Las reestructuraciones empresariales. Una alternativa a la

Las reestructuraciones empresariales.
Una alternativa a la crisis
Pedro García Jarrín
Ricardo Herrero Tomé
Aranda de Duero, martes 30 noviembre 2010
I. Introducción: Operaciones incluidas
Concepto de operaciones de reestructuración empresarial
Dependiendo de la normativa a la que acudamos, nos encontraremos con
aproximaciones diferentes a la misma realidad económica:
El PGC define las combinaciones de negocios como “aquellas operaciones en las que
una empresa adquiere el control de uno o varios negocios”.
Por otro lado, la norma mercantil emplea el concepto de modificaciones estructurales,
entendidas como “aquellas alteraciones de la sociedad que van más allá de las
simples modificaciones estatutarias para afectar a la estructura patrimonial o personal
de la sociedad, y que, por tanto, incluyen la transformación, la fusión, la escisión y la
cesión global de activo y pasivo”.
Desde la perspectiva fiscal, el TRLIS regula en el capítulo VIII del Título VIII el
“Régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de
valores y cambio de domicilio social de una sociedad europea de un estado miembro a
otro”
2
I. Introducción: Hechos imponibles potenciales
Régimen fiscal general
Desde la perspectiva fiscal, la nota característica común de este tipo de operaciones
es que, en general, tanto la legislación española como muchas otras jurisdicciones,
consideran que en su realización se pone de manifiesto la capacidad económica
susceptible de gravamen en los diferentes sujetos que intervienen en las mismas:
Sociedades transmitentes
Se produce la disolución sin liquidación de las sociedades transmitentes (sociedades
absorbidas en fusiones y sociedades escindidas en escisiones totales) y la transmisión
de la totalidad o parte (escisión parcial) de su patrimonio a favor de las sociedades
adquirentes (sociedades absorbentes en fusiones y sociedades beneficiarias en
escisiones).
Imposición directa: Tributación de las rentas derivadas de la transmisión → Plusvalías
Imposición indirecta: IVA, otros impuestos individuales (sobre el capital, sobre
determinados transmisiones)
3
I. Introducción: Hechos imponibles potenciales
Socios
Los socios de las sociedades transmitentes anulan sus títulos (fusiones y escisiones
totales) o reducen su valor (escisiones parciales) y los sustituyen por otros.
Tributación de la renta derivada del canje de los títulos → Plusvalía
Sociedades adquirentes
En principio, no obtendrán rentas en las operaciones (salvo el caso de anulación de la
participación)
Cuando participan en la sociedad transmitente, se produce la anulación de dicha
participación y su sustitución por los activos y pasivos recibidos de esta sociedad.
En el caso de las aportaciones de activos y canjes de valores se produce igualmente
una transmisión de elementos patrimoniales (activos aportados o acciones canjeadas)
en sede de las entidades aportantes recibiendo títulos en contraprestación.
