Impreso por Irene Gea Jiménez. Propiedad de Unidad Editorial. Prohibida su reproducción. Lunes 25 octubre 2010 Expansión 29 Fiscalia Hacienda apoya a la empresa familiar y abre más vías para facilitar la sucesión La Dirección General de Tributos aprueba el motivo económico válido de una operación en la que una sociedad inmobiliaria se escinde en dos. La aplicación del régimen especial de fusiones permite canalizar los proyectos distintos de las sucesoras. Mercedes Serraller.Madrid Un conflicto de máxima actualidad La sucesión en la empresa familiar está de máxima actualidad.A los conflictos que viven Eulen y Gullón se ha sumado el de Peyma, la empresa que creó Lluis Llongueras, de la que le acaba de despedir una de sus hijas. En liza, el poder, que los herederos ansían conseguir antes de lo que los fundadores consideran oportuno. La consulta de la DGT trata un caso susceptible de afectar a pequeñas y medianas empresas. Este tipo de sociedades recurren también a la escisión movidas por la crisis. Para hacerlo sin que la compañía se extinga, pueden ser útiles la escisión parcial o la de la aportación no dineraria de rama de actividad. En la primera, se segrega una parte del patrimonio y se transmite a otra sociedad nueva o ya existente, y se mantiene al menos una rama de actividad. Dreamstime En un momento en que hay varias empresas familiares españolas enfrentadas en conflictos sucesorios, la Dirección General de Tributos (DGT) emite una consulta vinculante que ayuda a que la siguiente generación de una compañía recoja el testigo de forma civilizada y salvaguardelosinteresesdelafirma.De esta forma, Tributos facilita que se creen dos sociedades que canalicen los proyectos de las dos sucesoras de la compañía, en virtud del régimen especial de las operacionesdefusiónqueprevéeltexto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades (TRLIS). Planteó la consulta una sociedad propiedad de un matrimonio y sus dos hijas, que se dedica al alquiler de inmuebles, y que dispone de un local exclusivamente dedicado a esta actividad. Esta empresa pretende realizar una escisión total, mediante la cual se crearían dos sociedades, y a cada una de ellas se asignaría un conjunto de inmuebles. Según explicó la sociedad, no se trataría de una escisión subjetiva, ya que los socios mantendrían las mismas proporciones en las sociedades beneficiarias. AdicionalmentelasociedadApasaríaaestar dirigida por una de las hijas y la sociedad B por la otra. El objetivo es simplificar la sucesión y facilitar el relevo generacional evitando conflictos entrelashijas. De esta manera, cada socie- “La fiscalidad no debe ser un freno ni un estímulo en la toma de decisiones de las empresas” dad beneficiaria sería dirigida de forma diferenciada, lo que permitiría una gestión y toma de decisiones mucho más dinámica, sin diferencias de criterio y posibles conflictos, ya que ambas hermanas pretendenllevaracabopolíticasempresariales diferentes desde el punto de vista de gestión de inmuebles, de proveedores o de política financiera. Ade- más, vía testamentaria, cada hija heredaría las participaciones de las sociedades beneficiariasquedirigen,demanera que no se generarían conflictos derivados de una gestión conjunta de la entidad consultante, en caso de sucesión mortiscausa. Tributos recuerda que el artículo 83.2.1º.a) del TRLIS considera como escisión la operación por la cual “una entidad divide en dos o más partes la totalidad de su patrimonio social y los transmite en bloque a dos o más entidades ya existentes o nuevas, como consecuencia de su disoluciónsinliquidación,mediante la atribución a sus socios, con arreglo a una norma proporcional, de valores representativos del capital social de las entidades adquirentes de la aportación”. Y, en su caso, “de una compensación en dinero que no exceda del 10% del valor nominal o de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad”. En consecuencia, si la sucesión se realiza en el ámbito mercantil al amparo de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles cumplirá, en principio, las condiciones establecidas para ser considerada como una operación de escisión total según el artículo 83 del TRLIS. No obstante, el citado artículo señala que “cuando existan dos o más entidades adquirentes, la atribución a los socios de la entidad que se escinde de valores representativosdelcapitaldealgunadelas entidadesadquirentesenproporción distinta a la que tenían en la que se escinde requerirá que los patrimonios adquiridos por aquellas constituyanramasdeactividad”. En este caso, los socios de la sociedad escindida mantendrían las mismas proporciones en las sociedades benefi- ciarias, por lo que no se requierequelospatrimoniosescindidos constituyan ramas deactividad. Porsuparte,elartículo96.2 del TRLIS establece que “no se aplicará el régimen establecido cuando la operación tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular, cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, comolareestructuraciónolaracionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguirunaventajafiscal”. La DGT recuerda que el fundamento del régimen especial reside en que “la fiscalidad no debe ser un freno ni un estímulo en la Tributos cree toma de deciprobado que la operación siones de las no busca empresas sobre el fraude. reorganización, cuando la causa que la impulsa se sustenta en motivos económicos válidos, en cuyo caso la fiscalidad quiere tener un papel neutral”. Tributos concluye: “Esta operación pretende simplificar la sucesión y facilitar el relevo generacional”, a su juicio, “motivos que se pueden considerar como económicamenteválidos”. * Lea la consulta completa Pruébelo GRATIS durante un mes LA OPINIÓN DEL EXPERTO DAVID SARDÁ Director del Área Fiscal de BDO Abogados y Asesores Tributarios Alternativa fiscal a la separación de socios En el despacho nos encontramos a menudo con grupos familiares que vienen a visitarnos en busca de aquella fórmula mágica que les permita, sin pagar impuestos, solucionar las desavenencias de sus miembros en relación con la dirección o gestión de la empresa familiar o, simplemente, planificar una sucesión entre familiares con distintos intereseseconómicos. Desde el punto de vista fis- cal, la posibilidad de que los socios se repartan los activos de la entidad en la que participan mediante una escisión en virtud de la cual cada uno de ellos pase a ser socio único de una de las sociedades beneficiarias con exclusión de los demás (la escisión subjetiva), y que dicha escisión pueda acogerse al régimen especial de diferimiento de tributación previsto para las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos y canje de valores, resulta verdaderamenteremota,máximesisólo existe una rama de actividad enlasociedadaescindir. Por ello, en BDO tratamos de concienciar a dichos clientes sobre el elevado coste fiscal de la operación de separación de un patrimonio común para, ulteriormente, buscar alguna alternativa fiscal imaginativa que permita a las distintas ramas del grupo fami- liar gestionar de forma separada el patrimonio conjunto. Sin embargo, todas las alternativas fiscales para evitar la tributación de una separación de socios pasan por superarelobstáculodelanorma anti fraude en el artículo 96.2 del Texto Refundido del Impuesto sobre Sociedades, esto es, que para que resulte de aplicaciónelrégimenespecial la operación se efectúe por motivos económicos válidos. Resulta reconfortante que en esta ocasión la DGT valide una de estos escenarios alternativos, esto es, que acepte la motivación económica de la escisión de una sociedad en varias entidades beneficiarias sobre las que sigan participando de forma proporcional todos los socios de la entidad escindida. Posteriormente, se acordará quién dirige cada una de las entidades beneficiarias, de manera que dejen de producirse problemas por lagestiónconjunta. Sin duda, la presente interpretación de la DGT permitirá planificar, con menos sobresaltos, separaciones de socios con políticas empresariales distintas y relevos generacionales de ramas de grupos familiares con diferencias de criterio insalvables. Por cierto, chapeau por lo bien planteada que está la consulta por partedelcontribuyente.