1 T.D.: 436577 OPINIÓN Nº 023-2011/DTN Entidad: Empresa

T.D.: 436577
OPINIÓN Nº 023-2011/DTN
Entidad:
Empresa Municipal Inmobiliaria de Lima S.A. – EMILIMA
S.A.
Asunto:
Prestaciones adicionales de obra en el sistema de contratación
a suma alzada
Referencia:
Comunicación recibida el 26.AGO.2010
1.
ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el Gerente General de EMILIMA S.A.
consulta cuándo se puede ordenar la ejecución de prestaciones adicionales de obra en
el sistema de contratación a suma alzada.
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa sobre contratación pública, planteadas sobre temas genéricos
y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de
conformidad con lo dispuesto por el inciso i) del artículo 58° de la Ley de
Contrataciones
del
Estado,
aprobada
mediante
Decreto
Legislativo
Nº 1017 (en adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición Complementaria Final de
su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el
“Reglamento”).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas
necesariamente a situación particular alguna.
2.
CONSULTA Y ANÁLISIS
La Entidad formula las siguientes consultas:
“Se consulta sobre los alcances legales del numeral 1) del artículo 40º de la Ley de
Contrataciones del Estado, correspondiente al sistema de contratación a suma
alzada en obras, a efectos de determinar cuándo se presentaría un adicional de obra
en este sistema de contratación.”
Sobre el particular, corresponde señalar lo siguiente:
2.1
En primer lugar, debe indicarse que el artículo 40º del Reglamento ha previsto
tres sistemas de contratación a través de los cuales las Entidades pueden
contratar la ejecución de obras, estos son: el sistema a suma alzada, el sistema
de precios unitarios, tarifas o porcentajes, y el esquema mixto de suma alzada y
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precios unitarios.
El numeral 1) del artículo 40º del Reglamento precisa que el sistema de
contratación a suma alzada resulta aplicable cuando “(…) las cantidades,
magnitudes y calidades de la prestación estén totalmente definidas en las
especificaciones técnicas, en los términos de referencia o, en el caso de obras,
en los planos y especificaciones técnicas respectivas.”
De acuerdo con la disposición citada, una Entidad solo podrá contratar la
ejecución de una obra a suma alzada, cuando sea posible determinar su
magnitud, calidad y cantidad, debiendo establecer esta información en los
planos y especificaciones técnicas comprendidos en el expediente técnico1.
2.2
Adicionalmente, el numeral 1) del artículo 40º del Reglamento precisa que en
el sistema a suma alzada “El postor formulará su propuesta por un monto fijo
integral y por un determinado plazo de ejecución”.
De esta manera, cuando el sistema de contratación elegido por la Entidad sea el
sistema a suma alzada, al presentar su propuesta el postor se obliga a realizar el
íntegro de las prestaciones necesarias para la ejecución de la obra, conforme a
los planos y especificaciones técnicas previstos en el expediente técnico, por el
monto o precio ofertado en dicha propuesta.
De ello se desprende que, en una obra contratada a suma alzada, el precio
pactado solo podría ser modificado si durante la ejecución contractual la
Entidad, con el objeto de alcanzar la finalidad del contrato, decide modificar
los planos o especificaciones técnicas.
En tal sentido, las obras ejecutadas bajo el sistema a suma alzada implican,
como regla general, la invariabilidad del precio pactado, por lo que el
contratista se obliga a realizar el íntegro de las prestaciones necesarias para la
ejecución de la obra por el precio ofertado en su propuesta.
2.3
Por otro lado, debe indicarse que, independientemente del sistema de
contratación elegido, el artículo 41º de la Ley 2 ha otorgado a la Entidad la
1
De conformidad con el numeral 24 del Anexo de Definiciones del Reglamento, el expediente técnico
es el “El conjunto de documentos que comprende: memoria descriptiva, especificaciones técnicas,
planos de ejecución de obra, metrados, presupuesto de obra, fecha de determinación del presupuesto
de obra, Valor Referencial, análisis de precios, calendario de avance de obra valorizado, fórmulas
polinómicas y, si el caso lo requiere, estudio de suelos, estudio geológico, de impacto ambiental u
otros complementarios.” (El subrayado es agregado).
