unipersonal de responsabilidad - Acceda

© Del documento,los autores. Digitalización realizada por ULPGC. Biblioteca Universitaria,2011.
LA
UNIPERSONAL DE RESPONSABILIDAD
AENESPANAY
Luis Gutiérrez Sanjuan
Profesor de Derecho Mercantil
Facultad de Cien(:.ia-s,jurídicas. Universidad de Las Palmas de Gran Canaria.
1 INTRODUCCIÓN
11 HISTORIA
2.1 CONCEPTO DE SOCIEDAD MERCANTIL UNIPERSONAL
2.2 LA XII DIRECTIVA COMUNITARIA
111 LA APLICACIÓN DE LA XII DIRECTIVA
3.1 ART. 2.1 DE LA XII DIRECTIVA
3 . 1.1 ESPAÑA
3. 1. 1. 1 LA LEGISLACIÓN
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SUMARIO:
3 . 1. 1.2 CONCEPTO
3 . 1. 1.3 CONCLUSIÓN
3.1 .2. ALEMANIA
3.2 ART. 3 DE LA XII DIRECTIVA
3 .2.1 ESPAÑA
3.2. 1. 1 PUBLICIDAD REGISTRAL
3.2.1 .2 PUBLICIDAD COMERCIAL Y SOCIAL
3,2. 1.3 CONCLUSIÓN
3 .2.2 ALEMANIA
3 .3 ART. 4 DE LA XII DIRECTIVA
3 .3.1 ESPAÑA
3.3.2 ALEMANIA
3.4 ART. 5. 1 DE LA XII DIRECTIVA
3.4.1 ESPAÑA
3.4. 1. 1 REQUISITOS FORMALES
3.4. 1.2 MEDIDAS DE PROTECCIÓN DE TERCEROS
3.4. 1.3 CONCLUSIÓN
3.4.2 ALEMANIA
3.4.2. 1 LA PROHIBICIÓN GENERAL DE LA AUTOCONTRATACION SEGÚN&.. 181 BGB
3.4.2.2 LA LIBERACIÓN DE LA PROHIBICIÓN DE LA
AUTOCONTRATACION
3.4.2.3 CONDICIONES DE UNA AUTOCONTRATACION EFICAZ
3.5 CONCLUSIÓN
IV ANALISIS DE NORMAS ESPECIFICAS
4.1 CAPITAL MÍNIMO Y APORTACIONES
4.1. 1 ESPAÑA
4. 1.2 ALEMANIA
' ..
4.2 LA NATURALEZA JURÍDICA ANTES DE LA INSCRIPCIÓN
4.2.1 ESPAÑA
4.2·.2 ALEMANIA
BIBLIOGRAFÍA
119
REVISTA DE LA fACULTAD DE CIENOAS )URIDICAS
N!! 6 •
fEBRERO
200.
l. INTRODUCCION
De igual manera las sociedades mercantiles personalistas, en que el patrimonio
personal de los socios también responde de las deudas sociales, de manera subsidiaria al de la sociedad, pueden aspirar a una nueva forma jurídica en que solo se responda con el patrimonio social de las deudas sociales, transformándose en sociedad
de responsabilidad limitada.
Esta aspiración encontró por fin su regulación legal en Europa primero a través
de Alemania, al crearse en 1980 la ley que permitía estas sociedades unipersonales de responsabilidad limitada, después la Duodécima Directiva Comunitaria aborda positivamente esta cuestión, siguiendo la inspiración alemana. Posteriormente
los países miembros de la Unión Europea irán reformando su legislación mercantil
interna para adaptarse a esta Directiva y contemplando por tanto la sociedad mercantil unipersonal de responsabilidad limitada.
La Sociedad de Responsabilidad Limitada es un tipo de sociedad mercantil de
carácter universal, común a todos los países de nuestro entorno socioeconómico. Su
importancia es obvia por el alto numero de sociedades de responsabilidad que se
legalizan cada año y el reducido numero de otras formas 1• Responde como todos las
sociedades mercantiles a la forma de persona jurídica (vid. ~ 13 1 GmbHGnpp y art.
11 LSRL), entidad legal con personalidad jurídica y capacidad de obrar , capital social
y patrimonio propio. Se la considera por la doctrina mayoritaria como una sociedad
de capitaF.
Como sujeto de derecho, la sociedad de responsabilidad limitada puede actuar a
través de las personas físicas que ocupan sus órganos sociales y establecer relaciones jurídicas propias (derechos y obligaciones). Como sociedad capitalista los socios
no responden personalmente de las deudas sociales (vid. art. LSRL), también la ley
alemana señala los acreedores de la sociedad solo disponen del patrimonio social
como masa de responsabilidad {vid. ~ 13 11 GmbhG).
