Artículo 174º Numeral 1) INFRACCIONES RELACIONADAS A LA OBLIGACIÓN DE EMITIR, OTORGAR Y/O EXIGIR COMPROBANTES DE PAGO Y/U OTROS DOCUMENTOS INFRACCIONES FRECUENTES STAFF TRIBUTARIO 1. INFRACCIÓN POR NO EMITIR Y/O NO OTORGAR COMPROBANTES DE PAGO O DOCUMENTOS COMPLEMENTARIOS A ÉSTOS, DISTINTOS A LA GUÍA DE REMISIÓN 1.1 Descripción de la Infracción El artículo 1º del Decreto Ley Nº 25632 (24.07.1992) “Ley Marco de Comprobantes de Pago” prescribe que están obligados a emitir comprobantes de pago todas las personas que transfieran bienes, en propiedad o en uso, o presten servicios de cualquier naturaleza, precisando que esta obligación rige aún cuando la transferencia o prestación no se encuentre afecta a tributos. Sobre el particular, debe recordarse que esta obligación se fundamenta estrictamente en un tema de control. En efecto, para la Administración Tributaria es fundamental que las operaciones mercantiles estén sustentadas con documentos que validen dichos hechos, pues ello le permitirá realizar una serie de procedimientos, todos ellos destinados a determinar con certeza, el monto de la obligación tributaria. Bajo ese contexto, y teniendo en consideración la importancia que representa para el ejercicio de la facultad de fiscalización, el numeral 3 del artículo 87º del Código Tributario ha recogido esta obligación al establecer que constituye una obligación de los contribuyentes, el emitir y/u otorgar, con los requisitos formales legalmente establecidos y en los casos previstos por las normas legales, los comprobantes de pago o los documentos complementarios a éstos. En ese sentido, si un contribuyente no cumple con esta obligación habrá incurrido en la infracción tipificada en el numeral 1 del artículo 174º del Código Tributario referido precisamente a no emitir y/o no otorgar comprobantes de pago o documentos complementarios a éstos, distintos a la guía de remisión. Como se desprende de lo anterior, las conductas sancionables, responden a dos hechos distintos pero relacionados entre sí: • No emitir, con los requisitos formales legalmente establecidos y en los casos previstos por las normas legales, los comprobantes de pago o los documentos complementarios a éstos, distintos a la guía de remisión. • No otorgar, con los requisitos formales legalmente establecidos y en los casos previstos por las normas legales, los comprobantes de pago o los documentos complementarios a éstos, distintos a la guía de remisión. El primer supuesto, se configura cuando el sujeto obligado no ha cumplido con emitir el comprobante de pago o los documentos complementarios a éstos, distintos a la guía de remisión, en los momentos establecidos. El segundo supuesto, está relacionado con el hecho que el sujeto obligado, no haya entregado el comprobante de pago o los documentos complementarios a éstos, distintos a la guía de remisión, en los momentos establecidos, aun cuando lo haya emitido. En ese sentido, de no emitirse o de emitirse y no otorgarse el comprobante de pago o los documentos complementarios a éstos, distintos a la guía de remisión, en los momentos que correspondan, generará que el obligado incurra en la infracción en comentario. 8 ASESOR EMPRESARIAL INFRACCIONES FRECUENTES 1.2 ¿Cuándo deben emitirse y otorgarse los comprobantes de pago? A los efectos de la configuración de esta infracción, es importante tener presente los momentos en que deben emitirse y otorgarse los comprobantes de pago. Sobre el particular, el artículo 5º del Reglamento de Comprobantes de Pago1 señala que éstos son los siguientes: SUPUESTO MOMENTO PARA LA EMISIÓN Y ENTREGA DE CP En la transferencia de bienes muebles En el momento en que se entregue el bien o en el momento en que se efectúe el pago, lo que ocurra primero. En el caso que la transferencia sea concertada por Internet, teléfono, telefax u otros medios similares, en los que el pago se efectúe mediante tarjeta de crédito o de débito y/o abono en cuenta con anterioridad a la entrega del bien, el comprobante de pago deberá emitirse en la fecha