“Artículo 41.- Prestaciones adicionales, reducciones y ampliaciones
Excepcionalmente y previa sustentación por el área usuaria de la contratación, la Entidad podrá
ordenar y pagar directamente la ejecución de prestaciones adicionales en caso de bienes y servicios
hasta por el veinticinco por ciento (25%) de su monto, siempre que sean indispensables para alcanzar
la finalidad del contrato. Asimismo, podrá reducir bienes, servicios u obras hasta por el mismo
porcentaje.
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Tratándose de obras, las prestaciones adicionales podrán ser hasta por el quince por ciento (15%)
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potestad de ordenar la ejecución de prestaciones adicionales de obra hasta por
el quince por ciento (15%) del monto del contrato original, siempre que estas
sean indispensables para alcanzar la finalidad del contrato.
Cabe precisar, que esta potestad ha sido conferida a la Entidad en
reconocimiento de su calidad de garante del interés público en los contratos
que celebra para obtener los bienes, servicios y obras necesarios para el
cumplimiento de sus funciones.
Así, la Entidad podrá ordenar al contratista la ejecución de prestaciones
adicionales de obra cuando considere que ello resulta necesario para alcanzar la
finalidad del contrato y, en última instancia, la satisfacción del interés público
que subyace a la contratación.
2.4
Ahora bien, como se ha señalado en el punto 2.1.2 de la presente opinión, las
obras que se ejecutan bajo el sistema a suma alzada implican, como regla
general, la invariabilidad del precio ofertado por el postor en su propuesta, por
lo que, en estos contratos, la Entidad solo podrá aprobar la ejecución de
prestaciones adicionales si los planos o especificaciones técnicas fueron
modificados durante la ejecución contractual, con el objeto de alcanzar la
finalidad del contrato.
No sucede lo mismo con la mayor ejecución de metrados, pues en este
supuesto la liquidación final de obra debe realizarse teniendo en cuenta,
únicamente, los metrados contratados, por lo que el costo de la ejecución de
mayores metrados será asumido por el contratista, atendiendo a la naturaleza
del sistema de contratación a suma alzada. En este supuesto la Entidad no
deberá efectuar pago adicional alguno al contratista.
En tal sentido, en las obras ejecutabas bajo el sistema a suma alzada la Entidad
solo podrá ordenar la ejecución de prestaciones adicionales, cuando ello sea
necesario debido a la modificación de los planos o especificaciones técnicas, y
no debido a la mayor ejecución de metrados, pues en este último supuesto el
costo debe ser asumido por el contratista, dado el sistema de contratación
elegido.
3.
CONCLUSIONES
3.1
Las obras ejecutadas bajo el sistema a suma alzada implican, como regla
general, la invariabilidad del precio pactado, por lo que el contratista se obliga
a realizar el íntegro de las prestaciones necesarias para la ejecución de la obra
por el precio ofertado en su propuesta.
del monto total del contrato original, restándole los presupuestos deductivos vinculados, entendidos
como aquellos derivados de las sustituciones de obra directamente relacionadas con las prestaciones
adicionales de obra, siempre que ambas respondan a la finalidad del contrato original. Para tal
efecto, los pagos correspondientes serán aprobados por el Titular de la Entidad.
(…)”
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3.2
En las obras ejecutabas bajo el sistema a suma alzada la Entidad solo podrá
ordenar la ejecución de prestaciones adicionales, cuando ello sea necesario
debido a la modificación de los planos o especificaciones técnicas, y no debido
a la mayor ejecución de metrados, pues en este último supuesto el costo debe
ser asumido por el contratista, dado el sistema de contratación elegido.
Jesús María, 23 de febrero de 2011
JUAN ANTONIO SILVA SOLOGUREN
Director Técnico Normativo
MPC/.