Él articulo 3 de la LSRL señala como cualquier objeto social se puede perseguir bajo la forma de sociedad mercantil de responsabilidad limitada. También
él ~ 1 GmbHG establece la posibilidad de aprobar sociedades de responsabilidad limitada a tenor de las disposiciones de esta Ley, por cada fin legalmente
admisible.
1 Datos estadfsticos revelan que en el año t 998 se legalizan 70.000 sociedades de responsabilidad
limitada y tan solo 3.500 SA.
2 También la Doctrina ha resaltado su carácter personalista-capitalista.
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Una vieja a$piración de los empresarios individuales era la de alcanzar una vestidura jurídica mercantil que les librara de la responsabilidad personal por las deudas
sociales.
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La Saciedad Mercantil ;U nipers0nal.de Q.~spqnsabiliclachLimitad~i·efl Espáña y A'lerriarfla
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· 11. ·HISTORIA
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En la practica se asistía en países corno España a la creación, de socledad:e s· de: responsabi'H·d ad Hm·i tad:a con socios testaferros; q·u e se utilizaban por el socio dominante para: qüe, una vez legalizada· la sociedad -SRL o' SA:-, le transmitiesen· todas· las
acciones, q:u edando' com·o socio único. Tam:b ién la Ley de SA de 1951 ad-m itía laSA
creada por un ente publico3 •
La presión de los pequeños y medianos empresarios permitió la sociedad uhi~
personal tam1Jién pafa las grandes empresas. También estas se benefitiarf cuando',
quieten separar sús campos de actividades -indústrial o comerciar-, y tam:b iérl la
implantación~ de t~ná multinacional en el país, se favorece si' pued·e crear una em'J:>re,..;
sa propia y éspeciflca para ese· país.
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constitu:i'do>por un so·ro socio, o· blen· aquetla que sien:d ·o sociedad· de vari<:ls
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A: rllvet,europeo es la aprobación· de la Ley alemana de 4 de j-ulio de 1980 ta Ejúe
provoca el~ arranq:ue de esta regulación en otros países com·o Francia (l98S),, Belgica·
·· ·, '· (l987)' y Holanda tf986). A raíz de la Directiva XII se generaliza en ros·Estad·e s m'lem~
bros esta fotma social «sui generis», q{Je hasta entonces provocaba no· pocos, recha-.:
zos y d:e sconfianzas
REVJSTA DE LA fACULTAD DE CIENCIAS jURÍDICAS
N!! 6 • fEBRERO 1001
;
111. APLICACION DE LOS REQUISITOS DE LA XII DI-RECTIVA
En este articulo se definen las 2 clases de sociedades de responsabilidad limitada
unipersonal. Una es la sociedad unipersonal originaria, por fundación directa; la otra,
es la sociedad unipersonal sobrevenida, por unión de todas las participaciones sociales en una sola mano. Como toda Directiva comunitaria su aprobación implica la
necesidad de reformas y adaptación de la legislación de los Estados miembros de la
Unión Europea, uniformizándose la legislación comunitaria.
3.1 .1 España
3. 1. 1. 1 Derecho positivo
La Ley anterior de sociedades de responsabilidad limitada partía del concepto
tradicional de que una sociedad mercantil es la agrupación voluntaria de varias
personas para constituirse como sociedad, realizar una actividad económica en el
mercado y obtener una ganancia económica para repartir entre los socios. Por
este motivo no admitía la constitución de una sociedad unipersonal, exigiendo
como mínimo 2 socios para constituir una sociedad limitada y al menos 3 para
constituir una SA.
No obstante admitía la sociedad unipersonal sobrevenida, que se produáa cuando un socio compraba todas las participaciones, acción que no estaba prohibida. La
Ley no admitía el mantenimiento de un numero mínimo de socios durante la vida de
4
la sociedad •
La nueva Ley de sociedades de responsabilidad limitada (Ley l/1995, de 23 de
marzo) se ha aprobado en desarrollo de la XII Directiva sobre Reforma y Adaptación
de la Legislación Mercantil y contempla la sociedad unipersonal en su capitulo XI
(art. 125-129}, siendo una de las grandes novedades de esta Ley. También introduce un articulo -el 311- en la LSA, con lo cual la regulación de la sociedad unipersonal de la LSRL es aplicable a las Sociedades Anónimas unipersonales5 •
Sobre el éxito de esta nueva forma social mercantil hablan las estadísticas, •(a 31
de diciembre de 1998 constaban en el Registro Mercantil en España 46.450 sociedades unipersonales, de las cuales 21.975 eran sociedades unipersonales originarias
6
y 24.475 tenían una unipersonalidad sobrevenida» •
4
5
6
Uria, Lecciones de derecho mercantil, pag. 567.