Tributación de la renta derivada: Habrá que determinar la valoración de los activos
recibidos
4
II. Tipología de operaciones: Operaciones
definidas en el TRLIS
Régimen general: Remisión a la normativa mercantil
Régimen fiscal especial: Definición propia de las operaciones incluidas en el
ámbito de aplicación:
Escisión
Escisión total
Escisión parcial (de rama de actividad)
Aportaciones no dinerarias especiales
Aportación de rama de actividad
Fusión
Por absorción
Por constitución de nueva sociedad
Fusión impropia (absorción de sociedad 100% participada)
5
II. Tipología de operaciones: Operaciones definidas en el
TRLIS
Régimen fiscal especial
Desde la perspectiva fiscal, la nota característica común de este tipo de operaciones
es que la fiscalidad no debe ser un freno para llevar a cabo las operaciones de
reestructuración empresarial
Características
Aplicación opcional y requiere la adopción del acuerdo correspondiente
Imposición directa: Diferimiento de tributación en Impuesto sobre Sociedades e IRPF
por plusvalías
Mantenimiento de costes fiscales históricos
Mantenimiento de antigüedad fiscal
Imposición indirecta:
-
IVA: en general no gravadas, salvo que no se trate de unidad económica
autónoma
-
ITPyAJD: no gravadas
-
Plusvalía Municipal: No gravadas, salvo Aportación No Dineraria Especial y no
rama de actividad
Necesidad de comunicación formal a la Administración tributaria (no autorización)
6
II. Tipología de operaciones: Operaciones definidas en el
TRLIS
Régimen fiscal de las operaciones de reestructuración: Régimen general vs Régimen Especial
Régimen General
Régimen Especial
Impuesto sobre Sociedades (IS)
(Valor Mcdo - Valor contable) * 30%
NO
Impuesto sobre la Renta de la
Personas Físicas (IRPF)
(Valor Mcdo - Coste) * 19% -21% (rentas >
6.000 €)
NO
Impuesto sobre el Valor Añadido
(IVA)
NO SUJETO cuando se transmita una
unidad económica autónoma
NO SUJETO cuando se transmita una
unidad económica autónoma
Operaciones Societarias (OS)
NO SUJETO en Operaciones de
Reestructuración
NO SUJETO en Operaciones de
Reestructuración
Actos Jurídicos Documentados
(AJD)
SUJETO/EXENTO en Operaciones de
Reestructuración
SUJETO/EXENTO en Operaciones de
Reestructuración
Impuesto sobre el Incremento del
Valor de los Terrenos de
Naturaleza Urbana (IIVTNU)
Tributación según valor catastral
NO (salvo Aportaciones no dinerarias
especiales)
7
II. Tipología de operaciones: Operaciones
definidas en el TRLIS
Escisión total (art. 83.2.1ºa TRLIS)
Una entidad divide en dos o más partes la totalidad de su patrimonio social y los transmite en
bloque a dos o más entidades ya existentes o nuevas, como consecuencia de su disolución sin
liquidación, mediante la atribución a sus socios, con arreglo a una norma proporcional, de valores
representativos del capital social de las entidades adquirentes de la aportación y, en su caso, de
una compensación en dinero que no exceda del 10 por 100 del valor nominal o, a falta de valor
nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad.
A
A
C
B
8
II. Tipología de operaciones: Operaciones
definidas en el TRLIS
Escisión parcial (art. 83.2.1ºb TRLIS)
Una entidad segrega una o varias partes de su patrimonio social que formen ramas de actividad y
las transmite en bloque a una o varias entidades de nueva creación o ya existentes,
manteniéndose al menos una rama de actividad en la entidad transmitente, recibiendo a cambio
valores representativos del capital social de estas últimas, que deberán atribuirse a sus socios en
proporción a sus respectivas participaciones, con la consiguiente reducción de capital social y
reservas en la cuantía necesaria y, en su caso, una compensación en dinero en los términos del
caso anterior
A
B
A
B
9
II. Tipología de operaciones: Operaciones
definidas en el TRLIS
Escisión subjetiva (art. 83.2.2º TRLIS)
En los casos en que existan dos o más entidades adquirentes, la atribución a los socios de la
entidad que se escinde de valores representativos del capital de algunas de las entidades
adquirentes en proporción distinta a la que tenían en la que se escinde requerirá que los
patrimonios adquiridos por aquéllas constituyan ramas de actividad.
