Novedades legislativas y reglamentarias en materia contractual pública colombiana Visión panorámica de las recientes disposiciones modificatorias y complementarias a la ley 1150 y sus reglamentos Régimen Jurídico general de la Contratación Pública Colombiana Disposiciones total o parcialmente vigentes a Diciembre 31 de 2010 Disposiciones legales y reglamentarias expedidas durante el 2011 Disposiciones legales y reglamentarias expedidas durante el 2012 Ley 80 de 1993 Ley 1450 de 2011 (PND) Ley 1508 de 2012 (APPS) Ley 1150 de 2007 Ley 1474 de 2011 (E.anticorrupcion) Decreto – Ley 019 de 2012 (E.Antitrámites) Decreto 1170 de 2008 Decreto 2516 de 2011 (Mínima Cuantía) Decreto 2474 de 2008 Decreto 2785 de 2011 (remuneración mensual en contratos de servicios) Decreto 4444 de 2008 Decreto 3485 de 2011 (SECOP) Decreto 4637 de 2008 Decreto 4170 de 2011 (ANCPCCE) Decreto 4828 de 2008 Decreto 4326 de 2011 ($ publicidad) Decreto 127 de 2009 Ley 1483 de 2011 (vigencias futuras excepcionales entidades territoriales) Decreto 490 de 2009 Ley 1488 de 2011 (empleo de emergencia) Decreto 931 de 2009 Decreto 2025 de 2009 Decreto 2493 de 2009 Decreto 3576 de 2009 Decreto 3806 de 2009 Decreto 1430 de 2010 Decreto 1464 de 2010 Decreto 2473 de 2010 Decreto 3844 de 2010 Decreto 4266 de 2010 Novedades normativas relevantes Ley 1450 de 2011 Decreto Ley 019/12 Ley 1474 de 2011 Ley 1508 de 2012 Decreto 2516/11 Art 6, Ley 1488 de 2011 Decreto 4170/11 Ley 1450 de 2011- PND Normas directa o indirectamente relacionadas con la contratación estatal Art 28 = Propiedad intelectual en contratos de prestación de servicios Art 32 = Promoción del desarrollo (Pymes) en la contratación estatal Art 29 = Transferencia de propiedad industrial en contratos de prestación de servicios Art 31 = Propiedad Intelectual en proyectos de investigación con financiación pública 1. Propiedad intelectual en contratos de prestación de servicios Artículo 28 Ley 1450 Salvo pacto en contrario, se presume legalmente que los derechos patrimoniales de las obras generadas por los contratistas de prestación de servicios se entienden transferidos a la parte contratante. Para que opere dicha presunción se requiere que en el contrato conste por escrito. 2. Transferencia de propiedad Industrial en contratos de prestación de servicios Artículo 29, Ley 1450 Propiedad Industrial Invenciones Industriales • Patentes • Esquemas de trazado de circuitos • Diseños industriales • Secretos empresariales Signos distintivos • Marcas • Lemas comerciales • Nombres comerciales • Enseñas • Denominaciones de origen • Indicaciones de procedencia Salvo pacto en contrario, los derechos de la propiedad industrial generada en cumplimiento de un contrato de prestación de servicios se presumen transferidos al contratante Para que opere dicha presunción se requiere que en el contrato conste por escrito. 3. Derechos de propiedad intelectual en proyectos de investigación financiados con recursos públicos Artículo 31 Ley 1450 En proyectos de ciencia, tecnología e innovación financiados con recursos del presupuesto nacional, la entidad podrá ceder a las partes del proyecto los derechos de propiedad intelectual (derechos morales y patrimoniales), en la forma establecida en el contrato, salvo en los casos en que ello no se amerite por motivos de defensa y seguridad nacional Las partes del proyecto deberán definir la extensión de la titularidad de los derechos de propiedad intelectual que surjan sobre las creaciones derivadas del proyecto. 