Regulación de normas comunes para la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada -SRL- y
Sociedad Anónima -SA- , pero que no se puede aplicar al empresario individual, ni a las otras sociedades
mercantiles, que exigen pluralidad de socios: Sociedad colectiva, comanditaria simple y comanditaria por
acciones, pues en esta es necesario un socio con estatuto de colectivo para dirigir la sociedad.
Sánchez Calero F. , Instituciones de derecho mercantil, 1999, pag. 508.
122
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3.1 Art. 2.1 de la Duodécima Directiva -clases de unipersonalidad-
La Sociedad Mercantil Unipersonal de Responsabilidad Limitada en España y Alemania
3.1.1.2 Concepto y clases
La constitución originaria implica una declaración unilateral de voluntad de una
persona, física o jurídica, tendente a crear una sociedad con personalidad jurídica.
•
Aunque es obvio que la sociedad unipersonal se pensó como cauce adecuada
para la pequeña y mediana empresa, también los grandes proyectos empresariales
se pueden mediatizar por esta vestidura jurídica, a través de esta sociedad o de la
SA unipersonal.
Por esta vía el empresario individual que se acoja a ella podrá excluir su patrimonio personal de la responsabilidad por deudas de la Sociedad.
3.1.1.3 Conclusión
Con la aprobación del art. 124 LSRL sobre las dos clases de sociedad limitada unipersonal (originaria y sobrevenida}, el legislador español ha cumplido con el mandato de la XII Directiva Comunitaria sobre reforma de la legislación mercantil en esta
materia. Pudiéndose crear tanto una sociedad de responsabilidad limitada como una sociedad anónima.
3.1.2 Alemania
Desde la reforma de las sociedades de responsabilidad limitada del año 1980, él
~ 1 GmbHG permite la constitución originaria de una sociedad unipersonal.
Por otro lado, él ~ 15 11 GmbHG contempla la unipersonalidad sobrevenida, cuando todas las participaciones sociales terminan siendo propiedad de un solo socio.
De esta manera Alemania también cumple con la Directiva sobre sociedades unipersonales, aunque no ha creado un capitulo especial como la Ley española, sino
que ha reformado los artículos correspondientes de la Ley de Sociedad limitada. Los
complementos necesarios para adaptar la Directiva eran añadidos por la Ley de realización de la Duodécima directiva7 •
1
Gesetz zur Durchfuehrung der Zwoelften Richtlinie des Rates der Europaeischen Gemeinschaft auf dem
Gebiet des Gesellschaftsrecht betreffend Gesellschaften mit beschraenkter Haftung mit cinem einzigen
Gesellschafter, 18.12. 1991 , BGBI (Boletín Oficial del Estado) 2206.
123
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Según el art. 125 de la LSRL es unipersonal la sociedad limitada constituida por un
único socio (personal natural o jurídica) en tanto no entren nuevos participes en la
sociedad (unipersonalidad originaria). También se considera unipersonal la sociedad
cuando la sociedad, constituida por mas de 2 socios, todas las participaciones han sido
adquiridas por un único socio. También se consideran, en este caso, propiedad del
socio único, las participaciones de adquisición propia de la sociedad unipersonal.
REVISTA DE LA fACULTAD DE CllNCIAS jURíDICAS
N!! 6 • FEBRI.Ro lOO 1
3.2 El art. 3 de la XII Directiva -publicidadLa XII Directiva aborda el tema de la publicidad oficial de la sociedad unipersonal.
Con estos requisitos se cumple la publicidad frente a terceros, pues cualquier
persona puede consultar en cualquier momento el contenido o situación de la
sociedad unipersonal.
3.2.1 España
3.2.1. 1 Publicidad registral
La sociedad de responsabilidad limitada unipersonal por constitución originaria
tiene que inscribirse como tal en el Registro Mercantil Territorial que corresponda,
requisito común a todo tipo de sociedad mercantil, imprescindible para adquirir personalidad jurídica (art. 119 C. co) 8 • Es la clásica respuesta del Estado a la necesidad
de proteger él trafico jurídico mercantil, aplicable a la unipersonalidad9 •
Él articulo 126 LSRL regula la publicidad de la unipersonalidad en los 3 supuestos que se pueden presentar:
-La constitución de una sociedad unipersonal, desde el momento fundacional u originario.
- La declaración de tal situación como consecuencia de haber pasado un socio único
a ser propietario de todas las participaciones sociales.
- La perdida de tal situación o el cambio de socio único como consecuencia de
haberse transmitido alguna o todas las participaciones.
En estos supuestos se redactara la escritura publica notarial correspondiente, hadéndose constar la identidad del socio único e inscribiéndose en el Registro Mercantif1°.
