tratamiento.
"
También se desprende del acta pre-referida que el Dr.
Flores informó que en la última semana de Abril de 2008 se presentó
B"
N0
respective
17 de Ma
el paciente Luis Tarifa para que se le aplicarán las unidades del
medicamento en cuestión, una de ellas de 100 mg y la otra de 500 mg,
aplicaciót
siendo que ésta presentaba diferencias con el original.
documeni
Por esta razón, sostuvo el facultativo médico que, con
anuencia de la Directora Técnica, se enviaron al Jaboratorio
"
Roche"
copia de
21564, vt
ambas unidades del medicamento presuntamente adulteradas y que
ambos pacientes recibían medicación del Sl.PRO.SA.
lo manift
Que a fs. 14 glosa el acta de inspección producida por el
"
l NA.ME"
.
,
de la que surge la entrega por parte del "Sl.PRO.SA." de
la documentación agregada a fs. 15/18 a saber: a.) factura "tipo B" nc
SA.Qe I
500 mg/r
,
0001-00011268, de fecha
12 de Enero de 2008
emitida por la
,
la Drogu
de Enero
Droguería República de esta ciudad, que da cuenta de la venta de una
,
unidad del medicamento
"
"
Mabthera 500 mg/ 50 mi
,
de la marca
Roche" "Feo. Amp"; b.) remito N0 0001-00047460 emitido por la
Coordine
,
Droguería República que documenta la entrega al ciudadano Raúl E.
ilegítimo
,
Palacios de una unidad del medicamento presuntamente adulterado
la comur
.
Lote 21564 - 12/2009; c ) copia de liquidación de pago del Sl.PRO.SA
con el in
.
a la Droguería República
,
de
fecha
25/01/2008
,
relativa
a
la
adquisición del medicamento por parte de Luis Roberto Tarifa; y c
fax,
.
po
)
factura l
por la
12
"
C
I
Causa: 401314/2008, "DROGUERIA REPUBLICA s/ envenenamiento.
"
adulteración de aguas medicinas o alimentos
JUZGADO FEDERAL DE TUCUMÁN N0 1!
copia de recibo emitido por la Droguería República n0
036254 de
,
fecha 30 de Enero de 2008.
A fs. 20 se agrega el acta de inspección producida por
personal del
I NA.ME."
"
.
en el domicilio de la Droguería República,
con el fin de constatar la legitimidad de la documentación obrante en
dicha razón social, adjuntándose copias de la misma a fs. 21/25.
Entre otras cosas, se adjuntó copia de factura de venta de la
Droguería República a favor del Hospital Pablo Soria, de Jujuy, tipo
"
B" N0
0001 00011530, de fecha 25 de Marzo de 2008 con su
-
respectivo remito, y copia de factura
"
B
"
,
n0 0001-00011506, de fecha
17 de Marzo de 2008, con su remito.
A fs. 28 glosa acta producida por la autoridad de
aplicación, donde se consignó que el Sr. Clerici reconoce la
documentación exhibida y se compromete a remitir al ti.NA.ME.,,
copia de la factura de compra del producto
"
Mabthera 500", lote n0
21564, vto. 10/2009.
Que a fs. 31/32 el "I.NA.ME." informa que, de acuerdo a
lo manifestado telefónicamente por el Co- Director de la firma Roche
SA.Q e L, la codificación de lote del producto "Rituximab- MAbthera
500 mg/ml- Roche Feo. Amp." no se corresponde con la colocada por
la Droguería República en el remito N0 0001-00047460
,
de fecha 21
de Enero de 2008 ( véase fs. 30)
A fs. 42/43 se agrega el informe producido por la Sra.
Coordinadora del "Programa Nacional de Pesquisa de Medicamentos
ilegítimos". Fea. María José Sánchez mediante el cual se documenta
,
la comunicación telefónica entablada
,
en fecha 21 de Mayo de 2008
,
con el imputado Clerici.
