NEGOCIOS INTERNACIONALES FOCO: Regularidad del Inversor Extranjero con Participación Societaria en Empresa Brasilera Edición abril-junio/2010 Desde el 1 de octubre de 2002, todas las personas jurídicas detenedoras de IED – Investimento Extranjero Directo en empresa brasileña, están obligadas a inscribirse en el CNPJ – Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica (Registro Nacional de Personas Jurídicas) bajo la gestión de la Dirección General Impositiva del Brasil. Es lo que determina el párrafo 4º del artículo 12 de la Instrucción Normativa SRF nº 200, de 13.09.02. Para esa finalidad, deben ser llenados como documentos de inscripción en el CNPJ: (i) FCPJ - Ficha de Registro de Persona Jurídica); (ii) QSA - Cuadro de Socios, Accionistas y Administradores (QSA); y (iii) FC - ficha complementar – de emisión obligatoria por la Fiscalización Estadual y Municipal. Los demás actos practicados ante el CNPJ y de vinculación obligatoria a las personas jurídicas brasileñas, están citados en el artículo 14 de la misma Instrucción Normativa, como también de sujeción obligatoria por el inversor extranjero. O sea: (i) reactivación y restablecimiento de la inscripción; (ii) alteración de datos de registro, inclusive del cuadro de socios, accionistas y administradores y de la ficha complementar; (iii) cancelación de la inscripción en el CNPJ; y (iv) otros, resultantes de acuerdos celebrados entre la DGI del Brasil con los demás órganos; son actos que deben ser practicados apenas por la matriz y filiales brasileñas. Objetivando eliminar ese vacío que, en la práctica, ha generado serios trastornos a terceros de buena fe que mantienen relaciones comerciales con empresas brasileñas detenidas por capital extranjero, pues habiendo incumplimiento, encuéntranse dificultades en la aplicación de la teoría de la desconsideración de la personalidad jurídica que condiciona la indicación de los socios, accionistas o de los administradores (artículo 50 del Código Civil) para que sus bienes particulares respondan por la deuda contraída en Brasil, tramita en la Cámara Federal el PL (Proyecto de Ley) nº 5696/2009, que en el 05.05.10 ya fue aprobado por la Comisión de Industria y Comercio de aquella Casa. Tal dificultad, al caracterizarse como un uso abusivo de la personalidad jurídica del deudor, deja el inversor, digamos, escondido por detrás de la sociedad empresaria, impidiendo que sus acreedores obtengan la satisfacción de su crédito, por alegación de falta de recursos y/o patrimonio para esa finalidad. 2 Dependiendo del origen de ese inversor (por ejemplo: constituido según leyes de territorios considerados como paraíso fiscal – Islas Vírgenes Británicas, Bahamas, Heidelberg etc.) las leyes societarias de eses países bloquean el acceso a las informaciones sobre el verdadero y actual propietario de la participación societaria en nuestro País. En último análisis, torna el procedimiento de cobranza o de ejecución contra deudor solvente costoso y lento en su consecución por la vía competente: judicial o arbitral. Corriéndose o riesgo, al final, de no lograr éxito en la realización de la deseada compensación financiera. Otra desfachatez utilizada por inversores extranjeros de poca idoneidad, es el hecho de no mantener en Brasil un representante legal con la presentación de los siguientes documentos ante la DGI del Brasil y el Registro Público de Empresas Mercantiles en el Estado en que está establecida su subsidiaria: (i) copia autentica del acta constitutiva registrada en el país de origen; (ii) copia del acta deliberativa del nombramiento del procurador en Brasil; y (iii) poder especial otorgado a la persona física residente y domiciliada en el país con poderes para representar el otorgante ante las autoridades nacionales, como también para administrar sus bienes aquí existentes. Eso es, en desacuerdo con el artículo 119 de la Ley 6.404/76 y de las Instrucciones Normativas DNRC nº 76 de 28.12.98 y nº 98, de 23.12.03 que determinan: (i) para la manutención de la condición regular de sociedad empresaria registrada ante el Registro Público de Empresas Mercantiles, que el socio/accionista extranjero domiciliado en el exterior, obligatoriamente debe atribuir y mantener válidos los poderes de representación al mandatario residente y domiciliado en Brasil; y (ii) que el poder especial otorgado o revocado por persona jurídica extranjera al mandatario brasileño debe ser archivado ante tal Registro Publico para que se le de publicidad al acto y se le preserven los principios de buena fe, de ética y de la función social del contrato; el inversor extranjero imprudente deja de cumplir esta formalidad, nuevamente en desfavor a su parcero comercial local, imponiéndole el onus (costas y tiempo) de proceder su citación o intimación en el exterior por la via judicial. El mismo PL-5696/09 trae la medicina necesaria para extirpar ese mal, determinando que las personas jurídicas domiciliadas en el exterior deberán también mantener actualizadas las informaciones sobre los datos de las personas naturales autorizadas a representarlas en Brasil, tanto ante la DGI del Brasil y el Registro Público de Empresas Mercantiles (en Santa Catarina, la JUCESC), como también LA CADENA DE PARTICIPACIÓN SOCIETARIA HASTA ALCANÇAR LA PERSONA NATURAL CARACTERIZADA COMO BENEFICIÁRIO FINAL DE LA INVERSIÓN EXTRANJERA. Plazo: 30 días para las debidas comunicaciones, sob pena de ser declarada inepta la inscripción en el CNPJ y IRREGULAR la situación del inversor internacional en el País, sujetándose así a las demás sanciones existentes en la legislación aplicable. 3 Para saber más sobre este tema y para que podamos construir el escenario adecuado a su planificación estratégica (fiscal y societaria), contácte Fischer Advocacia para que trabajemos juntos en la conquista de sus metas. Contacto Maysa Fischer Teléfono XX (47) 9964 2802 XX (47) 3422-0545 E-mail maysaf@fradv.com.br Visite nuestro sitio: www.fischeradvocacia.com Este es un boletín de Fischer Advocacia S/S que tiene carácter meramente informativo. Las informaciones aquí expuestas no constituyen parecer legal y, por lo tanto, no deben ser utilizadas sin la asistencia de un abogado. Se usted desea no más recibir este boletín, por favor, envíe un e-mail para maysafi@fradv.com.br. ¿Preguntas o comentarios? 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