A
A
C
B
10
II. Tipología de operaciones: Operaciones
definidas en el TRLIS
Concepto de rama de actividad (art. 83.4 TRLIS)
Se entenderá por rama de actividad el conjunto de elementos patrimoniales que sean susceptibles
de constituir una unidad económica autónoma determinante de una explotación económica, es
decir, un conjunto capaz de funcionar por sus propios medios. Podrán ser atribuidas a la sociedad
adquirente las deudas contraídas para la organización o el funcionamiento de los elementos que
se traspasan
11
II. Tipología de operaciones: Operaciones
definidas en el TRLIS
Escisión de cartera (art. 83.2.1ºc TRLIS)
Una entidad segrega una parte de su patrimonio social, constituida por participaciones
mayoritarias en otras entidades, manteniendo en su patrimonio al menos participaciones de
similares características en el capital de otra u otras entidades o bien una rama de actividad y la
transmite a otra entidad de nueva creación o ya existente, recibiendo a cambio valores
representativos del capital social de esta última, que deberá atribuir a sus socios en proporción a
sus respectivas participaciones, reduciendo el capital social y las reservas en la cuantía necesaria
y, en su caso, una compensación en dinero en los términos del caso anterior
A
B
C
B
A
C
12
II. Tipología de operaciones: Operaciones definidas en el
TRLIS:- escisión razones para acometerla.Cambio de estrategia u orientación comercial.
Separación de negocios.
Separación de negocios entre accionistas.
Razones regulatorias.
13
II. Tipología de operaciones: Operaciones
definidas en el TRLIS
Escisión: Principales notas características de la definición fiscal
Reducción del capital social de la sociedad escindida ¿obligatoria?
Existencia de atribución de títulos a los socios de la sociedad disuelta: ¿Exigencia de
aumento de capital en adquirente?
Escisión financiera: Necesidad de transmisión “unidad económica”
Asimetría en la existencia de rama de actividad y de “cartera de control”
Límite de la compensación en metálico del 10%
14
II. Tipología de operaciones: Operaciones
definidas en el TRLIS
Aportación de rama de actividad (art. 83.3 TRLIS)
Operación por la cual una entidad aporta, sin ser disuelta, a otra entidad de nueva creación o ya
existente la totalidad o una o más ramas de actividad, recibiendo a cambio valores representativos
del capital social de la entidad adquirente
A
A
rama de
actividad
B
15
II. Tipología de operaciones: Operaciones
definidas en el TRLIS
Rama de actividad: algunas interpretaciones de la Administración
Existencia en origen y destino
Necesidad de rama de actividad en adquirente:
Existencia de una gestión y organización diferenciada en sede del transmitente
Diferencia en la naturaleza de las actividades desarrolladas que motive la organización
empresarial diferenciada y autónoma en el transmitente
Posibilidad de no transmitir la totalidad de los activos en la medida en que dicho
patrimonio no sea relevante y, por tanto, no se altere de forma sustancial la existencia
de la rama de actividad.
Asignación de deudas:
Método de distribución para determinar la parte de las deudas genéricas transferidas
(préstamos a largo plazo y exceso de pasivo circulante sobre activo circulante): ¿regla
proporcional?
Inclusión de participaciones en entidades
Aportación “continuada” de rama
16
II. Tipología de operaciones: Operaciones
definidas en el TRLIS
Aportaciones no dinerarias especiales (art. 94 TRLIS)
Aportaciones de ramas de actividad a sociedades realizadas por empresarios
individuales siempre que lleven su contabilidad con arreglo al código de comercio
Aportaciones no dinerarias especiales, en las que concurran los siguientes requisitos:
La entidad que recibe la aportación debe ser residente en territorio español o tener en
éste un EP al que se afecten los bienes aportados
Tras la aportación, la entidad aportante debe participar en los fondos propios de la
entidad que recibe la aportación en, al menos, el 5%
En el caso de aportación por contribuyentes del IRPF de elementos patrimoniales
distintos de acciones, dichos elementos deben estar afectos a actividades económicas
cuya contabilidad se lleve con arreglo a lo dispuesto en el código de comercio.
17
II. Tipología de operaciones: Operaciones
definidas en el TRLIS
Aportaciones no dinerarias especiales (art. 94 TRLIS)
En caso de aportaciones por contribuyentes del IRPF de acciones en otras entidades,
además de los dos requisitos anteriores, se tendrán que cumplir los siguientes:
La entidad de cuyo capital social sean representativos los valores aportados, debe ser
residente en territorio español, y no puede tener como actividad principal la gestión de
un patrimonio mobiliario o inmobiliario en los términos previstos en el Art. 4 Ocho Ley
19/1991 (requisitos del desaparecido régimen de sociedades patrimoniales).
