6. FORMAS DE CREACIÓN DEL DERECHO. 6.1 Concepto y clasificación de las fuentes del derecho. Es indudable que el término fuente ofrece una diversidad de acepciones; dentro de las cuales figura el lugar donde emana algo, el lugar donde brota algo. Ahora bien tratándose de las fuentes del derecho, pueden definirse como procedimientos, realidades o documentos de los cuales emana él. Tradicionalmente éstas han sido: Formales, reales, materiales e históricas. 6.2 Las fuentes formales y reales. Las fuentes formales son los procesos de creación de las normas jurídicas, es decir, los hechos que dan a una norma el carácter de derecho y son las siguientes: ley, costumbre, jurisprudencia, doctrina, tratados internacionales y principios generales de derecho. La realidad es la que obliga al legislador a regular las múltiples en que participa el hombre durante el desarrollo de su vida, por ello las fuentes reales son todos aquellos fenómenos sociales que atribuyen a la formación de él. 6.3 Poder constituyente y poder constituido. En todo gobierno, necesariamente existe un poder ante el cual no hay apelación, y el cual, por esa misma razón, puede ser llamado supremo, absoluto e incontrolable […] Tal vez algún político, que no ha estudiado con suficiente precisión nuestros sistemas políticos, respondería que, en nuestros gobiernos, el poder absoluto fue establecido en las constituciones […] Esta opinión se acerca un paso más a la verdad, pero no llega a alcanzarla. La verdad es que, en nuestros gobiernos, el poder supremo, absoluto e incontrolable permanece en el pueblo. Así como nuestras constituciones son superiores a nuestras legislaturas, así el pueblo es superior a nuestras constituciones. De hecho, en este ejemplo la superioridad es mucho mayor, pues el pueblo domina a nuestra constitución, controla de hecho y por derecho. La consecuencia es que el pueblo puede cambiar las constituciones cuando y como le plazca. Éste es un derecho del cual no puede despojarlo ninguna institución positiva. Si el poder de la moral no es, por así decirlo, el poder constituyente de una república, entonces la república no existe. Es la constitución la que deriva su poder del poder constituyente y no el poder constituyente el que deriva su autoridad de la constitución. Poder constituido, es la forma de gobierno que depende del orden jurídico nacional, como el ejecutivo, el legislativo el judicial y cada uno de los estados individualmente, en contraposición con el poder constituyente, que es aquel que creo y que puede modificar el orden jurídico nacional y que esta formado por la mayoría de los estados mas el congreso. El concepto de legitimación es en materia política y la legitimación se entiende en contraposición de la legalidad, toda vez que la segunda es la que esta facultada por la ley y la legitimación es contar con la voluntad general según Rousseau o por el poder del pueblo según Locke. 6.4 Proceso Legislativo. Es la actividad encaminada a la elaboración de las leyes, que corre a cargo del Congreso de la Unión, Cámara de Diputados, y Cámara de senadores. Dicho proceso cuenta con las siguientes fases: Iniciativa o proyecto de Ley. Discusión. Aprobación. Sanción. Promulgación. Publicación. Iniciación de la vigencia. Vacatio legis. 6.5 Proceso Jurisprudencial. Cuando los ministros resuelven los casos que se someten a su consideración, ya sea en el Pleno o en las Salas, establecen criterios sobre la forma en que debe interpretarse la ley. Cuando existen cinco de estos criterios iguales y consecutivos se crea la jurisprudencia, misma que obliga a todos los órganos jurisdiccionales del país a aplicar la ley con ese criterio. Sin embargo, no solo la Suprema Corte, sino también los Tribunales Colegiados y el Tribunal Electoral pueden establecer criterios de interpretación que son igualmente obligatorios para todos los jueces del país. Los principales casos en que puede crearse la jurisprudencia son cuando se resuelven los amparos en revisión o directos. La otra manera que existe para crear jurisprudencia es a través de la resolución de una contradicción de tesis. Ésta puede producirse entre dos Tribunales Colegiados de Circuito o entre las Salas de la Suprema Corte de Justicia. 