3. Nueva norma de promoción al desarrollo (pymes) a través de la contratación pública Art. 32 L 1450 modificó art. 12 L 1150 Mediante reglamento el Gobierno definirá (…) Condiciones En sus pliegos de condiciones las entidades públicas deberán (…) Montos para (…) Realizar convocatorias limitadas a Mipymes (nacionales, departamentales o municipales) Establecer condiciones preferenciales a favor de la oferta de bienes y servicios producidos por Mipymes “Disponer mecanismos que fomenten en la ejecución de los contratos estatales la provisión de bienes y servicios producidos por (…) 1. 2. 3. 4. Sin sacrificar condiciones técnicas Aplicando Ley 80 Población en pobreza extrema Desplazados Personas en reintegración Sujetos con especial protección Constitucional Materia reglamentable que impone la consecuencial inaplicación del Decreto 3806 de 2009 Ley 1474: ejes temáticos fundamentales en materia contracual pública Nuevas inhabilidades y prohibiciones Procedimiento de imposición de multas y declaratorias de incumplimiento Sistema de ponderación de “costo – beneficio” Ley 1474 de 2011 Maduración de proyectos Mínima cuantía Control y vigilancia del contrato estatal 1. Nuevas inhabilidades y prohibiciones Inhabilidad para/por (…) Por actos de corrupción Para quien sea ex empleado público del orden Directivo Para celebración de contratos de interventoría Por financiación de campañas políticas Por insuficiencia de las actividades de control y vigilancia Por imposición de multas reiteradas Por imposición de incumplimientos reiterados Por imposición de multas e incumplimientos reiterados Primera: Inhabilidad por actos de corrupción Art 1 Ley 1474 No podrán contratar con el Estado Las personas naturales Y las sociedades de que aquellas hagan parte (exceptuando las S.A) Que (…) Hayan sido condenadas por la comisión de delitos contra la Administración Pública o que afecten el patrimonio del Estado con pena privativa de la libertad (peculado, cohecho, celebración indebida de contratos, interés indebido en celebración de contratos) Hayan sido condenados por delitos relacionados con la pertenencia, promoción o financiación de grupos ilegales, delitos de lesa humanidad, narcotráfico o soborno Quienes (…) Quedarán inhabilitados para contratar con el Estado Por espacio de 20 años Segunda: Inhabilidad por financiación de campañas políticas - Art 2 Ley 1474 Quienes (…) Hayan financiado campañas políticas a la Presidencia, Gobernaciones y Alcaldías Con aportes superiores al 2.5% del tope máximo legal que podría invertir el candidato No podrán celebrar con las entidades públicas del respectivo nivel para el cual fue elegido el candidato Durante el periodo para el cual fue elegido el candidato Ni tampoco podrán hacerlo Sus parientes dentro del segundo grado de consanguinidad o afinidad , o dentro del primer grado civil Las sociedades (existentes o que llegaren a constituirse), en las que su representante legal o cualquiera de sus socios hayan financiado directamente o por interpuesta persona, tales campañas Esta inhabilidad NO comprende la celebración de contratos de prestación de servicios profesionales Tercera: Inhabilidad para que ex servidores públicos contraten con el estado - Art 4 Ley 1474 No podrán contratar con el Estado Las personas que directa o indirectamente hayan ejercido cargos del nivel directivo en entidades Estatales Las sociedades de las que éstas personas hagan parte o estén vinculados a cualquier título Ni sus parientes dentro del primer grado de consanguinidad, afinidad o civil Durante los dos (2) años siguientes al retiro del cargo público, cuando el objeto que desarrollen tenga relación con el sector al cual prestaron sus servicios Prohibición: La Puerta Giratoria Art. 3 L 1474: Los ex servidores públicos no podrán Prestar a título personal o por interpuesta persona: Servicios de asistencia Representación Asesoría En asuntos relacionados CON LAS FUNCIONES PROPIAS DEL CARGO “O permitir que ello ocurra” Con respecto al organismo o entidad donde prestaba sus