A a fs. 45/46 se agrega la documentación remitida
,
fax,
vía
por el imputado Guido José Clerici al "I NA.ME",
a saber:
factura A - N0 0001 - 000009237 y remito N0 000013008
emitidos
.
,
"
por la Droguería Mercurio" a la "Droguería República"
.
13
A fs. 51 se agrega constancia del "Sistema verificación de
muestra
"
validez de comprobantes emitidos de la AFIP- DGI, del que surge
que se ha detectado errores en el tipo de comprobante 01 - Factura A n0
0001
-
00000923, aportado por el encausado.
Laboratork
crecimienU
endovenos.
A fs. 63 vta se agrega el informe producido por la Sra.
Farm. Marisa Gorordo, dependiente del "Programa Nacional de
Pesquisa de medicamentos ilegítimos del "l.NA.ME.", quien da cuenta
indagatorii
declarar.
que constituida en el domicilio de la Droguería Mercurio, sita en
Consejal
Tribuíate
N0
2312, provincia de Buenos
establecimiento se encuentra cerrado
"
San
Isidro,
en
los
autos
el
con un cartel que reza:
clausurado por orden del Juzgado Civil y Comercial n0
Judicial
Aires,
caratulados:
2 del
"Geomed
las prueb;
Asimismo
Depto.
S.R.L.
reseñadas.
s/Quiebra
"
.
suficiente
A fs. 78 vta se agrega acta de inspección producida por
personal del
"
l
NA.ME." por ante el Hospital "Pablo Soria", de la
vendido 1
.
Mabther
"
ciudad de San Salvador de Jujuy. Se documenta que la Farmacéutica
Provincia
Ana Bustos, dependiente de aquel Nosocomio, informó que el
producto
"
Mabthera 500, Lote 62101", provisto por la "Droguería
posterior!
administr
República" fue entregado a un paciente, de quien no se cuenta con
,
de Jujuy,
registro de datos filiatorios.
Que a fs. 86/87 se agrega informe producido por el
crisis, er
"
l
NA.ME.", del que surge que al proceder a la inspección en la
.
califícaci
farmacia del Hospital Pablo Soria de la ciudad de San Salvador de
,
Jujuy,
los
responsables
del
establecimiento manifestaron
que
típica pr»
medicarr
recibieron
de
la
Droguería
documentación les fue exhibida
en forma manuscrita el
"
mg.
"
República
los
productos
cuya
nocivo-.
,
pero que en sus registros se consigna
lote 62101" para el producto "Mabthera 500
no siendo coincidente con el loie de Unidad que originó la
del artíc
suminist
presente causa.
Que a fs. 175/189 se agrega el informe pericial producido
por personal del
"
l
NA.ME", en cuyas conclusiones se estable que la
.
14
aguas p'
peligros
I
Causa: 401314/2008. "DROGUERIA REPUBLICA 5 envenenamiento.
"
adulteración de aguas medicinas o alimentos
JUZGADO FEDERAL DE TUCUMÁN N? II
ación de
:
muestra
-.
Mabthera
500 mg/50ml,
Lote B2101,
vto.
08/2008,
e surge
ctura A -
Laboratorio Roche"no cunple con el contenido de proteínas y presenta
crecimiento microbiano, por lo cual no es apta para la aplicación
? la Sra
endovenosa.
.
onal
a cuenta
sita en
¡res
c
Que a fs. 196/197 se agrega el acta de declaración
de
indagatoria del imputado Guido José Clerici, quien se abstuvo de
declarar.
III. Así-las cosas, no se advierte error en la valoración de
el
.
reza:
'
Depto.
las pruebas que permitieron arribar a la decisision del "a quo'1.
Asimismo, el hecho histórico se encuentra correctamente reconstruido.
Entonces,
SRL
.
