CONCEPTO 2354 DEL 12 DE NOVIEMBRE DE 2008

CONCEPTO 2354 DEL 12 DE NOVIEMBRE DE 2008
DIRECCIÓN DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES
Bogotá, D.C.
Señora
DALIA DEL PILAR DÍAZ CASTRO
Carrera 100 No. 25 B 40.
Bogotá D.C.
Ref: Su oficio radicado 90281 del 03 09 2008
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 20 del Decreto 4048 de 2008 la Subdirección de Gestión
Normativa y Doctrina está facultada para absolver las consultas que se formulen en relación con la
interpretación y aplicación de las normas en materia tributaria, aduanera, de comercio exterior y control
de cambios en lo de competencia de la Entidad.
Se exponen inquietudes relacionadas con la aplicación de los artículos 94-1 y 105 del Decreto 2685 de
1999 y 61 y 61-1 de la Resolución 4240 de 2000, las cuales serán respondidas en el orden de
presentación en su escrito.
Toda vez que las primeras inquietudes giran en torno a lo previsto por el artículo 61-1 de la Resolución
4240 de 2000, es pertinente precisar los términos del mismo a efectos de propiciar un análisis jurídico
metodológicamente adecuado.
El artículo 61-1 de la Resolución 4240 de 2000, adicionado por el artículo 8 de la Resolución 7941 de
agosto 26 de 2008, reglamentario del artículo 94-1 del Decreto 2685 de 1999, determina la siguiente
información mínima que deben contener los documentos de transporte y consolidadores:
DOCUMENTO DE TRANSPORTE
•
"Tipo, número y fecha de los documentos de transporte, precisando si se trata de un documento
directo, master, hijo, guía de mensajería especializada o tiquete.
* Características del contrato de transporte: señalando sí se trata de un contrato único, multimodal,
combinado; términos de la responsabilidad del transportador; tipo de negociación en términos FCL y LCL;
remitente, destinatario; tipo de carga indicando si la mercancía corresponde a precursores o si es
mercancía peligrosa, persona de contrato para mercancía peligrosa.
•
Valor del flete y los demás gastos de transporte, expresado en dólares de los Estados Unidos de
Norte América
•
Identificación, tamaño, tara y capacidad de la unidad de carga, cuando se trate de carga en
contenedor, así como el número de precinto.
•
Identificación genérica de la mercancía, para lo cual se tendrá en cuenta lo previsto en el
parágrafo 1o del artículo 61 de la presente Resolución.
•
La indicación del trámite o destino que se le dará a la mercancía una vez descargada en el lugar
de llegada.
•
Indicación de las partidas o subpartidas arancelarías, y cantidades de las mercancías e
identificación del consignatario de la mercancía en Colombia, cuando a ello hubiere lugar.
•
El transportador terrestre y el intermediario de la modalidad de tráfico postal y envíos urgentes
deberán adicionalmente informar el valor FOB de la mercancía asociada al documento de transporte
sobre el cual se presenta la información."
DOCUMENTO CONSOLIDADOR
• "Número de documento de transporte master a que corresponde la carga consolidada
Identificación del agente o agentes de carga internacional y del transportador que intervienen en la
operación.
•
Cantidad de bultos, peso o volumen, según corresponda
•
Relación de los documentos hijos
•
Identificación de la unidad de carga."
Es así como del texto transcrito se derivan las siguientes inquietudes por usted planteadas:
1. Cuando la norma habla de términos de responsabilidad del transportador, se refiere a las condiciones
contractuales contenidas en el anverso del contrato de transporte, o debe relacionarse algo adicional?
Cuando la autoridad aduanera establece la obligación de incorporar en el documento de transporte, entre
otras cosas, lo relativo a los "términos de responsabilidad", no solo se refiere a los aquellos de carácter
meramente comercial entre el transportador y su cliente sino requiere además que se especifiquen de
manera precisa los términos de responsabilidad pactables contractualmente entre las partes que tengan
o puedan tener repercusión directa en materia de responsabilidad aduanera.
Lo anterior es manifiesto si se atiende a lo precisado en la normativa aduanera vigente en materia de
responsabilidad del transportador frente a la autoridad aduanera respecto de la mercancía que
transporta.