en que se reciba la conformidad de la operación por parte del administrador del medio de pago o se perciba el ingreso, según sea el caso, y otorgarse conjuntamente con el bien. Sin embargo, si el adquirente solicita que el bien sea entregado a un sujeto distinto, el comprobante de pago se le podrá otorgar a aquél hasta la fecha de entrega del bien. En el caso de retiro de bienes muebles En la transferencia de bienes inmuebles En la primera venta de bienes inmuebles que realice el constructor Tratándose de naves y aeronaves En la transferencia de bienes, por los pagos parciales recibidos anticipadamente a la entrega del bien o puesta a disposición del mismo En la prestación de servicios, incluyendo el arrendamiento y arrendamiento financiero En los contratos de construcción En los casos de entrega de depósito, garantía, arras o similares, cuando impliquen el nacimiento de la obligación tributaria para efecto del IGV En la prestación de servicios generadores de rentas de cuarta categoría a título oneroso En la fecha del retiro. En la fecha en que se perciba el ingreso o en la fecha en que se celebre el contrato, lo que ocurra primero. En la fecha en que se perciba el ingreso, por el monto que se perciba, sea total o parcial. En la fecha en que se suscribe el respectivo contrato. En la fecha y por el monto percibido. Cuando alguno de los siguientes supuestos ocurra primero: a) La culminación del servicio. b) La percepción de la retribución, parcial o total, debiéndose emitir el comprobante de pago por el monto percibido. c) El vencimiento del plazo o de cada uno de los plazos fijados o convenidos para el pago del servicio, debiéndose emitir el comprobante de pago por el monto que corresponda a cada vencimiento. En la fecha de percepción del ingreso, sea total o parcial y por el monto efectivamente percibido. En el momento y por el monto percibido. En el momento en que se perciba la retribución y por el monto de la misma. 1.3 ¿En qué momento se configura la infracción? La infracción materia de análisis se configurará cuando la Administración Tributaria verifique que en una operación, no se haya emitido y/u otorgado (entregado) comprobante de pago. Esto se producirá cuando por ejemplo, los fedatarios fiscalizadores, verifiquen el incumplimiento de esta obligación. Debe precisarse que esta infracción se configurará cada vez que se detecte este hecho. 1 Aprobado por Resolución de Superintendencia Nº 007-99/SUNAT, publicada en el Diario Oficial El Peruano, el 24 de Enero de 1999. ARTÍCULO 174º, NUMERAL 1) 9 STAFF TRIBUTARIO 1.4 Infracción cometida o detectada en un establecimiento comercial u oficina de profesionales independientes • Sanción Si se configura la infracción antes señalada, en un establecimiento comercial u oficina de profesionales independientes, la misma se sancionará con una multa pecuniaria o con el cierre temporal de establecimiento. BASE LEGAL INFRACCIÓN I II III Numeral 1, Artículo 174º C.T. No emitir y/o no otorgar comprobantes de pago o documentos complementarios a éstos, distintos a la guía de remisión. 1 UIT o cierre 50% de la UIT o cierre 0.6% de los I o cierre La aplicación de una u otra dependerá del número de veces en que se haya detectada la infracción, no resultando importante el establecimiento en donde se cometió la misma2. Así por ejemplo, la sanción pecuniaria (multa) sólo se aplicará en la primera oportunidad que el infractor incurra en esta infracción, pues a partir de la segunda ocasión, la sanción a aplicar será el cierre. En todo caso, es importante recordar que el Anexo A del Régimen de Gradualidad ha graduado tanto la multa como el cierre temporal de acuerdo a lo siguiente: ANEXO A RÉGIMEN DE GRADUALIDAD SANCIÓN INFRACCIÓN CONDICIÓN TABLA TIPO FRECUENCIA 4ª Op. o 1ª 2ª 3ª más Oportunidad Oportunidad Oportunidad SANCIÓN (Sin rebaja) Multa (a) Cuando la infracción se haya cometido Numeral 1, o detectado en un estableciArtículo 174º miento comerC.T. cial u oficina de profesionales independientes I II III Multa 1 UIT Cierre