Los valores aportados deben representar una participación de, al menos, un 5% de los
fondos propios de la entidad.
Los valores aportados deben poseerse ininterrumpidamente por el aportante durante el
año anterior a la fecha del documento público en que se formalice la aportación.
18
II. Tipología de operaciones: Operaciones
definidas en el TRLIS
Fusión: Por absorción (art. 83.1a TRLIS)
Una o varias entidades transmiten en bloque a otra entidad ya existente, como consecuencia y en
el momento de su disolución sin liquidación, sus respectivos patrimonios sociales, mediante la
atribución a sus socios de valores representativos del capital social de la otra entidad y, en su
caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 por 100 del valor nominal o, a falta de
valor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad
A
B
A + B
B
19
II. Tipología de operaciones: Operaciones
definidas en el TRLIS
Fusión: Por creación (art. 83.1b TRLIS)
Dos o más entidades transmiten en bloque a otra nueva, como consecuencia y en el momento de
su disolución sin liquidación, la totalidad de sus patrimonios sociales, mediante la atribución a sus
socios de valores representativos del capital social de la nueva entidad y, en su caso, de una
compensación en dinero que no exceda del 10 por 100 del valor nominal o, a falta de valor
nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad.
A
B
A
B
A + B
20
II. Tipología de operaciones: Operaciones
definidas en el TRLIS
Fusión: Impropia (art. 83.1c TRLIS)
Una entidad transmite, como consecuencia y en el momento de su disolución sin liquidación, el
conjunto de su patrimonio social a la entidad que es titular de la totalidad de los valores
representativos de su capital social.
A
A + B
B
B
21
II. Tipología de operaciones: Operaciones definidas en el
TRLIS:- fusión razones para acometerla.Expansión / adquisición cuota de mercado.
Ahorro costes administrativos.
Cambio de estrategia u orientación comercial.
Ahorro fiscal ( aprovechamiento de perdidas fiscales; amortización fondo de
comercio).
22
II. Tipología de operaciones: Operaciones
definidas en el TRLIS
Fusión: Principales notas características de la definición fiscal
Inexistencia de liquidación de la/s sociedad/es absorbida/s
Existencia de atribución de títulos a los socios de la sociedad disuelta (salvo en
fusiones impropias de una sociedad y su socio):
¿Exigencia de aumento de capital en absorbente?
¿Exigencia de una única sociedad absorbida para cumplir la definición de fusión
impropia (art.83.1.c)?
Límite de la compensación en metálico del 10%
23
II. Tipología de operaciones: Operaciones
definidas en el TRLIS
Canje de valores (art. 83.5)
Operación por la cual una entidad adquiere una participación en el capital social de otra que le
permite obtener la mayoría de los derechos de voto en ella o, si ya dispone de dicha mayoría,
adquirir una mayor participación, mediante la atribución a los socios, a cambio de sus valores, de
otros representativos del capital social de la primera entidad y, en su caso, de una compensación
en dinero que no exceda del 10 por 100 del valor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor
equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad
30%
30%
40%
40%
60%
A
B
A
B
24
II. Régimen fiscal especial en el Impuesto sobre Sociedades
Regla cautelar (Art. 96.2 TRLIS)
No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación
realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. en particular, el
régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos
válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las
entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir una
ventaja fiscal.
La doctrina administrativa deberá concretar en qué casos existe o no una situación de
“ventaja fiscal”, para así perfilar un conjunto de criterios de general aplicación.
25
III. Joint Ventures
Concepto mercantil.- compromiso entre dos o más sociedades cuya finalidad es
realizar una operación de negocio distinta, y generalmente complementaria de la
que desempeñan las empresas constituyentes. Constitución de empresa
comercial independiente de sus sociedades matrices.