A título de ejemplo puede recordarse que la normativa aduanera es clara al precisar la responsabilidad
del transportador en la modalidad Charter, (D 2685 art. 97), al determinar que las obligaciones inherentes
a la llegada del medio de transporte, a la entrega de información de los documentos de viaje, y a la carga,
se encuentran exclusivamente en cabeza de la empresa o persona que contrató el servicio, razón por la
cual, resulta más que obvio que el transportador exprese de manera clara sus términos de
responsabilidad para estos efectos y que obviamente entere de esta circunstancia a las autoridades
aduaneras.
Otro ejemplo relativo al tema, que apuntala el razonamiento precedente, tiene que ver con el hecho de
que la normativa aduanera prevé como viable que, contractualmente, la responsabilidad del transportador
marítimo se extinga con el descargue de la mercancía en el muelle, lo cual debe ser informado de
manera expresa a la autoridad aduanera para efectos como los siguientes:
. Para tener claridad respecto del trámite correspondiente a la elaboración de la Planilla de Envío. (D.
2685/99 Arts. 1, 104 lit i)
• Para efectos de determinar la responsabilidad del agente de carga internacional o puerto, según el
caso, sobre la mercancía hasta su entrega al depósito habilitado al que venga destinada o hasta su
ingreso a zona franca. (D. 2685/99 Arts. 101, 113)
En consecuencia, resulta de derecho colegir que cuando artículo 61-1 de la Resolución 4240 de 2000,
adicionado por el artículo 8 de la Resolución 7941 de agosto 26 de 2008, establece que en el documento
de transporte deben señalarse, entre otros, los "términos de la responsabilidad del transportador", hace
referencia a la totalidad de los términos de responsabilidad contractual del transportador, incluyendo
obviamente aquellos con repercusión en materia aduanera.
2. Que quiere decir si la mercancía corresponde a precursores?
Señala al efecto el artículo 61-1 de la Resolución 4240 de 2000, que en el documento de transporte debe
indicarse, entre otras cosas, el "tipo de carga indicando si la mercancía corresponde a precursores"
Al respecto cabe recordar que mediante ley 30 del 31 de enero de 1986, "Por la cual se adopta el
Estatuto Nacional de Estupefacientes y se dictan otras disposiciones", el Congreso de la república definió
en el literal k) de su artículo segundo a los precursores en los siguientes términos:
"k) Precursor: Es la sustancia o mezcla de sustancias a partir de las cuales se producen, sintetizan u
obtienen drogas que puedan producir dependencia."
Así las cosas, debe interpretarse en este y no en otro sentido la expresión por usted consultada.
Lo anterior, obviamente sin perjuicio de las precisiones establecidas al respecto por las autoridades
competentes como el Fondo Nacional de Estupefacientes que es la Unidad Administrativa Especial del
Ministerio de la Protección Social que tiene como objeto la vigilancia y control sobre la importación,
exportación, distribución y venta de materias primas de control especial o sustancias sometidas a
fiscalización, medicamentos que las contengan y las de monopolio del Estado a que se refiere la Ley 30
de 1986 y demás disposiciones que expida el Ministerio de la Protección Social.
3. Cuando la norma indica que debe relacionarse a la persona de contacto en caso de mercancía
peligrosa, que datos deben incorporarse de la persona de contacto?
El artículo 61-1 de la Resolución 4240 de 2000, dispone en su parte pertinente que el documento de
transporte debe contener como mínimo, entre otras, la información correspondiente al tipo de carga
indicando si es mercancía peligrosa, y "persona de contacto para mercancía peligrosa".
Al respecto hay que recordar que constituye principio de hermenéutica jurídica el principio del efecto útil,
conforme al cual, cuando de dos sentidos jurídicos que se le otorga a una norma, uno produce
consecuencias jurídicas y el segundo no, debe preferirse aquel que conduzca a que se den las
consecuencias jurídicas
Así las cosas, enmarcados dentro del principio interpretativo y de razonamiento precedente, resulta obvio
que los datos de la "persona de contacto para mercancía peligrosa" deben ser todos aquellos necesarios
y suficientes para identificarla y ubicarla de manera pronta y precisa.