.
de
acuerdo
a
las
piezas
de
convicción
,
reseñadas, puede tenerse por acreditado, con grado de probabilidad
da por
:
de la
suficiente en esta etapa procesal, que el imputado Clerici habría
vendido las unidades, presuntamente adulteradas, del
"
ceutica
medicamento
Mabthera Rituximab 500 mg/50 mi. Lote 2101", al Sistema
.
jue
el
¿uería
ita con
Provincial
de
posteriormente,
Salud
al
(SI.PRO.SA.)
Hospital
que
Padilla,
de
fueran
esta
entregados,
ciudad
para
su
administración, y al Hospital Pablo Soria de la ciudad de San Salvador
,
de Jujuy, ocultando su carácter peligroso para la salud.
Por esta razón, corresponde confirmar la resolución en
por el
en la
modificándose la
crisis, en cuanto ha sido materia de apelación
,
dor de
calificación jurídica de la conducta endilgada a Clerici por la figura
:
típica prevista y penada por el art. 201 del Código Penal - venta de
que
cu\ a
"
¡signa
,
disimulando
su
carácter
nocivo-.
500
Dicha disposición normativa establece que: klLas penas
no la
del artículo precedente se aplicarán al que vendiere pusiere en venta,
a
:
medicamentos peligrosos para la salud
,
suministrare, distribuyere o almacenare con fines de comercialización
ucido
aguas potables, sustancias alimenticias o medicinales o mercaderías
ue la
peligrosas para la sajud, disimulando su carácter nocivo,\
15
Se trata de un delito doloso, de peligro concreto, que
requiere que el autor conozca el carácter nocivo del producto, en
cuanto a la potencialidad de dañar la salud de las personas y, aun así.
tenga la voluntad de disimular dicho carácter. El delito se consuma con
la venta del producto por un precio (Donna, Edgardo Alberto, Derecho
delictuosos
al imputad'
encausado
a fin de g
imputado }
Penal, parte especial. Tomo II -C, Ed. Rubinzal - Culzoni, Santa Fe,
2002, p. 218-219).
caso feder
Cabe recordar que la calificación jurídica de los hechos
investigados es facultad privativa del órgano jurisdiccional, sin
Fúndame
DAVID rs
perjuicio de aquella que invoquen las partes, en virtud de la aplicación
del principio "iura novit curia".
nos prece
IV. Sin perjuicio de lo dispuesto precedentemente, este
Tribunal recomienda al Señor Juez "a quo" que profundice la
fecha 13
deducido
investigación llevada a cabo hasta el presente, debiéndose, en especial,
ordenar las peritaciones pertinentes con relación a la restante unidad
del medicamento, presuntamente adulterado, secuestrado en autos, que
procesarr
federal e
se encontraría en poder de la fiscalía federal interviniente (véase
documentación obrante a fs. 121/122).
entiende
Asimismo, se advierte que el juez de grado, al ordenar el
indeterrr
procesamiento
del
encausado,
calificó
el
hecho
mediante
de los h<
formulaciones genéricas, encuadrando el mismo en las previsiones de
los "arts. 200 y 289 del Código Penal, y concordantes de la ley
preocup
22.362".
del mer
De esta manera se ha obviado la referencia concreta de las
decir, t
conductas en reproche y no se especificó de qué manera concurren los
cuando
tipos
penales
involucrados.
Tampoco
se
detalló
el
inciso
salud d
correspondiente del art. 289 del Código Penal (el cual prevé distintas
acciones), ni el artículo de la ley de marcas y designaciones n0 22.362.
estado
Por ello, y sin perjuicio de lo dispuesto por este Tribunal.
se recomienda al Sr. Juez
exactitud
"
"
a quo
que en lo sucesivo detalle con
la calificación jurídica de los hechos
,
ella y t
Preáml
presuntamente
se pía
16
Causa: 4013 i
Jl /OADi i KrDnR \L L)j
-
reto
. ' v [ V W \
II
que
,
ducto
en
,
aun así
delictuosos, con referencia concreta de las conductas que se atribuyen
al imputado. Además, se deberá indicar el grado de participación del
,
suma con
encausado y, en su caso, la forma de concurrencia de los tipos penales,
a fin de garantizar plenamente el derecho de defensa en juicio del
'
Derecho
.