El requisito de la inscripción de la unipersonalidad, es muy importante, pues una
vez inscrita esta situación, el socio único no responde de las deudas sociales contraías con posterioridad a dicha inscripción ·con su patrimonio personal, sino que solo
responde, por mor de la responsabilidad limitada, la sociedad unipersonaltt.
Previo cumplimiento del requisito de constjtución en escritura publica7. del acto de constitución y apro,-·
bación de estatutos (art. 119 Co e).
9 Vid Garrido de Palma Víctor M y otros, en La Sociedad de Responsabiitiiidad Lirnftada,. tomo, I, Madrid
1996, pag. 1428.
1O La forma notarial que adopta es la de acta, pues no existe comrata de constimdón de sodedad ulili:personal. Solo hay un negocio unilateral.
11 Alcanzada así para España, y desde 1995 -fecha de la LSRL- la gran aspiliari~11l) del empresario incíwi!dual, de gozar del privilegio de la responsabilidad limitada.
8
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Como publicidad de la unipersonalidad sobrevenida, la Directiva exige también la
inscripción del cambio y de la identidad del socio único en el Registro Mercantil.
La Sociedad Mercantil Unipersonal de Responsabilidad Limitada en España y Alemania
Consecuencia muy grave trae la falta de ·inscripción en .e l suptJ~to de la upj~rsona~
lidad sobrevenida. ~El art. 129 LSRL concede un plazo de 6 meses a ·:la sociedad para que
efectué la inscripción de esta circunstancia. Si en ese plazo de 6 meses no se registra el
catnbio, el socio único responderá de las deudas sociales contraídas durante el p~ríodo
12
de unipersonalidad de manera personal, ilimitada y solidariamente •
3.2.1.2 Publicidad comercial y social
Otra cuestión muy importante es la publicidad de hecho o <:omercial o frente a
terceros {proveedores, compradores mayoristas y minoristas, consumidores, etc.),
los cuales necesitan estar informados de esta situación.
La regula esta cuestión
en el art. 126.2 estableciendo: En tanto subsista la situación de unipersonalidad, la sociedad hará constar expresamente su condición de unipersonal en toda su .d ocumentación, correspondencia, notas de pedido y facturas, así
como en todos los anuncios que haya de publicar por disposición
legal
o
estatutaria
.
.
Caso particular es la sociedad unipersonal creada por un ente publico que esta exenta
de esta norma sobre publicidad, tampoco las normas sobre autocontratacion se aplican.
3.2.·1.3 Conclusión
El mandato del art. 126. 1 LSRL sobre publicidad cumple la Directiva q.ue comentamos, pues exige que esta situación se inscriba en el Registro Mercantil.
Incluso nuestra LSRL va mas allá, pues se obliga a cumplir con la publicidad
comerdal o de hecho, lo cual no esta previsto en la Directiva. Es la protección del
trafico jurídico mercantil lo que inspira al legislador el mandato del art. t 26.2 LSRL,
obligando a la sociedad unipersonal a hacer constar esta circunstancia en todas aquellas situaciones que se .c itan (documentos, facturas, anuncios, etc.), que entendemos
que no es una lista cerrada o «numerus clausus» sino una lista abierta, pudiéndose
13
aplicar esta obligación de publicidad a situaciones similares •
Esta protección del trafi·c o jurídico mercantil también justifica, en el animo del legislador, la sandón tan grave que conlleva la no inscripción de la unipersonalidad sobrevenida en el Registro Mercantil, en el plazo de 6 meses, que es la responsabilidad personal,
ilimitada y solidaria por las deudas sociales del socio único. Extensible una responsabili4
dad parecida en el caso de incumplimiento de la obligación de la publicidad comercia1' •
t 2 La Ley obliga prácticamente al socio único a la inscripción de este hecho _Y de su identidad, como garantía de terceros que puedan realizar negocios con su empresa.
13 Opinión que suscribe el autor de este articulo, Luis Gutiérrez.
t 4 Cuestión sobre la cual la Doctrina mantiene posturas divergentes y que la Ley no sanciona.
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En cuanto a las acciones, si de inscripción de SA se trata, estas pueden ser no.m inativas o al portador (art. t 74 RRM).
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N° 6 •
fEBRERO
lOO 1
Él &. 1O 1GmbHG reglamenta la obligación de registrarse en el Registro Mercantil
y los requisitos que debe cumplir esta inscripción documental. La regulación general va en la misma línea de la LSRL española. Se debe hacer constar en la escritura
publica inscrita los socios fundadores, la denominación, el objeto social, el domicilio
social, el capital, la numeración y titularidad de las participaciones sociales, la fecha
del contrato de sociedad y la identidad de los administrador. También se exige que
se fije el plazo de vencimiento de la sociedad (&. 10 11 GmbHG). También el administrador debe entregar al Registro Mercantil todos los años una lista de los socios
de la sociedad(&. 40 1 GmbHG).
