SUPERINTENDENCIA DE INDUSTRIA Y COMERCIO

Libertad económica, libertad contractual y libre competencia. Normas sobre prácticas
comerciales restrictivas. La libertad de contratación, al igual que todos los derechos y libertades
dentro del marco de un Estado Social de Derecho, no es absoluta sino que se encuentra limitada por
los derechos de los demás y por la prevalecía del interés general, por lo que, el derecho a la
competencia se constituye en un límite para el ejercicio de estas libertades de índole económico
SUPERINTENDENCIA DE INDUSTRIA Y COMERCIO
Señor
JOHN FILLIPPO
FANTEL S.A.
fantel@epm.net.co
Asunto Radicación 02087917
Trámite 113
Actuación 440
Folios 003
Estimado señor:
Damos respuesta a la petición contenida en su comunicación radicada en esta Entidad bajo el
número de la referencia para informarle que, por medio de una consulta no es posible
determinar la legalidad o ilegalidad de una conducta. Sin perjuicio de lo anterior es preciso
señalar que, por regla general, todos los actores del mercado son libres para establecer
relaciones contractuales con quien ellos elijan, siempre y cuando dicha elección no se configure
en alguna violación al derecho de la competencia. Lo anterior si se tienen en cuenta los
siguientes argumentos:
1. Libertad económica, libertad contractual y libre competencia
El artículo 333 de la Constitución Política consagra la libertad económica como un derecho
radicado en cabeza de todos los ciudadanos y sometido a los límites que establezca la ley. En
desarrollo de dicho precepto, la Corte Constitucional ha definido esta libertad como “la facultad
que tiene toda persona de realizar actividades de carácter económico, según sus preferencias
o habilidades, con miras a crear, mantener o incrementar su patrimonio”. [1]
De este modo, la jurisprudencia ha señalado que la libertad económica se encuentra
íntimamente vinculada con la libertad de empresa y la libre competencia y ha explicado que, la
libertad de empresa se manifiesta en la “capacidad que posee toda persona de establecerse y
de ejercer la profesión u oficio que libremente elija,” [2] mientras que la libre competencia se
traduce en “la contienda de empresarios que emplean diversos medios tendientes a obtener
determinados fines económicos y a consolidar y fortalecer sus empresas mediante la atracción
y conservación de la clientela”. [3]
En concordancia ha señalado también que, “en razón a que el contrato constituye uno de los
principales instrumentos en la circulación de bienes y servicios, así como para contraer
derechos y obligaciones económicas, debe entenderse que la libertad de contratación es un
elemento propio de la libertad de empresa, que se encuentra protegido constitucionalmente”.
[4]
Sin perjuicio de lo anterior es preciso señalar que, la libertad de contratación, al igual que todos
los derechos y libertades dentro del marco de un Estado Social de Derecho, no es absoluta
sino que se encuentra limitada por los derechos de los demás y por la prevalencia del interés
general, [5] por lo que, el derecho a la competencia se constituye en un límite para el ejercicio
de estas libertades de índole económico. Es así como, los agentes económicos no se
encuentran legitimados para actuar de forma arbitraria en el mercado, sino que deben respetar
las reglas que el legislador haya establecido en aras de proteger la libre competencia.
En este orden de ideas, por regla general, todos los actores del mercado son libres para
establecer relaciones contractuales con quien ellos elijan, siempre y cuando dicha elección no
se configure en alguna violación al derecho de la competencia.
2. Normas sobre prácticas comerciales restrictivas
Las normas contenidas principalmente en el artículo 1 de la ley 155 de 1959, modificado por el
decreto 3307 de 1963 y los artículos 44 a 50 del decreto 2153 de 1992, configuran las normas
básicas en materia de prácticas comerciales restrictivas, en virtud de las cuales, se prohiben y
sancionan las conductas que tengan por objeto o como afecto la alteración del libre
desenvolvimiento del mercado, las cuales pueden revestir la forma de acuerdos o actos
contrarios a la libre competencia o de abusos de la posición dominante en el mercado.
Es claro entonces que, el objetivo de las normas citadas “se orienta a reprimir las
limitaciones a la competencia. Tutela la prevalencia de ésta en el mercado, como columna
vertebral de la economía de mercado.” [6] (Resaltado fuera de texto). Es decir, las
disposiciones contenidas en dichas normas al tiempo que establecen la prohibición para los
actores del mercado de realizar ciertas conductas, consideradas restrictivas o abusivas,
consagran las sanciones aplicables a quienes infrinjan tal prohibición.
Entre otros, son considerados contrarios a la libre competencia los acuerdos [7] “que tengan
por objeto o tengan como efecto determinar condiciones de venta o comercialización
discriminatoria para con terceros” [8] y aquellos “que tengan por objeto o tengan como efecto
impedir a terceros el acceso a los mercados o a los canales de comercialización”. [9]
En este sentido, para que la conducta descrita en su consulta se ubique dentro del ámbito de
aplicación de las normas citadas debe verificarse que sea el resultado de un acuerdo entre dos
o mas empresas para afectar a un tercero o del cual resulte afectado éste, bien sea a través de
la determinación de condiciones de comercialización discriminatoria o restringiendo su ingreso
al mercado o a sus canales de comercialización.
Con base en todo lo expuesto, si considera que la situación planteada en su consulta
constituye una vulneración a las normas sobre el derecho a la competencia, usted podrá
formular la denuncia ante esta Superintendencia con el objeto que se adelanten las
investigaciones a que haya lugar y de ser el caso, se adopten las medidas pertinentes.
En los anteriores términos damos respuesta a su consulta con el alcance previsto en el artículo
25 del código contencioso administrativo.
Para mayor información sobre el desarrollo de nuestras funciones y de las normas objeto de
aplicación por parte de esta entidad, puede consultar nuestra página de internet
www.sic.gov.co. En la pestaña de Normatividad, encontrará todos los conceptos emitidos por
esta Superintendencia y podrá servirse del Índice Temático de normas y conceptos.
Atentamente,
PIEDAD CONSTANZA FUENTES RODRÍGUEZ
Jefe Asesora de la Oficina Jurídica (e)