Multa 50% UIT 25% UIT 0.6% de I 0.3% de I Cierre Multa Cierre Cierre (b) Cierre (b) Cierre (b) 3 Días 5 Días 10 Días 3 Días 5 Días 10 Días 3 Días 5 Días 10 Días 50% UIT IMPORTANTE Tratándose de la sanción a los sujetos del Nuevo RUS (Tabla III), debe considerarse que se entiende por “I” a Cuatro (4) veces el límite máximo de cada categoría de los Ingresos brutos mensuales del Nuevo Régimen Único Simplificado (RUS) por las actividades de ventas o servicios prestados por un sujeto del 2 Así también lo ha considerado el Tribunal Fiscal, quien en la RTF de Observancia Obligatoria Nº 00169-4-2008 (25.01.2008) resolvió que “El criterio de frecuencia en la comisión de las infracciones tipificadas en los numerales 1), 2) y 3) del artículo 174º del Texto Único Ordenado del Código Tributario, aprobado por Decreto Supremo N° 13599-EF, modificado por Decreto Legislativo N° 953, está vinculado al número de oportunidades en las que el sujeto infractor incurre en la misma infracción y no al local en que se cometieron”. 10 ASESOR EMPRESARIAL INFRACCIONES FRECUENTES Nuevo RUS, según la categoría en que se encuentra o deba encontrarse ubicado el citado sujeto. • Sustitución del cierre por una multa Como se ha señalado anteriormente, a partir de la segunda oportunidad en que se incurra en la infracción del numeral 1 del artículo 174º del Código Tributario, la sanción que le es aplicable al sujeto que haya incurrido en esta infracción, es el cierre temporal de su establecimiento. No obstante, es preciso señalar que en determinados supuestos, esa sanción podrá ser objeto de sustitución por una multa, pero sólo si se presentan determinados supuestos. Así lo establece el cuarto párrafo del artículo 183º del Código Tributario, el cual señala que, la SUNAT puede sustituir la sanción de cierre temporal por una multa, si las consecuencias que pudieran seguir a un cierre temporal lo ameritan, cuando por acción del deudor tributario sea imposible aplicar la sanción de cierre o cuando la SUNAT lo determine en base a los criterios que ésta establezca mediante Resolución de Superintendencia3. En este caso, la multa será equivalente al cinco por ciento (5%) del importe de los ingresos netos, de la última declaración jurada mensual presentada a la fecha en que se cometió la infracción, la cual no podrá ser menor a: 2 UIT's 1 UIT 50% UIT Para los contribuyentes ubicados en el Régimen General del Impuesto a la Renta (Es decir para aquellos a los que le sea aplicable la Tabla I). Para los contribuyentes ubicados en el Régimen Especial del Impuesto a la Renta, así como para los contribuyentes que perciban rentas de primera, segunda, cuarta y quinta categoría (Es decir para aquellos a los que les sea aplicable la Tabla II). Para las personas y entidades que se encuentran en el Nuevo Régimen Único Simplificado (Es decir para los contribuyentes a los que les sea aplicable la Tabla III). Es importante señalar que estos montos mínimos han sido rebajados por el Anexo B del Régimen de Gradualidad, de acuerdo a lo siguiente: ANEXO B RÉGIMEN DE GRADUALIDAD SANCIÓN INFRACCIÓN SANCIÓN Multa que sustituye el cierre según Numeral 1, el inciso a) Artículo 174º del cuarto C.T. párrafo del art. 183º del Código tributario 3 FRECUENCIA 1ª 2ª CATEGORÍA Oportunidad Oportunidad TABLA TIPO (d) Multa Cierre I TOPE II III MULTA 3ª Oportunidad 4ª Op. o más (Sin rebaja) Cierre Cierre No menor a 50% UIT No menor a 60% UIT No menor a 2 UIT No menor a 25% UIT No menor a 30% UIT No menor a 1 UIT 1 5% UIT 8% UIT 2 8% UIT 11% UIT 3 10% UIT 13% UIT 4 13% UIT 16% UIT 5 16% UIT 19% UIT 50% UIT En relación a este tema, cabe mencionar que a la fecha la Administración Tributaria no ha regulado los criterios en los que se sustituiría la sanción de cierre por una multa. ARTÍCULO 174º, NUMERAL 1) 11 STAFF TRIBUTARIO 1.5 Infracción cometida o detectada en un lugar distinto al establecimiento comercial u oficina de profesionales independientes De manera distinta al punto anterior, si se configura la infracción en comentario, en un lugar distinto al establecimiento comercial u oficina de profesionales independientes, la misma se sancionará únicamente con una multa pecuniaria. INFRACCIÓN DESCRIPCIÓN CONDICIÓN I II III Numeral 1, Artículo 174º C.T. No emitir y/o no otorgar comprobantes de pago o documentos complementarios a éstos, distintos a la guía de remisión. Cuando al infracción no se haya cometido o detectado en un establecimiento comercial u oficina de profesionales independientes. 