LEGAL FLASH I ÁREA FINANCIERO Y TRIBUTARIO Julio de 2013 IMPUESTO SOBRE EL VALOR DE LA PRODUCCIÓN DE LA ENERGÍA ELÉCTRICA El 1 de enero del presente año entró en vigor la Ley 15/2012, de 27 de diciembre, de medidas fiscales para la sostenibilidad energética por la que se crea el impuesto sobre el valor de la producción de la energía eléctrica, Impuesto que grava la realización de actividades de producción e incorporación al sistema eléctrico de energía eléctrica cualquiera que sea su fuente y régimen de producción. POSIBLE IMPROCEDENCIA DEL IMPUESTO El impuesto grava una renta potencial derivada de la generación de la energía eléctrica, que puede sostenerse que ya está gravada con el Impuesto sobre Sociedades, y además es altamente discutible que su finalidad sea la compensación de los costes medioambientales que dicha producción genera, según recoge la exposición de motivos de la norma, puesto que no se dejan al margen las formas de generación respetuosas con el medio ambiente como son las energías renovables, y ni siquiera gradúa el gravamen en función de la capacidad contaminante de las fuentes de energía utilizadas. Otro reproche que puede hacerse a la regulación del tributo tiene que ver con la formación de la base imponible. Y es que Dirección General de Tributos (consulta núm. V1602-13, entre otras) interpreta el artículo que regula la base imponible del impuesto en el sentido de sostener que está formada por todas las retribuciones que el sujeto pasivo pueda percibir a resultas de cualquiera de los regímenes económicos que se derivan de la Ley del Sector Eléctrico, respondan o no a la producción o a la incorporación de energía eléctrica al sistema eléctrico. Así, mientras que es un hecho evidente que percepciones derivadas de los pagos por capacidad, la reserva de potencia adicional o la reserva de regulación secundaria, o complementos como el de eficiencia o huecos de tensión no expresan en ningún caso el valor de la producción de energía eléctrica ni, mucho menos, de su incorporación al sistema eléctrico, la Dirección General de Tributos considera que deben incorporarse en la base imponible incrementando el gravamen. Las cuestiones apuntadas permiten sostener la ilegalidad del tributo y hacer aconsejable su impugnación. Si a ello añadimos que mediante providencia de 23 de abril de 2013 el pleno del Tribunal Constitucional ha admitido a trámite un recurso de inconstitucionalidad contra el impuesto, la única recomendación posible es la de discutir su validez. PROCEDIMIENTO A SEGUIR PARA SU RECUPERACIÓN A pesar de la existencia de argumentos contra la procedencia del tributo y contra la cuantificación de su base imponible, consideramos oportuno autoliquidar el impuesto en los términos que está previsto, e incluso siguiendo el criterio de la Dirección Gener al de Tributos sobre la formación de la base imponible para evitar generar contingencias fiscales. Sin embargo, para tratar de asegurar la devolución de las cantidades satisfechas en caso que se declare la improcedencia del tributo, así como para defender que la cuantificación de la base imponible debe limitarse a las contraprestaciones recibidas por la producción de energía eléctrica y su incorporación en el sistema eléctrico, la vía procesal oportuna es la autoimpugnación de las autoliquidaciones que deban presentarse. La denegación de la pretensión de devolución de ingresos indebidos permitirá iniciar la vía de recursos y defender en las distintas instancias económico-administrativas primero, y judiciales después, la improcedencia del tributo pagado. Por último destacar que de prosperar el recurso de inconstitucionalidad, bien la impugnación indirecta de la norma a través de la impugnación de las autoliquidaciones que deban presentarse, los efectos de tal estimación sólo permitirán la devolución de los impuestos pagados, junto con los intereses de demora desde la fecha en que se satisficieron y hasta la fecha en que se acuerde su devolución, exclusivamente a los obligados tributarios que mantengan un recurso vivo contra la procedencia del tributo en el momento de la sentencia que anule el tributo. WWW.CUATRECASAS.CO M LEG AL FL ASH I ÁRE A FI N ANCI ERO Y TRI BUTARI O 2/3 Por todo ello consideramos que hay motivos para discutir la corrección del impuesto y la necesidad de soportar su carga. Y a tal efecto, desde el departamento de contencioso tributario de C UATRECASAS , GONÇALVES PEREIRA , con una larga experiencia en la impugnación de tributos, estamos a vuestra entera disposición para analizar la vía más adecuada en cada caso y la que mejor asegura la recuperación de los impuestos que deban de satisfacerse por este concepto. © 2013 CUATRECASAS, GONÇALVES PEREIRA. Todos los derechos reservados. Este documento es una recopilación de información jurídica elaborado por Cuatrecasas, Gonçalves Pereira. La información o comentarios que se incluyen en el mismo no constituyen asesoramie nto jurídico alguno. Los derechos de propiedad intelectual sobre este documento son titularidad de Cuatrecasas, Gonçalves Pereira. Queda prohibida la reproducción en cualquier medio, la distribución, la cesión y cualquier otro tipo de utilización de este documento, ya sea en su totalidad, ya sea en forma extractada, sin la previa autorización de Cuatrecasas, Gonçalves Pereira. 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