servicios Durante los dos años siguientes a la dejación del cargo Indefinidamente frente a asuntos concretos en los que el servidor decidió A quienes estuvieron bajo inspección, vigilancia, control o regulación de la entidad en la que el servidor estaba vinculado CUARTA: Inhabilidad para contratos de interventoría Artículo 5, Ley 1474 Quien haya celebrado un contrato estatal de (…) - Obra - Concesión - Suministro de medicamentos o alimentos Con entidades estatales a las que se refiere art. 2 L 80 Sus socios en sociedades distintas a las S.A NO podrán celebrar contratos de interventoría con la misma entidad Durante el plazo del contrato principal y hasta su liquidación Su cónyuge o compañero (a) permanente Sus parientes hasta el segundo grado de consanguinidad, afinidad o primero civil Quinta: Inhabilidad por faltas en la supervisión Parágrafo 2, art 84 No podrán contratar con el Estado los interventores que Incumplan el deber de informar a la entidad sobre situaciones de incumplimiento del contrato No informen a la entidad sobre el acaecimiento de hechos que puedan constituir actos de corrupción tipificados como conductas punibles o que pongan en riesgo el cumplimiento del contrato Por espacio de cinco (5) años contados a partir de la ejecutoria del A.A. que declara cualquiera de las anteriores situaciones SEXTA, SEPTIMA Y OCTAVA: Inhabilidad por multas e incumplimientos reiterados (artículo 90, Ley 1474) Quedará inhabilitado para contratar Quien haya sido A quien se le hayan objeto de impuesto 5 o más declaraciones de multas en la incumplimiento en por ejecución de uno lo menos dos varios contratos contratos durante una durante una misma misma vigencia fiscal, vigencia fiscal, en una en una o varias o varias entidades entidades Quien haya sido objeto de la imposición de dos o mas multas y un incumplimiento, durante una misma vigencia, con una o varias entidades Los socios de las sociedades de personas a las cuales se les haya declarado ésta inhabilidad y las sociedades de personas de que aquellos formen parte con posterioridad a la declaratoria Por espacio de tres (3) años contados a partir de la inscripción de la última multa o incumplimiento en el RUP 2. Control y vigilancia Artículo 4, numeral 1 Ley 80 Numeral 4, artículo 4 Ley 80 Deber legal de control y vigilancia del contrato estatal Artículo 17, Ley 1150 Numeral 4, artículo 26 Ley 80 2. Control y vigilancia Régimen Legal previo a la Ley 1474 Artículo 4, numeral 1, Ley 80 “Para la consecución de los fines” de la contratación “las entidades deben” 1. Exigir al contratista la ejecución idónea y oportuna del objeto. Artículo 4, numeral 4, Ley 80 “Para la consecución de los fines” de la contratación “las entidades deben” (…) 4. Adelantar revisiones periódicas de las obras ejecutadas y/o servicios prestados Artículo 26, numerales 3 y 4, Ley 80 La gestión contractual está presidida por las normas de administración de bienes ajenos Artículo 17, Ley 1150 De la supervisión del contrato podrían derivar multas y declaratorias de incumplimiento 2. Control y vigilancia Leyes 80 y 1150 Ley 1474 • Establecen deber de “control y vigilancia” pero no enmarcan su alcance • Consagran la imposición de multas y declaratoria de incumplimiento como resultado de las actividades de “control y vigilancia” • Establece un régimen de responsabilidad para los supervisores • Define y clasifica las modalidades de “control y vigilancia" • Especifica la naturaleza de las actividades de “control y vigilancia” 2. Control y vigilancia Responsabilidad de los interventores (Artículo 82) Por el cumplimiento de sus obligaciones contractuales y de interventoría…lo propio para el supervisor de contratación de servicios Civil Fiscal Interventores, consultores y asesores externos responden (…) Penal Por los hechos y omisiones que les sean imputables que causen daño a la entidad (relacionados con su gestión) Disciplinariamente El gobierno reglamentará la materia (…) 2. Control y vigilancia Artículo 83, L 1474 Fines de la vigilancia contractual Definición Modalidades •Proteger la moralidad administrativa •Prevenir actos de corrupción •Tutelar la transparencia en la actividad contractual •Supervisión: seguimiento técnico, administrativo, financiero, contable y jurídico sobre el cumplimiento del contrato cuando NO REQUIERE CONOCIMIENTOS TÉCNICOS ESPECIALIZADOS •Interventoría: seguimiento técnico cuando SI REQUIERE CONOCIMIENTOS TÉCNICOS ESPECIALIZADOS, O LA COMPLEJIDAD O EXTENSIÓN LO JUSTIFIQUEN. Puede extenderse a otros aspectos del contrato, •NO concurrencia •Supervisión = por la propia entidad estatal. Directamente o a través de contratos de prestación de servicios •Interventoría = A través de terceros, cuando: •Se requieran conocimientos especializados •Cuando la complejidad o extensión del objeto lo demande En contratos que superen la menor cuantía de la entidad, el estudio previo debe determinar si el control y vigilancia se ejercerá a través de supervisión o interventoría (parágrafo 1, art.83) 2. Control y vigilancia División de las actividades de “control y vigilancia” (Inciso 4, artículo 83, Ley 1474) Interventoría Supervisión El gobierno reglamentará El contrato de interventoría se supervisará por la entidad 2. Control y vigilancia Facultades y deberes en cabeza de los supervisores e interventores (Art. 84, Ley 1474) Facultades Deberes Solicitar informes, aclaraciones y Inspeccionar el cumplimiento de la explicaciones sobre el desarrollo del contrato actividades técnicas, jurídicas, financieras, contables y administrativas a cargo del contratista y de la entidad. La anterior facultad NO autoriza al Mantener informada a la entidad sobre el supervisor o interventor para modificar las acaecimiento de hechos o circunstancias que estipulaciones del contrato estatal. puedan constituir actos de corrupción. Informar permanentemente a la entidad sobre el estado de avance de cumplimiento (o de posible incumplimiento) en que se encuentre el contratista durante la ejecución del contrato. 2. Control y vigilancia Incumplimiento de actividades de control y vigilancia Genera inhabilidad para contratar (parágrafo 1, art 84) Compromete responsabilidad solidaria del supervisor frente a los perjuicios que sufra la entidad (parágrafo 3, art 84) Si el ordenador del gasto es informado oportunamente sobre posibles incumplimientos sin actuar, se compromete su responsabilidad solidaria CONTINUIDAD EN LA INTERVENTORÍA Art. 85 Ley 1474 Los contratos de interventoría podrán prorrogarse por el mismo plazo del contrato vigilado No aplica el límite de adición del 50% La garantía del contrato de interventoría se extiende por el mismo plazo de la del contrato principal y tanto aquello como ésta pueden dividirse El Gobierno reglamentará la materia 3. Procedimiento de imposición de multas y declaratorias de incumplimiento Desarrolla Art. 17 L1150 (No remisión a C.C.A) Ante posibles incumplimientos del contrato Etapas generales previstas en artículo 86 L 1474 Habilita a entidad para cuantificar perjuicios Citación al contratista Audiencia de Descargos Decisión mediante resolución motivada Valoración de las pruebas 3. Procedimiento de imposición de multas y declaratorias de incumplimiento Hechos que soportan la imputación Informe de interventoría o supervisión Ante posibles incumplimientos Normas o cláusulas posiblemente violadas Citación Fecha, hora y lugar de la audiencia Citación al garante 3. Procedimiento de imposición de multas y declaratorias de incumplimiento Entidad Durante la audiencia Contratista y