Además de las normas generales anteriores, la ley alemana de 1991 , inspirándose, y cumpliendo, en el art. 3 de la Directiva, añadió él &. 40 11, reclamando de inmediato la notificación al Registro Mercantil cuando se produzca la unipersonalidad .
...
3.3 Art. 4 de la XII Directiva -Organos de la sociedadLa Directiva Comunitaria establece que el socio único ejercerá las competencias
de la Junta General de socios (art. 4.1), y que las decisiones que el socio único tome
deben constar en acta o estar por escrito (art. 4 11).
3.3. 1 España15
La Junta General sigue siendo órgano necesario en esta sociedad, con sus competencias especificas. La diferencia estriba en que no actúa de manera asamblearia,
por ser solo 1 socio, sino que las competencias de la Junta son competencia exclusiva del único socio. La LSRL exige en el art. 127 que las decisiones del socio único
actuando como Junta General se consignen en acta, bajo su firma o la de su representante, elaborándose un libro de decisiones para su ejecución y formalización bien
16
por el propio socio o por el administrador de la sociedad • La sociedad deberá de
formalizar un libro de decisiones del socio único cuando actué como Junta General.
Este art. 127 comentado distingue dos aspectos muy importantes en la vida de
la sociedad. Por un lado señala la necesidad de ejecución de las decisiones adoptadas por el socio único constituido en funciones de junta General. Por otro, contempla la necesaria protocolizacion de di~has decisiones (escritura publica e inscripción
en el Registro Mercantil cuando es preceptivo). Para ambos casos, el art. 127 legíti17
ma tanto al socio único como al administrador de la sociedad •
15 Uria, paga. 569 y Garrido de Palma pag. 1442 y ss. oc.
16 Art. 127 LSRL: <<Decisiones del socio único. En la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada el
socio único ejercerá las competencias de la Junta General, en cuyo caso sus decisiones se consignaran
en acta, bajo su firma o la de su representante, pudiendo ser ejecutadas y formalizadas por el propio
socio o por los administradores de la sociedad>>
17 También depende de como se contemple en los Estatutos sociales.
126
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3.2.2 Alemania
La Sociedad Mercantil Unipersonal de Responsabilidad Limitada en España y Alemania
Como órgano de gobierno, administración y representación esta el
Administrador, en la forma establecida en los Estatutos y dentro de las variadas
formas que la LSRL permite adoptar a esta forma mercantil. Puede ocurrir incluso que los Estatutos permitan que la persona del socio único y el administrador
coincidan, con lo cual el socio único se puede nombrar asimismo como administrador,, y ejercer las competencias que legal y estatutariamente esta cargo
social conllevan.
El problema es similar en Alemania. El socio único asume las competencias
de la Junta General, pudiendo tomar las decisiones en cualquier momento 18 .
En cuanto al órgano ejecutivo de la sociedad, También el socio único se puede
autonombrar administrador 19 •
En cuanto a la necesidad de protocolizar las decisiones que adopte el socio
único actuando como Junta General esta es obligatoria, debiendo ser realizada
por el socio único20.
La realización del acta por el socio único es la prueba palpable de que dicha
decisión se ha adoptado, haciendo constar el lugar y la fecha, Además del contenido2'.
La consecuencia de no redactar el acta del acuerdo no implica la nulidad del
22
mismo • Como protección de terceros, la no redacción del acta del acuerdo no
implica que el administrador y el socio único puedan eludir su cumplimiento, si el
23
acuerdo o decisión era publico e inequívoco •
3.4 Art. 51 de la XII Directiva -la autocontratacionEste articulo se refiere a las relaciones jurídicas entre el socio único y su sociedad
y establece la necesidad de que los contratos que se realicen entre ambos se protocolicen por escrito. Regula el tema de la autocontratacion estableciendo garantías y
prohibiendo el contrato verbal para autocontratar (Art. 5 11).
18 Heilderger Kommentar, &..48, n 2 marginal 32.
19 Baumbach/Hueck, &.. 6, numero marginal 16; Heildeber Kommentar &.. 6. numero marginal 7117.
Aranguren Uriza (en sociedad de responsabilidad limitada, tomo 1, paga. t 450) sostiene que la
Ley alemana prohibe al socio único llevar la gerencia de la sociedad, no siendo correcto, pues&..
6 111 1 GmbHG señala que como administrador de esta sociedad puede ser no.mbrado el socio o
cualquier persona, siendo en este caso un caso de autocontratacion, regulado en esta reglamentación alemana, y que se vera mas adelante de este trabajo.