Santa Fe
imputado y evitar eventuales nulidades procesales.
,
Por último, corresponde tener presente las reservas del
'
s hechos
3nal
sin
,
plicación
caso federal y de recurrir en casación, formuladas por el impugnante.
Fundamentos de los señores Jueces de Cámara Doctores RAÚL
DAVID MENDER y ERNESTO C. WAYAR:
Compartimos ambos votos vertidos por los colegas que
rite, este
'
ndice
la
especial
nos preceden, que son coincidentes en confirmar las resoluciones de
fecha 13 de Abril de 2010 -que rechaza el planteo de incompetencia
deducido en autos-,* y de fecha 26 de Abril de 2010 -que dispone el
.
e unidad
-
Uos, que
i (véase
procesamiento de Guido José Clerici-.
En primer lugar, nos pronunciamos por la competencia
federal en atención al bien jurídico afectado -la salud pública-.
Consideramos oportuno señalar que por salud pública se
de manera
denar el
entiende la salud de todos, la de la población en general
nediante
indeterminada y que va más allá de la suma de las saludes individuales
"
iones de
-
la ley
,
de los habitantes.
La salud pública fue, es y deberá ser siempre una
preocupación del Estado y por eso mismo, no debería dejar en manos
:a
de las
del mercado sin un control profundo de cada una de estas etapas
,
es
rren los
decir, todo lo que-hace a su elaboración distribución y consumo
inciso
cuando el peligro no es, ni más ni menos que el posible perjuicio de la
üstintas
22.362
ribunal
,
,
salud de la población en general.
Entiende nuestra Constitución Nacional que la salud .
estado de bienestar psico-físico general- es un derecho tutelado por
.
He con
ella y elevado a rango de derecho fundamental Así lo muestra nuestro
amenté
Preámbulo, contenedor de nuestro programa constitucional que luego
.
se plasma en todos y cada uno de los artículos que la conforman
17
.
donde se encuentra la frase "con el objeto de (...) promover el
bienestar nacional". Luego, el derecho a la salud, queda comprendido
en la norma que establece la existencia de los llamados
penas del ai
"
derechos
en
implícitos", Art. 33 de la Constitución Nacional: "las declaraciones,
venta,
peligrosas \
derechos y garantías que enumera la Constitución, no serán entendidos
como negación de otros derechos y garantías no enumerados, pero que
protegido e
nacen del principio de la soberanía del pueblo y de la forma
"
republicana de gobierno.
nocividad
Asimismo, el derecho a la salud también es un derecho
entrega o
protegido por nuestra Carta Magna, desde que ella ha adherido y ha
integrado dentro de su texto a todos los tratados internacionales que se
mencionan en el artículo 75 inciso 12° de nuestro texto constitucional,
distribució
posible ri
ocultamiei
protectorios también de este derecho.
Por otra parte, analizando la calificación legal endilgada al
imputado, entiendo que la conducta de Clerici encuentra debida
entrañar 1;
la salud d(
adecuación en las previsiones contenidas en el art. 201 del Código
Penal, al haberse prima facie acreditado que el nombrado habría
vendido las unidades presuntamente adulteradas del medicamento
"
Mabthera Rituximab 500 mg/5050 mi. Lote 2101" al Sistema
Provincial de Salud, las que luego fueron entregadas al Hospital
Padilla de esta ciudad y al Hospital Pablo Soria de la ciudad de San
también l
el efecto
embargo
potencial
de peligr
Salvador de Jujuy para ser administradas ocultando el carácter
,
peligroso para la salud.
elemente
En efecto, el art. 200 del CP. prescribe que: "Será
entregar
reprimido con reclusión o prisión de tres a diez años el que
,
envenenare o adulterare
,
de un modo peligroso para la salud aguas
,
disimula
nocivida
potables o sustancias alimenticias o medicinales, destinadas al uso
público o al consumo de una colectividad de personas. Si el hecho
se le im
fuere seguido de la muerte de alguna persona la pena será de diez a
,
veinticinco años de reclusión o prisión
"
que sol
.