1 UIT 50% de la UIT 0.6% de los I En todo caso, es importante recordar que para esta situación, el Anexo A del Régimen de Gradualidad ha graduado la multa aplicable de acuerdo a la frecuencia en que se haya incurrido en la misma: ANEXO A RÉGIMEN DE GRADUALIDAD SANCIÓN INFRACCIÓN CONDICIÓN FRECUENCIA TIPO SANCIÓN 1ª Oportunidad I Multa 1 UIT 50% UIT 65% UIT 85% UIT 1 UIT II Multa 50% UIT 25% UIT 30% UIT 40% UIT 50% UIT III Multa 0.6% de I 0.3% de I 0.4% I 0.5% I 0.6% I Cuando la infracción no se haya cometido Numeral 1, o detectado en Artículo 174 un estableciC.T. miento comercial u oficina de profesionales independientes 2ª 3ª Oportunidad Oportunidad 4ª Op. o más (Sin rebaja) TABLA IMPORTANTE Tratándose de la sanción a los sujetos del Nuevo RUS (Tabla III), debe considerarse que se entiende por “I” a Cuatro (4) veces el límite máximo de cada categoría de los Ingresos brutos mensuales del Nuevo Régimen Único Simplificado (RUS) por las actividades de ventas o servicios prestados por un sujeto del Nuevo RUS, según la categoría en que se encuentra o deba encontrarse ubicado el citado sujeto. 1.6 Acta de Reconocimiento Respecto de la sanción que corresponde por esta infracción, es importante indicar que de acuerdo a la Nota 4 de las Tablas I y II, así como de la Nota 5 de la Tabla III de Infracciones y Sanciones del Código Tributario, tratándose de la primera oportunidad en que se incurre en la misma, es posible que la multa pecuniaria (multa) sea reducida totalmente, si el contribuyente presenta el documento denominado “Acta de Reconocimiento”, el cual deberá presentarse dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes al de la comisión de la infracción. 12 ASESOR EMPRESARIAL INFRACCIONES FRECUENTES Para estos efectos, se entiende que se ha incurrido en una anterior oportunidad cuando la sanción de multa respectiva hubiera quedado firme y consentida en la vía administrativa o se hubiera reconocido la primera infracción mediante Acta de Reconocimiento. Es importante mencionar que el artículo 7º de la Resolución de Superintendencia Nº 063-2007/SUNAT que aprueba el Reglamento del Régimen de Gradualidad de las Infracciones relacionadas a la emisión y/u otorgamiento de Comprobantes de Pago, establece que para efecto de la presentación del Acta de Reconocimiento, ésta será presentada al Fedatario Fiscalizador al concluir la intervención o, a partir del mismo día y hasta el quinto día hábil siguiente de levantada el Acta Probatoria respectiva, en la mesa de partes de la Intendencia, Oficina Zonal o Centro de Servicios al Contribuyente pertenecientes a la jurisdicción en que se realizó la intervención o del domicilio fiscal del deudor tributario. En todo caso, debe recordarse que el último párrafo del citado artículo 7º señala que cuando el Acta de Reconocimiento se presente luego de los cinco (5) días hábiles ARTÍCULO 174º, NUMERAL 1) 13 STAFF TRIBUTARIO siguientes al de levantamiento del Acta Probatoria, ésta se tendrá por no presentada, con lo cual se aplicará la multa correspondiente. ESQUEMA PARA LA APLICACIÓN DE LA SANCIÓN DEL NUMERAL 1 DEL ARTÍCULO 174º DEL C.T. INFRACCIÓN NUMERAL 1, ARTÍCULO 174º C.T. Infracción cometida en un establecimiento comercial u oficina de profesionales independientes Infracción cometida en un lugar distinto al establecimiento comercial u oficina de profesionales 1ª Oportunidad: Multa Acta de Reconocimiento A partir de la 2ª Oportunidad: Cierre Multa que sustituye el cierre Multa Acta de Reconocimiento (1a oportunidad) Aplicación Práctica CASO PRÁCTICO PLAZO PARA PRESENTACIÓN