20 Art. 48 GmbHG.
21 Heildelberger Komemmtar, &.. 48, numero marginal 34, oc.
22 Baunbach/Hueck, &.. 48, numero marginal 29, oc.
23 Scholz, &.. 48, numero marginal 78, oc.
127
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3.3.2
REVISTA DE LA fACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS
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fEBRERO
2001
3.4. t España
3.4.1.1 Requisitos formales
Además del requisito de la forma escrita, no permitiéndose la autocontratacion verbal,
es necesario la existencia de un Libro-registro de contratos, legalizado con los mismos
requisitos de los Libros de Actas de las sociedades. En dicho Libro-registro se irán inscribiendo todos los autocontratos realizados por su orden cronológico, siendo una garantía
para terceros, pues no pueden ser alterados ni modificados una vez realizado el asiento.
Por ultimo, el art. 128 exige que en la memoria anual de la sociedad unipersonal
se haga referencia expresa e individualizada a estos contratos, con indicación de su
naturaleza y condiciones.
3.4.1.2 Medidas de protección de terceros
El art. 128 LSRL contempla dos medidas que intentan prevenir la .utilización fraudulenta de la sociedad, con la utilización de la figura del autocontrato en perjuicio de
terceros acreedores.
En primer lugar esta el caso de la insolvencia provisional o definitiva del socio o de la
sociedad. No serán oponibles a la masa aquellos contratos que no hayan cumplido los
requisitos de forma anteriores (art. 128. t LSRL). O sea que no se hayan transcrito al Libroregistro o no se hayan reverendados en la memoria anual o se hayan referendado en
memoria no depositada conforme a la Ley.
Los requisitos de forma actúan impidiendo que el socio único se pueda presentar También como acreedor de su sociedad. No se trata de que los contratos sean
inválidos sino que no producen efectos frente a la masa. Si se pueden utilizar por los
acreedores en lo que sea beneficioso para la sociedad25 •
El otro supuesto se ·'refiere a la responsabilidad del sodo único por el plazo de 2 años
frente a su sociedad, por las ventajas directas o indirectas que haya obtenido de los autocontratos referidos en el art. 128. 1. El plazo para computar dicha responsabilidad del sodo
frente a su sociedad emp:ieza a computar desde la fecha de celebradón del contrato.
•
La idea de proteger el patrimonio de la sociedad por los daños que le pueda cau;.; ·
sar su propietario indirectamente protege los intereses de los acreedores.
24 " ... o en la forma documental que exija la Ley de acuerdo con su naturaleza, ... )}, art. 128 LSRL.
25 Garrido de Palma V y otros, pag. 1453 y ss. oc.
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La contratación -autocontratacion- entre el socio único y su sociedad se regula en
la LSRL en el art. 128, estableciendo la necesidad de la forma escrita24 •
La Sociedad Mercantil Unipersonal de Responsabilidad Limitada en España y Alemania
3.4.1.3 Conclusión
La LSRL cumple el mandato de la Directiva sobre la necesidad de protocolizacion
y registro de la autocontratacion, pero por otro lado se ha suprimido cualquier
excepción sobre autocontratacion por razones de carácter normal o frecuente propias de cada sociedad, que si autorizaba la Directiva.
3.4.2.1 La prohibición general de autocontratar según &.. 181 BGB26 •
Él &.. 181 BGB señala que un representante no puede celebrar actos jurídicos en
nombre de la sociedad que representa, ni consigo mismo en· nombre propio, ni en
representación de un tercero. Con la Excepción si se trata exclusivamente del cumplimiento de obligaciones. Esta prohibición del &.. 181 BGB También se aplica a la
....
contratación por Organos de personas jurídicas27 • La autocontratacion ilícita no tiene
la nulidad del acto jurídico como consecuencia, sino que necesita para su eficacia la
aprobación del representado, es decir de la sociedad mercantil.
3.4.2.2 La liberación de la prohibición de autocontratar
Él &.. 181 BGB no interviene si el representante tiene el permiso del representado
para autocontratar. Con la declaración del representado autorizando al representante ·
este puede realizar actos jurídicos. Esta autorización puede revestir un carácter de
general o especial, para contratar aspectos parciales de la esfera de poder del representado o para contratar sobre todos los intereses patrimoniales del representado28 •
En todo caso un poder o liberación general implica que se debe proceder a la
correspondiente modificación de estatutos 29 •
Él&.. 35 IV 1 y él&.. 181 BGB es de aplicación También al socio único si es Además
el administrador único. Una liberación del socio único solamente se puede efectuar
vía contrato de sociedad 30 •
3.4.2.3 Condiciones de una autocontratacion eficaz
La eficacia de autocontratar se deriva de que los contratos celebrados sean conocidos
31
por aquellas personas que negocian con la sociedad y pueden verse afectados • El control
y comprobación estricto de la autocontratacion que se realice entre el socio único y su
26 BGB Buergerliches Gesetzbuch o Código Civil
27 BGHZ (recopilación oficial de la jurisdicción civil del Tribunal Supremo Federal) 91, pag. 334.
28 Teniendo en cuenta que nadie puede ejercer o utilizar derechos que no tiene.
29 Y la subsiguiente inscripción de dicha modificación, con escritura publica en el Registro Mercantil, como
es obligatorio en toda modificación estatutaria, BGHZ 87, pag. 60.