garante Presenta situación fáctica que motiva la actuación Presenta descargos Enuncia normas y cláusulas posiblemente violadas Contraviene pruebas Solicita pruebas 3. Procedimiento de imposición de multas y declaratorias de incumplimiento Valoración de las pruebas Entidad impone o declara incumplimiento Susceptible de reposición a interponer, sustentar y decidir en desarrollo de la audiencia, la que se puede suspender de oficio o a solicitud de parte 4. MADURACIÓN DE PROYECTOS Art. 87 L 1474 Modifica # 12, art. 25 L 80 Previa apertura de procedimiento de selcción o firma del contrato (en C.D) (…) Deben elaborarse estudios, diseños y proyectos requeridos y los pliegos de condiciones (según el caso) Si es contrato de obra = entidad debe contar con diseños que determinen viabilidad del proyecto y su impacto social, ek y ambiental Maduración de proyectos – Infraestructura en transporte Artículo 87, Ley 1474 Par. 1:Procedimiento para expropiación de proyectos de infraestructura en transporte Entidad expide Res de “coordenadas del proyecto” IGAC identifica los predios afectados y ordena el registro de la afectación (2 meses) Si particular no entrega, procede desalojo policivo En firme el avalúo se paga voluntariamente o por consignación, previa Res de expropiación ICAC avalúa con recursos de la entidad y comunica (6 meses).Tiene en cuenta todos los derechos patrimoniales sobre el inmueble Aplica para proyectos en ejecución Actualiza el valor catastral Supone reglamentación 5. Sistema de ponderación de ofertas de la “mejor relación de costo beneficio – Art. 88 Ley 1474 Condiciones técnicas y económicas mínimas de la oferta Valor monetario asignado a cada condición adicional En el pliego de condiciones se señala: Condiciones económicas adicionales cuantificables en términos monetarios Condiciones técnicas adicionales cuantificables en términos monetarios Sistema de ponderación de ofertas de la “mejor relación de costo beneficio – Art. 88 Ley 1474 Paso 1. Verificación de Condiciones Técnicas y Económicas Mínimas CARACTERÍSTICAS TIPO MODELO TRACCIÓN CAPACIDAD PASAJEROS PLAN TIPO DE MOTOR CILINDROS CILINDRADA POTENCIA TORQUE NETO RADIADOR EMBRAGUE TRANSMISIÓN GARANTÍA CDP: $ 75. 000.000 DESCRIPCIÓN TÉCNICA BÁSICA Buseta 19 PASAJEROS Nuevo No inferior al año de entrega 4X2 Mínimo 19 2 X 2 o 2 x 1 Semipulman DIESEL TURBO CARGADO 4 O 6 EN LÍNEA Mínimo 2600 CC (DENOMINACIÓN COMERCIAL DEL CILINDRAJE) Mínimo 90 HP Mínimo 24 Kg.-m Servicio pesado presurizado, enfocador. MONODISCO O DOBLE DISCO SECO, DE ACCIONAMIENTO HIDRÁULICO O MECANICO. MANUAL DE MÍNIMO CINCO VELOCIDADES HACIA ADELANTE SINCRONIZADAS Y UNA HACIA ATRÁS. 2 años Sistema de ponderación de ofertas de la “mejor relación de costo beneficio – Art. 88 Ley 1474 Paso 2. Ventajas Técnicas y Económicas de la Oferta Paso 2. Condiciones técnicas y económicas adicionales Condiciones Técnicas Adicionales Película protectora de vidrios Sistema de Posicionamiento Global Sistema Eleva vidrios eléctrico Radio AM/FM Unidad de Medida Unidad Condiciones Económicas Adicionales Años de garantía extendida Necesidad de Anticipo Años adicionales de cobertura adicionales Unidad de Medida Valor $ 500.000 Unidad $ 2.000.000 Unidad $ 2.000.000 Unidad $ 100.000 Valor Año $ 3.000.000 NO $ 5.000.000 Año $. 