actuacic
suma
18
c
Causa: 401314/2008. "DROGUERIA RF.p: 3i:CA * envenenamiento.
adulteración de agwa.> medicmai o alimentos
JUZGADO FEDERAL DE TUCUMAN
"
11
>mover el
El artículo siguiente (art. 201 del CP.), dispone que "Las
nprendido
'
derechos
araciones
penas del artículo precedente, serán aplicadas al que vendiere, pusiere
en venta, entregare o distribuyere medicamentos o mercaderías
,
"
ntendidos
peligrosas para la salud, disimulando su carácter nocivo
.
En este artículo, como en el anterior, el bien jurídico
. pero que
i a forma
protegido es la salud pública.
La acción verdaderamente penada es la de ocultar la
nocividad de las mercadería? o -medicamentos, a través de una venta,
i derecho
"ido
¡
y ha
entrega o distribución. Se
distribución sumada a la
.
ere entonces la venta
..
.
entrega o la
,
de disimular el probable y ciertamente
es que se
itucional
posible riesgo perjuc:. -
objeto en cuestión a causa del
,
ocultamiento, para teñe' r
Tanto la¿
iilgada al
a debida
:
ñgurada la conducta delictual.
.serias como los medicamentos tienen que
entrañar la aptitud, a.":
nías no sea indirecta de causar un daño en
,
la salud de la común;c c
i Código
En cuan:: ú elemento subjetivo, el presente delito es
o habría
'
también un delito ¿o
:camento
Sistema
Hospital
i de San
carácter
oso. ya que se presume que el autor ha conocido
.
el efecto nocivo ; -
con él podía causar un daño a las personas y sin
embargo ha 5:a
voluntad tratar de que permanezca oculta la
potencialidad ca-nna. Participa también de las características de delito
de peligro conv reto como en el caso del artículo 200 CPN
.
La figura del articulo 201 del Código Penal contiene un
u
"Será
el que
1
.
aguas
al uso
elemento subjetivo bien señalado cual es el de vender poner en venta,
,
entregar o
distribuir
-para
el
caso-
un
medicamento
dañoso
disimulando el carácter de nocivo No basta que el agente conozca esa
.
nocividad, sino que disimule tal carácter
.
1 hecho
Finalmente, en atención a la gravedad de los hechos que
diez a
se le imputan a Guido José Clerici y la consecuente amenaza de pena
'
que sobre él se cierne, corresponde que, devueltas las presentes
actuaciones
,
el Sr. Juez de grado -junto con la determinación de la
suma que corresponde fijar en concepto de embargo-
,
19
evalúe la
necesidad de adoptar alguna de las medidas cautelares previstas en
nuestro ordenamiento de fondo para garantizar el éxito de la
investigación. Tal, es mi voto.
Por el Acuerdo de la Mayoría, se
I
í
.
RESUELVE:
£n
i
.
I- CONFIRMAR la resolución de fecha 13 de Abril de
2011, obrante a fs. 206 y vta, que dispone no hacer lugar a la
excepción de jurisdicción y competencia formulada por la defensa
técnica del imputado Clérici, conforme a lo considerado.
II- CONFIRMAR el auto de procesamiento de fecha 26 de
Abril de 2010, obrante a fs. 200/201, y MODIFICAR la calificación
jurídica atribuida, encuadrando el hecho imputado en las previsiones
del art. 201 del Código Penal, en cuanto se refiere a la venta de
medicamentos peligrosos para la salud, disimulando su carácter
nocivo, conforme a lo considerado.
III- TENER PRESENTE las reservas del caso federal y de
recurrir en casación, formuladas por el impugnante.
G
E
ER
-
'
v
,
20
X\ I
»9V í