220-074918 - Superintendencia de Sociedades

OFICIO 220-074918 DEL 15 DE MAYO DE 2014
ASUNTO: READQUISICIÓN DE ACCIONES – DEBEN CUMPLIRSE
LINEAMIENTOS LEGALES –ARTÍCULO 396 DEL CÓDIGO DE COMERCIO.
LOS
Me refiero a su comunicación radicada en esta entidad con el número 2014-01-155470,
por la cual realiza la siguiente consulta:
“La Superintendencia ha insistido en varios pronunciamientos que no resulta viable,
jurídica ni contablemente, readquirir acciones propias sin que, previamente haya
constituido la reserva para tal fin, de tal suerte que aceptar LA ENTREGA DE ACCIONES
PROPIAS A LA MISMA SOCIEDAD EMISORA para el pago de acreencias con la misma
sociedad significaría un “desacato legal” (340-003555 del 7 de febrero de 2002, 220016485 del 15 de Marzo de 2012).
Con base en los anteriores planteamientos y al no resultar viable la Cesión, Entrega,
Endoso, Dación o cualquier otro mecanismo de pago en el que la sociedad resulte
readquiriendo sus propias acciones por deudas del accionista con la misma sociedad,
pregunto lo siguiente:
1) En caso de haberse ya efectuado dicha entrega de acciones, el accionista AUN
MANTIENE LA INVERSIÓN en el capital de la sociedad cuya participación ya
ofreció?
2) Conserva su condición de capitalista pese a haber entregado las acciones a la
sociedad como alternativa de pago?
En caso afirmativo,
3) Es posible restablecer el capital social, devolver los títulos de acciones, evitar
afectar los intereses de los mismos accionistas titulares oriundos y que la sociedad
gestione y obtenga el recaudo de sus acreencias con otras alternativas de pago?”.
Sobre el particular, me permito manifestarle que en cumplimiento del artículo 28 del
Código Contencioso Administrativo, la Superintendencia de Sociedades emite una opinión
general y abstracta sobre las consultas que le son formuladas en torno a las materias de
su competencia, mas no es función suya prestar asesorías o resolver asuntos de carácter
particular y concreto, máxime cuando el derecho de petición en la formulación de
consultas no está dirigido a instruir sobre la viabilidad de actos u operaciones relativos a
sociedades cuyos antecedentes le son desconocidos.
Anotado lo anterior, tenemos que efectivamente para la readquisición de acciones por
parte de una sociedad, debemos estarnos a lo consagrado en el artículo 396 del Código
de Comercio. Para dicha operación deben emplearse fondos de utilidades liquidas para lo
cual debe existir una reserva para compra de acciones.
Es claro entonces que la readquisición de acciones mediante la entrega de acciones por
parte de un accionista para cancelar deudas que este tiene con la compañía, desborda a
todas luces los lineamientos legales establecidos para tal efecto y no puede esta entidad
en la modalidad de consulta, expresar de manera concreta unas afirmaciones frente a sus
inquietudes.
En este orden, los accionistas bien pueden proceder a realizar la impugnación de la
operación efectuada e igualmente los administradores son responsables por las
actuaciones que hayan realizado desconociendo las normales legales respectivas;
cuando quiera que los libros y papeles del comerciante den cuenta de operaciones que
pueden ser cuestionadas por las vías judiciales.
En los anteriores términos se ha dado contestación a su consulta, no sin antes anotarle
que los efectos del presente pronunciamiento son los descritos en el artículo 28 del
Código Contencioso Administrativo.