2.500.000 Sistema de ponderación de ofertas de la “mejor relación de costo beneficio – Art. 88 Ley 1474 Propuesta 1 PASO 3 EVALUACIÓN Propuesta 2 Condiciones Técnicas mínimas Cumple Cumple A. Precio Total Ofrecido $ 55.000.000 $ 70.000.000 B. Condiciones Técnicas Adicionales Película protectora de vidrios $ 500.000 Sistema de Posicionamiento Global $ 500.000 No ofrece $ 2.000.000 Sistema Eleva vidrios eléctrico $ 2.000.000 $ 2.000.000 Radio AM/FM $ 100.000 No ofrece TOTAL TÉCNICO ADICIONAL $2.600.000 $4.500.000 Sistema de ponderación de ofertas de la “mejor relación de costo beneficio – Art. 88 Ley 1474 PASO 3 EVALUACIÓN C. Condiciones Económicas Adicionales No. Unidades ofrecidas Total Años de garantía extendida 1 $ 3.000.000 Necesidad de Anticipo Si -0 Años adicionales de cobertura adicionales 2 $5.000.000 TOTAL ECONÓMICO ADICIONAL $ 8.000.000 No. Unidad es Ofrecid as Total 3 $ 9.000.000 No $ 5.000.000 3 $7.500.00 $ 21.500.000 TOTAL TÉCNCO Y ECONÓMICO ADICIONAL $ 10.600.000 $26.000.000 COSTO BENEFICIO (A – (B+C)) $44.400.000 $44.000.000 (OFERTA GANADORA) NUEVA REGLA PARA LA EXPEDICIÓN DE ADENADAS ART. 89 LEY 1474 – modifica Art. 30 L 80 No podrán expedirse adendas Dentro de los tres días anteriores a que se tiene previsto el cierre del proceso Ni siquiera para extender el termino del proceso Y deberán publicarse (…) En días hábiles En horarios laborales 7.Mínima cuantía Régimen Legal único aplicable (parágrafo 2, artículo 94, Ley 1474) Artículo 94,Ley 1474 de 2011(erige la mínima cuantía como modalidad de selección) Decreto 2516 de 2011 (Establece las normas de procedimiento) Mínima cuantía Mínima cuantía = Definición artículo 94, Ley 1474 (contratación cuyo valor no exceda el 10% de la menor cuantía con independencia del objeto a contratar) Mínima cuantía Procedimiento de selección Decreto 2516 de 2011 Invitación Evaluación y Pública y Estudio previo sustanciación adjudicación simplificado del procedimiento Mínima cuantía Procedimiento de selección ESTUDIOS PREVIOS SIMPLIFICADOS Descripción sucinta de la necesidad a satisfacer Descripción del objeto y de las condiciones técnicas mínimas Contenido del E.P.S (Art. 2. D 2516/2011 CDP Valor estimado del contrato (justificado sumariamente) y plazo de ejecución Mínima cuantía Procedimiento de selección invitación pública Objeto, plazo de ejecución y forma de pago Causales de rechazo y de declaratoria de desierto Contenido de la invitación a realizar a través del SECOP Cronograma del proceso y termino de validez mínima de las ofertas Lugar físico o electrónico para la recepción de ofertas y requisitos Requisitos habilitantes: -Forma de acreditar capacidad jurídica - Experiencia mínima solo para obra u consultoría - Capacidad financiera si el estudio previo la exige. Mínima cuantía Procedimiento de selección SUSTANCIACIÓN DEL PROCEDIMIENTO Publicación invitación pública en el SECOP Verificación de cumplimiento de requisitos habilitantes (únicamente a oferta mas baja) y calificación 1 día hábil para observaciones (después de publicación) Publicación de verificación de habilitantes y calificación Adjudicación a la oferta con el precio mas bajo. Se publica en el SECOP junto con la respuesta a observaciones Mínima cuantía Procedimiento de selección SUSTANCIACIÓN DEL PROCEDIMIENTO – reglas particulares Fuente Inciso 4, artículo 4, Decreto 2516 de 2011 Alcance FORMA DEL CONTRATO: La comunicación de aceptación de la oferta y el texto de ésta constituyen el contrato estatal. Con éste documento se realiza el registro presupuestal Parágrafo 1, artículo 4, Decreto 2516 de 2011 REGLAS DE DESEMPATE: En caso de empate entre precios, prima la oferta que se haya entregado primero. Parágrafo 2, artículo 4, Decreto 2516 de 2011 EVALUACIÓN NO PLURAL: Para la verificación de habilitantes y evaluación no se requiere pluralidad de personas. Estas funciones pueden realizarse directamente por la entidad o a través de terceros por prestación de servicios. Artículo 5, Decreto 2526 de 2011 CONTROL Y VIGILANCIA: Con la aceptación de la oferta la entidad debe remitir sus datos de contacto y los del supervisor o interventor designado. Artículo 6, Decreto 2526 de 2011 NORMAS APLICABLES: La mínima cuantía SOLO se rige por las normas de la Ley 1474, el Decreto 