6.6 Proceso Consuetudinario. Es aquel que se crea de acuerdo con la forma con que se integra la costumbre, por ejemplo en el derecho ingles las leyes nacen de la costumbre y son declaradas obligatorias por el estado. 6.7 Proceso Reglamentado: Federal, Local y Municipal. Federal: Comprende las leyes federales expedidas por el Congreso de la Unión con aplicación en todo el territorio nacional, ya sean de derecho público o de derecho privado ejemplo: La Ley Federal del Trabajo. Local: Se refiere a las leyes que son expedidas por las legislaturas de los estados y que se caracterizan porque únicamente se aplican a una porción del territorio, que es un estado ejemplo: Código Penal del Estado de Puebla. Municipal: Se trata de leyes cuya aplicación será en los municipios. Dichas leyes son elaboradas por legislaturas de los estados debido a que los municipios no tienen órgano legislativo ejemplo: Ley del Impuesto Predial para el municipio de Tuxpan. 6.8 Principios generales del derecho y la doctrina. Los principios generales del derecho son criterios o ideas fundamentales de un sistema jurídico determinado. Son el producto de una actividad intelectual subjetiva que emplea principalmente el método inductivo para encontrar, en una afanosa búsqueda, los principios esenciales del ordenamiento jurídico. Para algunos estudiosos de la materia, estos principios representan el contenido de que se vale el legislador para la elaboración de las leyes. La doctrina no tiene la fuerza jurídica que tienen las demás fuentes del derecho, lo cual se debe a que son opiniones de particulares; sin embargo, en un momento dado si pueden influir en los órganos legislativos creadores del derecho o en los órganos encargados de aplicarlo (tribunales). 6.9 Normas individualizadas; Sentencia, Contrato y Actos unilaterales de la voluntad. Bastante se ha discutido si estas normas deben considerarse o no en el orden jurídico de las leyes, dado que no tienen el carácter de generales, pero si de obligatorias, que son características de las normas jurídicas. Dichas normas constituyen actos jurídicos que comprometen la voluntad y los intereses de una persona o de un grupo de personas. Carecen de la característica de abstracción, puesto que son creadas para casos concretos, por lo que su contenido sólo surtirá afectos entre algunas personas, siendo inaplicables para todas las demás. Sentencia: son resoluciones fundadas en derecho y pronunciadas por un juez o tribunal, por medio de las cuales se deciden cuestiones jurídicas que fueron planteadas por el actor y el demandado Acto unilateral de la voluntad: El artículo 1295 del Código Civil establece que se tratan de actos personalísimos, revocables y libres, por los cuales una persona capaz dispone de sus bienes y derechos, y declara y cumple obligaciones para después de su muerte. Son personalísimos porque su contenido debe ser establecido precisamente por el interesado; no se acepta en su formulación la intervención de un apoderado o representante. En su texto solo puede aparecer la última voluntad de un individuo, no se autoriza que se haga contar la de dos o mas personas, son revocables porque pueden ser modificados o sustituidos por otros. Contrato: Son los convenios que sólo crean y transfieren derechos y obligaciones. 6.10 Aspectos del Derecho: Ciencia, Filosofía, Arte y Técnica. Analizaremos el concepto de filosofía paralelamente a la noción de ciencia, a fin de indicar qué puntos coinciden y en cuales se separan. Las especulaciones científica y filosófica revelan una coincidencia fundamental, en lo que a su última finalidad respecta: una y otra aspiran al descubrimiento de lo verdadero. Podrían tomar diversos caminos y situarse en miradores deferentes; pero la meta que persiguen es la misma. Las artes no solamente las manuales e industriales sino también las desinteresadas o bellas, poseen siempre una técnica específica, que consiste en el empleo de medios para el logro de los fines que constituyen su esencia. Lo que llamamos técnica, es precisamente la aplicación adecuada de medios para el logro de propósitos artísticos. Pero como la adecuación a que aludimos supone el conocimiento de la eficacia de los procedimientos empleados, y tal conocimiento es de un orden científico, toda técnica genuina debe hallarse iluminada por las luces de la ciencia.