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SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES
Oficio 220-061877 Del 29 de Mayo de 2013
Ref.: Radicación 2013- 01- 134999
Las obligaciones posteriores a la iniciación de la negociación del acuerdo deben
pagarse con la prelación de los gastos de administración. Actuaciones frente a su
inobservancia.
Aviso recibo del escrito en referencia, a través del cual pone de presente que el Distrito
Especial, Industrial y Portuario de Barranquilla celebró en el año 2008 la segunda
modificación al acuerdo de re-estructuración de pasivos del año 2002, por lo que pregunta:
“1. Qué sucede con las obligaciones adquiridas antes del inicio de la negociación de la
modificación del acuerdo, pero cuyo pago fue previsto en cuotas causadas con
posterioridad a ésta y que en consecuencia no hicieron parte del acuerdo? Se entenderían
como obligaciones post acuerdo que se pagan como gastos de administración?
2. Podrían los acreedores de dichas obligaciones solicitar la terminación del acuerdo de
conformidad con el artículo 37 de la ley 550? o sería necesario convocar a una reunión de
acreedores?”.
Previo a referirnos a los temas expuestos, se precisa aclararle a la peticionaria que en
ejercicio de la facultad para resolver consultas corresponde a esta Superintendencia el
análisis de las normas que regulan los asuntos asignados por la Constitución y la ley, entre
ellos, el proceso de reestructuración de obligación de sociedades en crisis contemplado en
la Ley 550 de 1995, desde la perspectiva de su aplicación e interpretación de manera
general y en abstracto, aportando elementos de juicio suficientes para que el interesado
adopte las medidas o tome las decisiones que más convengan a la situación particular y
concreta (Art. 14 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo, inexequibilidad deferida hasta 31 de diciembre de 2014).
Efectuada la anterior precisión, la peticionaria debe tener presente que en materia de
acuerdos de reestructuración, forman parte de éste todas las obligaciones ciertas y exigibles
a la fecha en que la Entidad nominadora admita o convoque a la sociedad al trámite del
mismo “Cualquier crédito que se origine en fecha posterior a la de la iniciación de la
negociación y con anterioridad a la celebración del acuerdo, no dará derecho a voto; pero
su pago se atenderá en forma preferente, de conformidad con el tratamiento propio de los
gastos administrativos”. (Art. 19, Inc. 4 Ley 550 Cit. – Destacado fuera de texto). Así lo ha
expresado la Entidad en diversos pronunciamientos, uno de ellos, Oficio 155- 28184 de 6
de julio de 2001, publicado el 30 del mismo y mes y año citados, donde se lee, “(….) si
bien no corresponden a la definición de gastos de administración, en la medida en que se
trata de obligaciones que no están relacionadas con el giro ordinario de los negocios de la
compañía, son créditos que se causan con posterioridad a la fecha en que comenzó la
promoción y que por lo tanto, según lo preceptuado por el inciso tercero del artículo 19 de
la ley 550 de 1999, deberán asimismo atenderse de manera preferente. De hecho la citada
norma dispone: (….)
Por consiguiente, a pesar de no tratarse de gastos administrativos en los términos del
artículo 17 de la ley de reactivación empresarial, se trata de créditos que surgen con
posterioridad a la fecha de iniciación de la negociación y que por lo tanto deben también
pagarse de preferencia. El incumplimiento de tales obligaciones otorga al acreedor la
posibilidad de exigir su pago por las vías que ordinariamente correspondan y tal
circunstancia puede dar incluso lugar a la terminación de la negociación. En este sentido,
el numeral noveno del artículo 34 establece que:
"Los créditos causados con posterioridad a la fecha de iniciación de la negociación, al
igual que la remuneración de los promotores y peritos causada durante la negociación,
serán pagados de preferencia, en el orden que corresponda de conformidad con la
prelación de créditos del Código Civil y demás normas concordantes, y no estarán
sujetos al orden de pago que se establezca en el acuerdo. El incumplimiento en el pago
de tales acreencias permitirá a los acreedores respectivos exigir coactivamente su cobro
y podrá dar lugar a la terminación de la negociación del acuerdo o del acuerdo mismo,
a menos que el respectivo acreedor acepte la fórmula de pago según lo dispuesto en el
numeral 5 del artículo 35 de la presente ley" , precepto éste último que a la letra dice:
“Cuando se incumpla el pago de una acreencia causada con posterioridad a la fecha de
iniciación de la negociación, y el acreedor no reciba el pago dentro de los tres meses
siguientes al incumplimiento, o no acepte la fórmula de pago que le sea ofrecida, de
conformidad con lo dispuesto en una reunión de acreedores. (El destacado no es del
texto original).
Lo antes expuesto permite responder los interrogantes, en el orden planteado, de la
siguiente manera.
1. La empresa en reestructuración debe honrar todas las obligaciones que nazcan con
posterioridad a la fecha de la admisión o aceptación del acuerdo aunque no se trate de
gastos de administración, dado que el legislador determina su pago preferente, en caso
contrario, como se expresa en el referido concepto, podría dar lugar a su cobro por las
vías ordinarias e incluso dar lugar a la terminación de la negociación o del acuerdo, según
el caso.
2. Tal como atrás quedó indicado, si bien las obligaciones que surjan con posterioridad a
la iniciación del acuerdo y con anterioridad a la celebración del acuerdo deben pagarse de
preferencia al igual que los gastos de administración, su no pago habilita al acreedor para
exigir coactivamente su cobro y podrá dar lugar a la terminación de la negociación o del
acuerdo (Num. 9, Art. 34 Ley 550 Ib.), pero si hubiese aceptado un acuerdo de pago, lo
que procede es lo previsto en el numeral 5, Art. 35 sobre causales de terminación del
acuerdo, si la obligación no se hubiere cancelado dentro de los tres meses siguientes a su
incumplimiento o no acepte una nueva fórmula de arreglo, se convocará a una reunión de
acreedores para reformar el acuerdo, en la forma y términos previstos en el parágrafo 1º
de dicho Art.
Ahora bien, salvo que exista controversia sobre la ocurrencia de alguna de las causales de
terminación del acuerdo (Art. 35 Cit.), la Superintendencia, en los términos del inciso 2º
del artículo 37 de la Ley 550/99, será competente en única instancia y a través del
procedimiento verbal sumario, para resolver tal discusión.
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su escrito, no sin antes manifestarle que
los efectos son contemplados en el artículo 28 del Código de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo.
Para mayor información e ilustración sobre temas societarios, se sugiere consultar la
página de Internet de la Entidad (www.supersociedades.gov.co) o examinar los libros de
Doctrinas y Conceptos Jurídicos y Contables publicados por la Entidad.