No. 41_ Agosto 29 de 2011 La República Diez pasos que debe seguir para entablar una demanda • La resolución de una entidad del Estado a veces puede poner en conflicto los derechos de una empresa. Así mismo, el comportamiento de una persona natural o jurídica puede atentar contra la integridad y estabilidad de una compañía. 29/08/2011 - Es por tal razón, explicó el abogado Eduardo Vásquez González de Estrategia & Protección Legal, que Colombia, siendo un estado de derecho, "estableció el Derecho de Acción en virtud del cual las personas jurídicas o naturales pueden demandar a quien se considere como autor de los perjuicios que eventualmente pueden afectarlos". En tales casos, señaló Vásquez, "se debe diferenciar, entre otros criterios, al denominado sujeto pasivo o demandado, siendo el actor o demandante quien instaura el proceso en ejercicio de su derecho de acción." Cuando ya se toma la decisión de instaurarla, expresó Vásquez, se deben tener muy en cuenta los siguientes pasos, para no salir perjudicado posteriormente por un fallo contrario a su interés: 1. Certeza Fáctica: el demandante debe tener la suficiente claridad mental para demostrar que son ciertos los hechos en virtud de los cuales pretende demandar. Además de la convicción, se debe tener el suficiente material probatorio con el cual demostrar ante un juez la realidad de las afirmaciones en la demanda. 2. Elaboración del expediente o dossier: se debe elaborar una carpeta a manera de expediente en el cual se consigna: a) Un resumen de los hechos organizado cronológicamente, b) el sumario o relación de pruebas documentales que se disponen para sustentar los hechos y c) los demás datos que son considerados útiles para integrar el dossier del caso que deseamos armar. 3. Asesoría experta o profesional: de acuerdo con la naturaleza del asunto que se trate, es importante disponer de una persona experta en el tema o profesional que amplíe el espectro o aclare las dudas que se puedan tener sobre los diferentes aspectos de la demanda. No. 41_ Agosto 29 de 2011 4. Contrato de Prestación de Servicios Profesionales: no todos los casos requieren la asesoría y representación de un abogado, pero si la complejidad del caso lo requiere, es mejor estar bien asesorado y representado, pues en un medio considerado conflictivo como este, es sano disponer de una opinión experta. En tal caso siempre toca suscribir un contrato de servicios profesionales de abogado en el cual se establezca con claridad y precisión el objeto de la gestión encomendada, las prestaciones u obligaciones a cargo de las partes, el monto de los honorarios pactados, el término de vigencia, entre otros. 5. Otorgamiento de poder o mandato: existen algunos asuntos en material civil y administrativa, así como en entidades públicas de diverso orden, que pueden ser adelantados directamente por el interesado, pero en asuntos especialmente determinados por la Ley, se exige la representación por intermedio de apoderado judicial. El poder o mandato debe contener con precisión la indicación de las facultades con las que actúa el apoderado. 6. Comunicación permanente y seguimiento del caso: cuando se inicia una demanda en cualquiera de las jurisdicciones, ordinaria o especial, se pone en marcha todo el aparato estatal en procura de obtener un fallo favorable a nuestros intereses. Los procesos exigen una vigilancia permanente por parte del abogado que atiende el caso, pero es también responsabilidad del demandante mantenerse enterado de todo cuando acontece en el proceso, por lo que debe incluir dentro del contrato de prestación de servicios la presentación de informes mensuales sobre el desarrollo de la gestión. 7. El derecho de acción exige, de la persona que lo ejerce un alto grado de responsabilidad, pues esta decisión pone en marcha el aparato jurisdiccional del Estado y conlleva gastos y costos los cuales corresponde pagar a la parte vencida en el proceso. Nunca deben iniciarse demandas infundadas o temerarias, pues además de ser condenados en costas y perjuicios, se corre el riesgo de una denuncia penal por el delito de fraude procesal. ¿Cuándo se demanda a una empresa? Es importante tener en cuenta que las empresas son consideradas en nuestro ordenamiento jurídico como "personas jurídicas", esto es, como sujetos capaces de ejercer derechos y adquirir obligaciones. En tal virtud, también pueden ser No. 41_ Agosto 29 de 2011 demandadas por los actos que en desarrollo de su actividad puedan afectar a terceras personas. Así, por ejemplo, las empresas tienen obligaciones con sus empleados, con el Estado en el pago de impuestos, con sus clientes en cuanto a la calidad del producto, con el entorno con el respeto del medio ambiente, con otras empresas en el respeto de las normas sobre competencia, etc. En la demanda se debe dirigir la acción indicando quién es su representante legal y acompañando como prueba el certificado expedido por la Cámara de Comercio correspondiente. ¿Cuándo se demanda a una persona natural? Como en el caso anterior, las personas naturales son susceptibles de ser demandadas por los actos que consideramos afectan nuestros derechos. Se debe tener en cuenta que son demandables las personas mayores de edad, circunstancia que siempre se debe indicar como un requisito básico para su admisión. ¿Cuándo se demanda al Estado? Cuando la demanda se dirige en contra de alguna entidad pública de cualquier orden, estamos ante la Jurisdicción de lo Contencioso - Administrativo. Se debe tener en cuenta que los pasos a seguir son iguales, pero es aconsejable contratar los servicios de un abogado experto en derecho administrativo. El jurista Leonardo Gutiérrez, de Londoño Gutiérrez Abogados, explicó que se pueden solicitar diferentes acciones. Las cuatro principales son: 1. Simple nulidad: es la posibilidad que tiene dicho empresario, para solicitarle al juez administrativo que declare mediante sentencia la nulidad del acto administrativo proferido. 2. Nulidad y restablecimiento del derecho: en ese caso, a parte de solicitar que se declare la nulidad de la resolución se pide que se reestablezca un derecho. Supongamos que la sanción impuesta al empresario fue la de una multa por incumplimiento total o parcial de una garantía, en este caso, lo que se solicita no solo es la nulidad de la resolución que impuso la sanción sino también la restitución del dinero que se hubiera pagado por dicho concepto. 3. Controversias contractuales: en donde deben confluir dos situaciones; que entre una particular y una entidad estatal exista un contrato y que durante No. 41_ Agosto 29 de 2011 la ejecución de dicha figura se presenten controversias. Entonces si es el empresario contratista quien demanda, puede solicitar que se declare la existencia del contrato, si aún este no se ha firmado, o que se declare nulo el contrato y que se hagan las restituciones y condenas respectivas. 4. Reparación directa: se presenta cuando, por ejemplo, un empresario tiene un lote donde cultiva las flores para vender. De repente un bus del Estado se estrella contra este causándole daños que requieren reparación. Contra el Estado Pues si bien la demanda en la jurisdicción contenciosa administrativa es una opción, existen recursos que pueden interponerse previamente ante una decisión de la entidad pública y con los cuales se agota la denominada vía gubernativa. "Un empresario afectado por una decisión de la administración, tiene un término para interponer el recurso de reposición y si dicho recurso no es resuelto favorablemente puede interponer el recurso de apelación para que un funcionario de mayor jerarquía decida respecto de la decisión adoptada mediante la resolución" explicó el abogado Leonardo Gutiérrez. En ese momento, pueden pasar dos cosas. 1. El funcionario en la revisión del recurso de apelación revoca o modifica la resolución a favor de la empresa 2. El funcionario mantiene incólume la resolución, en cuyo caso se entiende agotada la vía gubernativa. En ese caso se puede iniciar ante el Juez Administrativo una demanda.