30 BGHZ 87, paga. 59, Schmidt, pag. 1031 .
31 Palandt, &. 181, numero marginal 23.
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3.4.2 En Alemania
REVISTA DE LA fACULTAD DE CIENCIAS )URÍDICAS
N° 6 •
fEBRERO
200 1
Como consecuencia de la XII Directiva se añadió él ~ 35 IV GmbHG, exigiendo que
en caso de unipersonalidad, los actos y contratos celebrados entre la sociedad y su único
socio debe constar de inmediato en acta. No cumplir esta norma y no protocolizar la
34
autocontratacion puede dar origen a la obligación de indemnizar daños y perjuicios •
3.5 Conclusión
La Ley Alemana sobre esta materia también suprimió cualquier excepción en
cuanto a contratos por razón de su frecuencia o carácter normal. En relación al tema
de la autocontratacion, la ley añadió la disposición relativa a la necesidad de protocolizacion en ~ 35 IV 2 GmbHG. Además de este Reglamento se siguen aplicando
las disposiciones del Código Civil sobre autocontratacion.
IV ANALISIS DE NORMAS ESPECIFICAS
4. t Capital mínimo social y aportaciones sociales
4. t. t España
La LSRL fija, en su art. 4, un capital mínimo de 500.000 pesetas (3.000 euros),
que ha de estar totalmente desembolsado desde su origen fundacional (art. 4). Por
tanto este es el capital mínimo .exigible para fundar una sociedad de responsabilidad
limitada unipersonal, pues la LSRL no establece ninguna especialidad.
En cuanto a las aportaciones sociales de los socios fundadores o en caso de
aumento de capital (capitulo 111 LSRL) o al régimen de las participaciones sociales en
que se divide el capital social de los socios tampoco establece la LSRL ninguna especialidad para la unipersonalidad (capitulo IV).
4. t .2 Alemania
El capital mínimo para la fundación de una GmbH exigido en Alemania es, Según el art.
5 GmbHG, de 50.000 marcos (25.000 euros). Debiendo estar el 25°/o de las aportaciones
totalmente desembolsadas desde el momento del acto fundacional y todos los ingresos
de la totalidad de los socios tienen que sumar al menos 25.000 DM ( 12.500 marcos)35 •
32Heildeberger Kommemtar, &. 35, nº marginal 71 .
33 BGHZ 75, pag. 358.
34 Heildeberger Kommemtar, &. 35, nº marginal 71 .
35 Vid &.. 7 11 GmbHG
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sociedad lo que trata es de garantizar la seguridad del trafico comercial, por los fraudes,
manipulaciones y perjuicios que se puedan causar a terceros de que contraten de buena
2
fe con al sociedad unipersonaP ; por esto se exigen relaciones detalladas y concretas de
los actos jurídicos y contratos celebrados entre el socio único y su sociedad, para tener una
33
información clara y exacta sobre la fecha y contenidos de estos •
La Sociedad Mercantil Unipersonal de Responsabilidad Limitada en España y Alemania
Para la protección de terceros, y como especialidad para las sociedades unipersonales, el Derecho Alemán exige que Además del desembolso mínimo
fundacional de 25.000 DM ( 12.500 euros), el socio único También debe dar una
garantía (por ejemplo una fianza por el resto de la aportación económica hasta
completar el cien por cien de capital social) 36 • Esta norma adquiere sentido en
relación al articulo 24 GmbHG, que establece la responsabilidad de cada socio
por las aportaciones de los demás socios; lo cual no se puede hacer en una
sociedad unipersonal, pues si el socio único no realiza la totalidad de su aportación, esta quedara sin realizar, en detrimento de los intereses y la buena de
terceros que realizan negocios con esta.
Es proteger la seguridad del trafico económico el fundamento de esta norma.
Por el mismo motivo, si una sociedad mercantil se transforma en sociedad
unipersonal en los tres años siguientes, desde su inscripción en el Registro mercantil, el nuevo único socio tiene la obligación de ingresar en el plazo de 3
meses las partes de capital que falten por desembolsar, o dar una seguridad por
las partes que falten o vender las participaciones sociales a terceros para así
reducir el capital hasta la cifra exacta de capital social estatutario (art. 19 IV
GmbHG)37 •
Si el socio único incumple esta obligación en el plazo establecido, será causa de
38
disolución de la sociedad (art. &.. 60 1 5 GmHG y&.. ·144 b FGGn •
4.2 La naturaleza jurídica antes de la inscripción
4.2.1 España
.