Régimen fiscal
Los intereses devengados (fijos y variables) tendrán la consideración de gasto
deducible en el Impuesto sobre Sociedades (artículo 14.2 TRLIS).
No aplicación de Deducción por Doble Imposición en la percepción de intereses.
No Tributación en la constitución por Operaciones Societarias (1%).
Teorías favorables a la tributación por el 1% del nominal prestado (TSJ Canarias,
Generalitat Valenciana).
26
JOINT VENTURE.- Razones para su constitución.
Competitivas:
Expansión de negocios ya iniciados
Racionalizar y dimensionar la empresa
Adelantarse a cubrir demandas
Integración procesos de Sinergia
Ganar posición en el mercado
Evitar Guerra de Precios
Evitar duplicidades
Salvar empresas en crisis
Internas. Compartir los siguientes aspectos:
Riesgos de costos
Líneas de producto
Canales de distribución
Personal directivo
Medios y servicios de abastecimiento
Liquidez y mejor uso de caja.
27
IV. Cuentas en participación
Caracterización mercantil
“contrato de colaboración por el que uno de los contratantes (cuentaparticipe) aporta
bienes o derechos al otro (gestor), quien la hace suyas para dedicarlas a determinadas
actividades empresariales o profesionales que desarrollará en nombre propio, sin
intervención alguna de la aportante salvo percepción, en su caso, de las ganancias
que se obtengan”.
Régimen fiscal
Aportación inicial, aumento o cancelación: Tributa al 1%
El rendimiento atribuible al socio no gestor es gasto fiscal para el socio gestor
Dicho rendimiento en sede del socio no gestor es ingreso sujeto a IS (persona
jurídica), o bien rendimiento del capital mobiliario en caso de persona física
28
V. Préstamos participativos: Régimen jurídico-contable-fiscal
Régimen jurídico
Los préstamos participativos en orden de prelación de créditos, se situarán después de
los acreedores comunes (artículo 20 Real Decreto Ley 7/1996).
Régimen mercantil-contable (consulta nº 2 BOICAC 54, 06-2003)
Los préstamos participativos se considerarán patrimonio contable a los efectos de la
reducción del capital y liquidación de sociedades previstas en la legislación mercantil.
Aparte de las especiales características en cuanto a la remuneración de los intereses o
a su devolución y a su calificación a efectos jurídico-mercantiles, no tienen ninguna
excepcionalidad en cuanto a su contabilización:
Figurarán en el balance en la agrupación correspondiente a acreedores.
Su registro deberá ajustarse a lo previsto en la norma de valoración 9ª “Créditos no
comerciales” del PGC.
Régimen fiscal
Los intereses devengados (fijos y variables) tendrán la consideración de gasto
deducible en el Impuesto sobre Sociedades (artículo 14.2 TRLIS).
No aplicación de Deducción por Doble Imposición en la percepción de intereses
29
V. Préstamos participativos: Régimen jurídico-contable-fiscal
Régimen fiscal
Los intereses devengados (fijos y variables) tendrán la consideración de gasto
deducible en el Impuesto sobre Sociedades (artículo 14.2 TRLIS).
No aplicación de Deducción por Doble Imposición en la percepción de intereses
No Tributación en la constitución por Operaciones Societarias (1%)
Teorías favorables a la tributación por el 1% del nominal prestado (TSJ Canarias,
Generalitat Valenciana)
30
Las reestructuraciones empresariales
GARRIGUES
Pedro García Jarrín (pedro.garcia.jarrin@garrigues.com)
Ricardo Herrero Tomé (ricardo.herrero.tome@garrigues.com)
Avda. de la Paz, 25
09004 Burgos
 947 27 30 19

947 24 54 35
El presente documento contiene información de carácter general y no constituye opinión
profesional ni asesoría jurídica
31