4. Que debe entenderse incorporado en el término "flete" señalado en el articulo 94-1 del Decreto 2685
de 1999, y en el articulo 61-1 de la Resolución 4240 de 2000?
El artículo 61-1 de la Resolución 4240 de 2000, dispone que el documento de transporte debe contener
como mínimo, entre otras, la información correspondiente al "Valor del flete y los demás gastos de
transporte, expresado en dólares de los Estados Unidos de Norte América"
Nótese que la norma habla del valor del "flete y los demás gastos de transporte", razón por la cual, en
dicha acepción se encuentran incorporados los conceptos que comercial y doctrinalmente los conforman,
dentro de los que se pueden enumerar a título de ejemplo: la Tarifa básica, (Freight Rate), y los recargos,
(Surcharges), que se aplican sobre la tarifa básica, tales como los relacionados con las fluctuaciones en
los precios del combustible, (BAF - Bunker Adjustment Factor), los ajustes en el tipo de cambio, (CAF Currency Adjustment ^Factor), los recargos portuarios por baja productividad o demoras en el puerto
(Port delays) y manejo portuario (THC - Terminal Handiing Charge).
5. Conforme a la norma, los gastos de transporte deben ser expresados en dólares de los Estados
Unidos, En consecuencia, como debe actuarse cuando la negociación se efectuó en moneda diferente?
El artículo 61-1 de la Resolución 4240 de 2000, dispone que el documento de transporte debe contener,
entre otras, la información correspondiente al "Valor del flete y los demás gastos de transporte,
expresado en dólares de los Estados Unidos de Norte América."
Es claro que en el evento de haberse efectuado la negociación en otro tipo de moneda se hará la
conversión, para estos efectos, a dólares de los Estados Unidos de Norte América aplicando el tipo de
cambio de la fecha del documento de transporte.
Por ser un asunto relacionado con el tema objeto de inquietud, se remite copia del concepto 046 de 2002.
6. Cuando la norma menciona identificación, tamaño y unidad de la carga, debe entenderse referida a la
obligación de relacionar el número del contenedor en el documento de transporte?
La Resolución 4240 de 2000 en su artículo 61-1, adicionado por el artículo 8 de la Resolución 7941 de
agosto 26 de 2008, dispone que el documento de transporte debe contener, entre otra información, la
correspondiente a la Identificación, tamaño, tara y capacidad de la unidad de carga, cuando se trate de
carga en contenedor, así como el número de precinto".
Este despacho observa que el texto de la norma es claro y no da lugar a efectuar interpretación distinta a
la meramente gramatical.
Así pues, la unidad de carga, entendida como "el continente utilizado para trasladar una mercancía de un
lugar a otro, entre los cuales se encuentran los contenedores, los vehículos sin motor o autopropulsión de
transporte por carretera, tales como remolques y semiremolques, vagones de ferrocarril, barcazas y otras
embarcaciones sin sistemas de autopropulsión dedicadas a la navegación interior" (D. 2685/99 art. 1),
debe estar identificada plenamente en el documento de transporte precisando los elementos, números o
códigos individualizadores y señalando además su tamaño, tara y capacidad.
7. Cuando la norma determina la capacidad de la unidad de carga se refiere al peso de carga que
aceptaría el contenedor, o también al volumen de la misma?
Como ya se precisó en el numeral precedente, la Resolución 4240 de 2000 en su artículo 61-1, dispone
que el documento de transporte debe contener, entre otra información, la correspondiente a la "capacidad
de la unidad de carga, cuando se trate de carga en contenedor, así como el número de precinto"
Es así como frente a la inquietud expuesta resulta necesario recordar que el artículo 28 del Código Civil,
establece como principio de interpretación normativa, el relativo al sentido corriente de las palabras,
conforme al cual, "Las palabras de la ley se entenderán en su sentido natural y obvio, según el uso
general de las mismas palabras",
En consecuencia, a efectos de develar el sentido natural y obvio de la palabra "capacidad", resulta de
singular importancia revisar la definición que de la misma trae el Diccionario de la lengua española.