2526 de 2011 y las normas puntuales a que éstos remitan, exclusivamente, sin que sean aplicables normas de otros procedimientos de selección no invocadas expresamente Mínima cuantía Procedimiento de selección SUSTANCIACIÓN DEL PROCEDIMIENTO – reglas particulares Fuente Alcance Artículo 7, Decreto 2576 de 2011 GARANTÍAS: Para procedimientos de mínima no es obligatoria la constitución de garantías salvo que el estudio previo justifique su necesidad Artículo 8, Decreto 2576 de 2011 RUP: Para contratación de mínima cuantía NO se requiere certificado del RUP pues la verificación de los habilitantes los realiza la misma entidad Decreto 4170 de 2011 Agencia Nacional de Contratación Pública Colombia Compra Eficiente Contexto internacional y enfoque del órgano local Sistemas Institucionales de Compras Públicas ¿Cómo funcionan? Mercado Público C O M P R A D O R E S P R O V E E D O R E S Enfoques de los Organismos Centrales de Contratación Supervisión Gestión v/s Perú Brasil Paraguay Chile Asía Europa África USA Enfoques de los Organismos Centrales de Contratación Supervisión Gestión v/s Prioridad = transparencia Prioridad = eficiencia Intervienen en procesos Proveen servicios al sistema Facultades fiscalizadoras Administran las herramientas del sistema Control directo Control de contrapesos pesos y Funciones de los organismos centrales de contratación en el derecho comparado Diseño de Políticas Gestión de Compras Provisión Herramientas Convenios Marco Mercados Electrónicos Compras Corporativas Registros Desarrollo Compradores Subasta Inversa Entrenamiento Estrategias Licitaciones x 3ros Leyes Perfiles / Certificación Reglamentación Incentivos Estudio / Evaluación Investigación Estadísticas Encuestas Desarrollo Proveedores Control / Justicia Participación / Alianzas Tribunales Veedurías Soporte Fiscalización PPP Financiamiento Interpretación Ley Observatorios Marketing ¿Porqué existen organismos centrales de contratación pública en el mundo? Ahorros/eficiencia Transparencia • Economías de escala • Implementación de políticas de compras sostenibles • Convenios Marco • Autofinanciamiento del sistema = cobro por servicios • Incentivos. Pesos y contrapesos • Dinamiza información sistemas reclamos Status País y de • Estándar OCED • Validación Bancos Multilaterales El Modelo Colombiano Decreto 4170 de 2007 “Por el cual se crea la Agencia Nacional de Contratación Pública Colombia Compra Eficiente” Acorde a los modelos de organismos rectores de contratación pública enfocados en la GESTIÓN del sistema ¿porqué? El Modelo Colombiano = Agencia Nacional de Contratación Pública Colombia Compra Eficiente 1. Por sus objetivos misionales, cuales son (art. 2 D. 4170/2011) POLÍTICAS SERVICIOS Para lograr (…) Eficiencia Transparencia Optimización del $ público El Modelo Colombiano = Agencia Nacional de Contratación Pública Colombia Compra Eficiente 2. Por sus funciones institucionales (artículo 3, D. 4170 de 2011) Dogmáticas o finalisticas Materiales 1. Proposición de políticas pública en materia contractual pública 1.Realización de estudios, diagnósticos y estadísticas en materia contractual pública. 2. Desarrollo, implementación y difusión de las políticas 2.Absolución de consultas en materia de contratación estatal y expedición de circulares de uso de las normas 3. Coordinación interinstitucional cumplimiento de las políticas 3.Asesoría en internacionales en públicas (TLCS) para el 4. Difusión de normas, procedimientos y mejores prácticas en materia contractual pública las materia negociaciones de compras 4. Organización y Administración de los Acuerdos Marco de Precios 5. Administración del SECOP. 6. Generación de sistemas de apoyo a oferentes para incrementar su participación en el sistema. 