DEL ACTA DE RECONOCIMIENTO La empresa “INVERSIONES EUCALIPTOS” S.R.L., contribuyente del Régimen General del Impuesto a la Renta, ha incurrido por primera vez en la infracción prevista en el numeral 1 del artículo 174º del Código Tributario por “No emitir y/u otorgar comprobantes de pago”; ello según Acta Probatoria de fecha 14 de Febrero de 2011, levantada por un fedatario de la SUNAT, en su local comercial. Al respecto, el representante legal de la empresa en mención desea presentar el Acta de Reconocimiento, consultándonos si existe un plazo para presentar la misma. SOLUCIÓN: De acuerdo a lo previsto por el numeral 1 del artículo 174º del Código Tributario, constituye infracción relacionada con la obligación de emitir, otorgar y exigir comprobantes de pago y/u otros documentos, el no emitir y/o no otorgar comprobantes de pago o documentos complementarios a éstos, distintos a la guía de remisión, infracción que se sanciona con una multa equivalente a 1 UIT o cierre, tratándose de contribuyentes del Régimen General del Impuesto a la Renta. Al respecto, debe considerarse que la Nota 4 de la Tabla I de Infracciones y Sanciones del citado código, establece que tratándose de la infracción señalada en el primer párrafo, la multa se aplicará en la primera oportunidad que el infractor incurra en la infracción salvo que éste la reconozca mediante Acta de Reconocimiento. Para este efecto, la referida acta deberá presentarse dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes al de la comisión de la infracción. En todo caso, agrega la referida Nota, la sanción de cierre se aplicará a partir de la segunda oportunidad en que el infractor incurra en la misma infracción. En relación a ello, el artículo 7º de la Resolución de Superintendencia Nº 063-2007/SUNAT que aprueba el Reglamento del Régimen de Gradualidad de las Infracciones relacionadas a la emisión y/u otorgamiento de Comprobantes de Pago, establece que para efecto de la presentación del Acta de Reconocimiento, ésta será presentada al Fedatario Fiscalizador al concluir la intervención o, a 14 ASESOR EMPRESARIAL INFRACCIONES FRECUENTES partir del mismo día y hasta el quinto día hábil siguiente de levantada el Acta Probatoria respectiva, en la mesa de partes de la Intendencia, Oficina Zonal o Centro de Servicios al Contribuyente pertenecientes a la jurisdicción en que se realizó la intervención o del domicilio fiscal del deudor tributario. PLAZO MÁXIMO PARA LA PRESENTACIÓN DEL ACTA DE RECONOCIMIENTO 1er día hábil siguiente Fecha en que se levanta el Acta Probatoria 2do día hábil siguiente 3er día hábil siguiente 4º día hábil siguiente 5º día hábil siguiente Plazo máximo para presentar el Acta de Reconocimiento Cabe agregar que el último párrafo del citado artículo 7º señala que cuando el Acta de Reconocimiento se presente luego de los cinco (5) días hábiles siguientes al de levantamiento del Acta Probatoria, ésta se tendrá por no presentada, con lo cual se aplicará la multa correspondiente. En consecuencia, y de acuerdo a lo antes señalado, podemos concluir que para que la empresa “INVERSIONES EUCALIPTOS” S.R.L. pueda presentar el Acta de Reconocimiento y no le sea aplicable la multa correspondiente, ésta deberá ser presentada dentro del plazo de los cinco (5) días hábiles siguientes de levantada el Acta Probatoria, esto es hasta el 21 de Febrero de 2011, si tomamos en consideración el 14 de Febrero, fecha en que el Fedatario levantó el Acta Probatoria. De no realizarse tal presentación hasta la referida fecha, la Administración Tributaria aplicará a la empresa la multa respectiva, es decir S/. 3,600 (1 UIT). No obstante, en este caso al tratarse de la primera oportunidad en que se cometió la infracción, la misma será rebajada en un 50%, con lo cual la multa que corresponderá al infractor será de S/. 1,800 (50% de la UIT). ARTÍCULO 174º, NUMERAL 1) 15 STAFF TRIBUTARIO 2 03326 10398 Inversiones Eucaliptos S.R.L. 1 4510 - 2010 Pereda Torres, Walter DNI 10099074192 16 ASESOR EMPRESARIAL Acta Probatoria 14 02 2011