Define en efecto, el Diccionario de la lengua española de la Real Academia Española en su Vigésima
segunda edición, la expresión que nos ocupa, en los siguientes términos:
Capacidad.
(Del lat. capactas, -Ótis).
1. f. Propiedad de una cosa de contener otras dentro de ciertos límites. Capacidad de una vasija, de un
focal.
(...)
3. f. Fís. Volumen (magnitud).
Así las cosas, y toda vez que la expresión volumen se encuentra íntimamente relacionada con el término
"capacidad", se transcribe a la parte pertinente de su significado:
Volumen.
(Del lat. volumen).
1. m. Corpulencia o bulto de algo.
2. m. Magnitud física que expresa la extensión de un cuerpo en tres dimensiones: largo, ancho y alto. Su
unidad en el Sistema Internacional es el metro cúbico (m3).
(...)
5. m. Geom. Espacio ocupado por un cuerpo.
De lo precedente, resulta palmario el hecho de que cuando la norma en cita hace referencia a la
"capacidad de la unidad de carga, cuando se trate de carga en contenedor", se refiere al volumen y no al
peso.
Ahora bien, lo anterior obviamente debe entenderse sin perjuicio de la obligación contenida en el artículo
94-1 del Decreto 2685 de 1999 de informar en los documentos de transporte y consolidadores el peso la
carga que ingresará al país.
8. En cuanto a la indicación del trámite o destino que se dará a la mercancía, esta obligación cobija
también al Agente de Carga Internacional?
El artículo 61-1 de la Resolución 4240 de 2000, adicionado por el artículo 8 de la Resolución 7941 de
agosto 26 de 2008, dispone que el documento de transporte debe contener, "La indicación del trámite o
destino que se le dará a la mercancía una vez descargada en el lugar de llegada".
Esta obligación es consonante con la establecida por el artículo 94-1 del Decreto 2685 de 1999, cuyo
tenor literal dispone:
"Adicionalmente, con la información del documento de transporte, se debe señalar el trámite o destino
que se le dará a la mercancía una vez sea descargada en el lugar de llegada".
Ahora bien, para efectos de dilucidar si esta obligación cobija también al Agente de Carga Internacional,
es pertinente recordarlo siguiente:
Conforme con la definición contenida en el artículo 1 del Decreto 2685 de 1999, las actividades del
Agente de Carga Internacional incluyen, entre otras: "coordinar y organizar embarques, consolidar carga
de exportación o desconsolidar carga de importación y emitir o recibir del exterior los documentos de
transporte propios de su actividad." (Énfasis añadido)
Consonante con lo mencionado, la norma en comento define el documento de transporte como aquel
"término genérico que comprende el documento marítimo, aéreo, terrestre o ferroviario que el
transportador respectivo o el agente de carga internacional, entrega como certificación del contrato de
transporte y recibo de la mercancía que será entregada al consignatario en el lugar de destino y puede
ser objeto de endoso," (Énfasis añadido)
Dispone igualmente la norma en cita, que el documento de transporte hijo es aquel que "expide un
agente de carga internacional en desarrollo de su actividad, es prueba de la existencia del contrato de
transporte y acredita la recepción de la mercancía objeto de tal contrato por parte del transportador."
Así las cosas, de lo precedente se deriva lógicamente lo siguiente:
• Los Agentes de Carga internacional, en desarrollo de su actividad, expiden documentos de transporte.
. El articulo 94-1 del Decreto 2685 de 1999 y el artículo 61-1 de la Resolución 4240 de 2000, obligan a
señalar en el documento de transporte entre otras cosas, el trámite o destino que se le dará a la
mercancía una vez sea descargada en el lugar de llegada.
• Los Agentes de Carga tienen la obligación de señalar en el documento de transporte por ellos expedido,
el trámite o destino que se le dará a la mercancía una vez sea descargada en el lugar de llegada.
