En blanco - Superintendencia de Sociedades

Oficio 220-057403 del 3 de dici3embre de 2007
Asunto: Sociedad Anónima - Pago de capital.
Me refiero a su escrito radicado en esta Entidad, con el número 2007-01-182271,
mediante el cual presenta la siguiente consulta:
“ 1. ¿Como deben pagarse los aportes cuando se constituye una sociedad anónima?
2. ¿Que sucede cuando al momento de constituir una sociedad anónima se afirma que se
pagó la totalidad de los aportes ya que se tenía la certeza de la apropiación presupuestal
(por corresponder a aportes de origen público) y por razones administrativas dichos
desembolso solo se realiza cinco meses después?
3. ¿Amerita un tiempo prudencial para efectuar el pago de los aportes en dinero indicados
en la escritura de constitución, entendiendo que al momento de la firma de la escritura no
existen los medios ni los órganos administrativos que reciban el aporte y protejan el
respectivo capital?”
Con el fin de absolver su consulta, El Despacho absolverá los interrogantes en el orden
que fueron planteados
Respuesta a la Primera Pregunta
En relación con la forma de pago del capital de la sociedad anónima, está fue prevista por
el legislador así: al constituirse la sociedad deberá suscribirse no menos del cincuenta por
ciento del capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte del valor de cada
acción de capital que se suscriba, según las voces de los artículos 110, ordinal 5 y 376
del Código de Comercio y el saldo en un plazo no mayor a un año (artículo 387 ibidem.).
Respuesta a la Segunda Pregunta
Sobre el tema del no pago del capital al momento de constituir la sociedad anónima, esta
Superintendencia se pronunció a través del oficio 220-80433, diciembre de 1998, en los
siguientes términos:
“ En primera instancia debe precisarse que por el hecho de no pagarse el aporte convenido
por parte de los asociados no se invalida el contrato de sociedad, pues basta con que se
den los elementos propios de un contrato para que éste quede jurídicamente conformado,
esto es, capacidad, consentimiento objeto y causas lícitos. En el caso que nos ocupa,
tenemos, que si bien de acuerdo con la información por usted suministrada, el ente
societario mostró visos de ilegalidad desde el mismo momento de su constitución por
cuanto sus asociados omitieron cumplir con dicha obligación legal en oposición a lo
dispuesto el artículo 376 del Código de Comercio, que dispone que al constituirse la
sociedad deberá suscribirse no menos del cincuenta por ciento del capital autorizado y
pagarse no menos de la tercera parte del valor de cada acción de capital que se suscriba,
por el hecho de no haber procedido de conformidad no podemos desconocer su existencia
como sociedad.
El mismo porcentaje de pago, por disposición legal, se mantiene en la colocación de
acciones que con posterioridad a su constitución se emitan, como se observa de la lectura
del artículo 387 del Código Mercantil que dispone que "Cuando el reglamento prevea la
cancelación por cuotas, al momento de la suscripción cubrirá, por lo menos, la tercera
parte del valor de cada acción suscrita. El plazo para el pago total de las cuotas pendientes
no excederá de un año contado desde la fecha de la suscripción."
Del estudio de las normas en mención, se observa que tanto al momento de constituirse
una sociedad como a lo largo de su vida social, se ha de cubrir por lo menos la tercera
parte del valor de cada acción que se suscriba y el pago total en un lapso no mayor de un
año.
La ley, anticipándose a posibles irregularidades que pudiesen presentarse con respecto al
referido pago, estableció algunos arbitrios de indemnización aplicables a los asociados que
por cualquier tipo de razones no hubiesen cumplido con este deber, como se observa del
tenor del artículo 125 del Código de Comercio: "Cuando el aporte no se haga en la forma
y época convenidas, la sociedad empleará los arbitrios de indemnización estipulados en el
contrato. - A falta de estipulación expresa podrá emplear cualquiera de los siguientes
arbitrios o recursos: - 1º.Excluir de la sociedad al socio incumplido; - 2º Reducir su aporte
a la parte del mismo que haya entregado o esté dispuesto a entregar, pero si esta
reducción implica disminución del capital social se aplicará lo dispuesto en el artículo 145,
y - 3º.Hacer efectiva la entrega o parte del aporte...” .
Con la anterior previsión, el legislador busca proteger a los terceros de buena fe que han
contratado con una sociedad debidamente constituida y bajo la tranquilidad de que el