El acto de fundación o constitución una sociedad mercantil de responsabilidad limitada esta sometido a unos requisitos estrictos, consistiendo en el otorgamiento de escritura publica del acto fundacional y de los Estatutos y su inscripción en el Registro Mercantil. Entonces adquiere plena personalidad jurídica (art. 1 1) .
Pero para fundar una sociedad de responsabilidad limitada es necesario realizar antes una serie de actuaciones por los socios fundadores 39 , es los que se
conoce como sociedad en formación. Es necesario utilizar los servicios jurídicos
de asesoramiento, contratar a un gestor, gastos de Notaria, abonar impuestos
de actos jurídicos documentados, etc.
36 Vid &.. 7 11 GmbHG
37 Schmidt Karsten, Gesellschaftsrecht, segunda edición, Muenchen 1991, pag. 1029
38 Freiwillige-gerichtsbarkeist-gesetz: gesetz ueber die Angelegenheiten der freiwilligen gerichtsbarkeit:
Ley sobre asuntos de jurisdiccion (denominada) voluntaria
39 En este caso por el socio único fundador
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La Ley Mercantil contempla esta situación particular de sociedad en formación o
no inscrita y establece una serie de cautelas~ atendiendo sobre todo a la protección
de terceros que contraten con la sociedad en ese período. La LSRL remite en su art.
11.3 a los artículos 15 de la Ley de Sociedades Anónimas para solucionar esta cuestión~ y al art. 16 para las sociedades irregulares.
La solución es que de las obligaciones por actos y contratos anteriores a la inscripción registra) responden las personas que los hubiesen celebrado hasta él limite
de sus aportaciones sociales, que en caso de ser sociedad unipersonal responderá el
único socio, salvo que se hubiesen celebrado con eficacia subordinada a la inscripción para ser reconocidas con posterioridad por la sociedad.
De esta manera responden de los actos y contratos indispensables para la inscripción de la sociedad en el Registro Mercantil. También de los actos realizados por
el Administrador dentro de las facultades otorgadas por la Escritura Fundacional.
Una vez inscrita la sociedad responde por los actos y contratos anteriores.
También responde por los actos realizados por una persona para un fin en concreto
pero aprobados por todos los socios, una vez inscrita.
También queda obligada si una vez inscrita y en el plazo de 3 meses acepta cualquier acto o contrato celebrado antes de la inscripción.
La asunción de responsabilidad por la sociedad, una vez inscrita~ de actos y contratos anteriores, libera de responsabilidad a las personas que los firmaron.
Otro supuesto distinto, pero relacionado, es el de la sociedad irregular, regulada
en el art. 16 de LSA por remisión también de la LSRL. En este supuesto la sociedad
no se ha inscrito en el plazo de 1 año, aplicándose las normas de responsabilidad de
la sociedad colectiva, habiendo una responsabilidad civil ilimitada del socio único por
las deudas generadas hasta ese momento
4.2.2 Alemania
En Alemania también para constituir una sociedad de responsabilidad limitada es
necesario la escritura publica del acta fundacional y estatutos y su inscripción en el
Registro Mercantil (~ 11 1 GmbHG).
Una particularidad es que muchas veces se constituye una «sociedad antes
40
de la fundación» • Se trata de una sociedad de derecho civil que se constituye
para constituir después una sociedad de responsabilidad limitada. En esta sociedad los socios responden personal e ilimitadamente de las deudas sociales,
pero al celebrarse el contrato de fundación de la sociedad de responsabilidad
limitada, esta queda legalizada como tal, pero para adquirir personalidad jurídica es requisito imprescindible la inscripción ~n el Registro.
40 Vid Heidelberger Komementar, &... 11
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REVISTA DE LA fACULTAD Df. CIENCIAS jURÍDICAS
La Sociedad Mercantil Unipersonal de Responsabilidad Limitada en España y Alemania
La sociedad pasa por un período especial entre la constitución como sociedad de
responsabilidad limitada y la inscripción registra! durante el cual tiene que celebrar
contratos y actos de administración ordinarios. A este período se le conoce como
«sociedad antes de la inscripción» (Vorgesellschaft).
La responsabilidad ante terceros por las deudas sociales corresponde a los socios,
pero solo con el patrimonio social que han constituido. En caso de disolución el socio
único responde personal e ilimitadamente. A partir de la inscripción el socio único
responde personalmente hasta él limite de la aportación.
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En esta fase, aun careciendo de personalidad jurídica, se le puede aplicar la
GmbHG en gran parte, pudiendo ser representada por los administradores.