9. Respecto a la indicación de partidas y subpartidas arancelarias debe colocarse en todos los casos?
Establece al respecto el parágrafo 1 del artículo 94-1 del Decreto 2685 de 1999:
"La Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales establecerá mediante resolución de carácter general
los eventos en los cuales de acuerdo al tipo de operación y con carácter informativo, se deban informar
las partidas o subpartidas arancelarias de la mercancía y sus cantidades, así como el número de
identificación del consignatario de la mercancía en Colombia."
Consonante con lo anterior el artículo 61-1 de la Resolución 4240 de 2000 preceptúa que los documentos
de transporte deberán tener la "Indicación de las partidas o subpartidas arancelarias, y cantidades de las
mercancías e identificación del consignatario de la mercancía en Colombia, cuando a ello hubiere
lugar." (Énfasis añadido)
Se deriva con nitidez del texto de las normas transcritas, sin requerir ejercicio de interpretación profunda,
que la obligación de informar las partidas o subpartidas arancelarias de la mercancía en el documento de
transporte solo se dará en aquellos eventos en que la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales lo
establezca mediante resolución de carácter general de acuerdo al tipo de operación y con carácter
informativo. Es por esto que en el citado artículo 61-1 de la Resolución 4240 de 2000 se utiliza la
expresión "cuando a ello hubiere lugar", lo cual debe entenderse lógicamente referido a los eventos en
que la DIAN lo establezca de manera precisa mediante resolución de carácter general para los tipos de
operaciones que considere pertinentes.
10. La exigencia de identificar al consignatario se cumple con el nombre o razón social, o incluye otros
datos como el NIT?
Sin perjuicio de la identificación básica del consignatario que permita individualizarlo de manera
inequívoca a efectos de ejercer la titularidad del derecho de dominio sobre la mercancía representada en
el documento de transporte, es preciso recordar que el parágrafo 1 del artículo 94-1 del decreto 2685 de
1999 hace relación al "número de identificación del consignatario de la mercancía en Colombia", lo cual
debe entenderse en su sentido natural y obvio por ser claro el texto de la expresión transcrita.
Lo anterior debe interpretarse obviamente sin perjuicio de la facultad reglamentaria de la Dirección de
Impuestos y Aduanas Nacionales, precisada en el artículo que nos ocupa, conforme a la cual se puede
expedir resolución de carácter general precisando elementos adicionales de identificación del
consignatario.
11. Al tenor de lo previsto por el artículo 7 de la Resolución 7941 de 2008, en lo que respecta a la
identificación del medio de transporte, debe señalarse que es marítimo aun cuando se trate de un Agente
de Carga Internacional?
Es claro, conforme a la definición de Agente de Carga Internacional contenida en el artículo 1 del Decreto
2685 de 1999, que se trata de Personas jurídicas inscritas ante la Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales, "para actuar exclusivamente en el modo de transporte marítimo", razón por la cual, el
operador jurídico podría apresurarse a pensar que la información del modo de transporte cuando hay
agentes de carga involucrados resulta superflua.
Sin embargo, de una revisión más detallada del artículo 94 del Decreto 2685 de 1999, en consonancia
con el artículo 61 de la Resolución 4240 de 2000, modificado este último por el artículo 7 de la
Resolución 7941 de 2008, al que hace usted alusión en su pregunta, se encuentra que dichas normas se
refieren a los requisitos mínimos de información que debe contener el manifiesto de carga.
Así pues, teniendo en cuenta que el manifiesto de carga debe ser entregado por el transportador o su
representante en cualquier modo de transporte a la autoridad aduanera y no por el agente de carga
internacional, (Véase art. 96 D. 2685/99), y que existen administraciones con operación aduanera a cuya
jurisdicción arriban mercancías del exterior por varios modos de transporte, (marítimo, aéreo, terrestre),
resulta pertinente y válida la existencia del requisito contenido en el artículo 61 de la resolución 4240 de
2000, cuando dispone:
"Contenido del Manifiesto de Carga. Para efectos de lo previsto en el artículo 94 del Decreto 2685 de
1999, el manifiesto de carga debe contener la siguiente información:
• Identificación del medio de transporte, señalando: modo de transporte, número de matrícula,
nacionalidad, nombre de la nave"
12. Conforme con lo previsto en el artículo 105 del Decreto 2685 de 1999, el Agente de Carga
Internacional es responsable del traslado de las mercancías a depósito o a Zona Franca?
El artículo 105 del Decreto 2685 de 1999, modificado por el artículo 18 del Decreto 2101 de 2008,
consagra en efecto en su literal e) como obligación del Agente de Carga Internacional en el modo
marítimo la siguiente:
"Entregar, dentro de la oportunidad establecida, las mercancías amparadas en los documentos
consolidadores y en los documentos de transporte hijos, al depósito habilitado, al usuario de la zona
franca, al declarante o al importador, según sea el caso;"
Para tal efecto, el literal d) del artículo en cita establece en cabeza del Agente de Carga Internacional la
obligación de "Expedir la planilla de envío que relacione las mercancías que serán introducidas a un
depósito o a una zona franca"
Sin embargo, esta norma no puede en forma alguna interpretarse de manera aislada, toda vez que en el
literal j) del artículo 104 del decreto que nos ocupa se encuentra establecida como obligación del
transportador la siguiente:
"Entregar, dentro de la oportunidad establecida en las normas aduaneras, las mercancías al Agente de
Carga Internacional, al puerto, al depósito habilitado, al usuario de la zona franca, al declarante o al
importador, según el caso;"
Así las cosas, lo precedente debe ser interpretado al tenor de la previsión contenida en el artículo 101
Ibídem, cuyo tenor literal reza:
"Para efectos aduaneros, la mercancía descargada en puerto o aeropuerto quedará bajo responsabilidad
del transportador o del agente de carga, internacional, según sea el caso, hasta su entrega al depósito
habilitado, al declarante, al importador o al usuario operador de la zona franca en la cual se encuentre
ubicado el usuario a cuyo nombre venga consignado, o se endose el documento de transporte, de
acuerdo con lo establecido en este decreto.
Cuando en el contrato de transporte marítimo la responsabilidad para el transportador termine con el
descargue de la mercancía, a partir del mismo, ésta quedará bajo responsabilidad del agente de carga
internacional o puerto, según el caso, hasta su entrega al depósito habilitado al que venga destinada o
hasta su ingreso a zona franca."
Así las cosas de la normativa transcrita dimana sin mayor esfuerzo interpretativo que la mercancía
descargada en puerto o aeropuerto quedará bajo responsabilidad del transportador hasta su entrega al
depósito habilitado, al declarante, al importador o al usuario operador de la zona franca, a menos que se
trate de carga consolidada amparada en documento consolidador y en documento de transporte hijo, en
cuyo caso tal responsabilidad corresponde al Agente de Carga Internacional.
Lo anterior, sin perjuicio del hecho establecido normativamente para aquellos eventos en los que
conforme al contrato de transporte marítimo la responsabilidad del transportador termina con el
descargue de la mercancía, en cuyo caso, la responsabilidad de la entrega de la mercancía al depósito
habilitado al que venga destinada o a zona franca, gravitará en cabeza del agente de carga internacional
o puerto, según el caso.
Es por lo anterior que el artículo 74 de la Resolución 4240 de 2000, modificado por el artículo 17 de la
resolución 7941 del 26 de Agosto de 2008, dispone que "Para efectos del traslado de mercancías a un
depósito habilitado o a una zona franca, el transportador, agente de carga internacional o titular de
puerto o muelle, según el caso, deberá presentar a través de los servicios informáticos electrónicos que
disponga la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales la información requerida para la expedición de
la planilla de envío" (Énfasis añadido)
De otra parte, nos permitimos informarle que la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, con el fin
de facilitar a los contribuyentes, usuarios y público en general el acceso directo a sus pronunciamientos
doctrinarios, ha publicado en su página de Internet www.dian.gov.co <http://www.dian.gov.co>, la base de
conceptos en materia tributaria, aduanera y cambiaría expedidos desde el año 2001, a la cual se puede
ingresar por el icono de "Normatividad" -"técnica" -, dando clic en el link "Doctrina Oficina Jurídica".
Cordialmente,
(Fdo.) ISABEL CRISTINA GARCES SÁNCHEZ, Subdirectora de Gestión Normativa y Doctrina Dirección
de Gestión Jurídica.