7. Apoyar entidades territoriales para el uso adecuado de las políticas y normas. Ley 1488 de 2011: Empleo de emergencia en la contratación pública ¿Qué es empleo de emergencia? Art 1 = “(…) figura que permite a entidades públicas y empleadores privados la contratación excepcional y de carácter temporal de mano de ogra damnificada o afectada para realizar y ejecutar actividades de rehabilitación, reconstrucción, mejora de áreas públicas, construcción de vivienda y demás actividades conexas o complementarias que se requieran para la recuperación social, económica o ecológica de las zonas declaradas en emergencia económica, social y ecológica o en situación de desastre o calamidad” ¿Cómo se relaciona con la contratación pública? Art 6 Durante la contratación de actividades de rehabilitación, reconstrucción, mejora de áreas públicas, construcción de vivienda y conexas. Adelantada para la recuperación de zonas declaradas en Estado de Emergencia o Calamidad Pública. Las entidades responsables “deberán incorporar factores que permitan evaluar a los oferentes que fomenten la generación de empleo mediante la figura de Empleo de Emergencia”. Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas Instrumento (…) • De vinculación de k privado que se materializa en un contrato entre una entidad estatal y una persona natural o jurídica de derecho privado Para (…) • Provisión de bienes públicos • Sus servicios relacionados Que (…) • Involucra la retención y transferencia de riesgos entre las partes, y, (…) • Mecanismos de pago relacionados con la disponibilidad y nivel de servicio de la infraestructura Art 2 = Las concesiones se encuentran comprendidas en el esquema de APPS Art 3 = La figura de APP solo puede utilizarse en frente de inversiones cuyo monto sea superior a 6000 smlv Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas Art. 3 Ámbito de aplicación El esquema de APP aplica para (…) Contratos en que una Contratos en los que entidad pública encarga una entidad encarga a a un particular la un inversionista privado reparación, el diseño y construcción mejoramiento, de una infraestructura equipamiento, pública y sus servicios operación y asociados, (..) mantenimiento de una infraestructura pública Contratos en los que una entidad pública encarga a un particular la prestación de uno o mas servicios que recaigan sobre una infraestructura pública En los que (…) La ejecución de lo anterior se retribuirá con el derecho para que el particular explote tal infraestructura o servicio, en las condiciones y durante el tiempo que se pacten en el contrato Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas ¿Cuándo pueden utilizarse el esquema de APPS? ¿Cuánto tiempo puede durar el contrato derivado de una APP? Rta. Inciso 2, artículo 4: “(…) Cuando en la etapa de estructuración, los estudios ek, o de análisis de costo beneficio o los dictámenes comparativos, demuestren que la APP es una modalidad eficiente necesaria para su ejecución” Por regla general, el contrato para la ejecución de un proyecto APP tendrá un plazo máximo de 30 años, incluidas sus prórrogas. Excepción = Si durante la estructuración financiera y antes del proceso se demuestra que se requiere un plazo mayor, así puede pactarse en el contrato, previo concepto favorable del CONPES Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas Clases de APP: (Artículos 10 a 21) APP de iniciativa pública Abierto O, Precalificados (según reglamentación) APP de iniciativa privada Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas APPS DE INICIATIVA PÚBLICA (Arts 9 a 13) Requisitos previos a la apertura Elaboración de estudios: 1 Técnicos Económicos Ambientales Prediales Financieros Jurídicos Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas APPS DE INICIATIVA PÚBLICA (Arts 9 a 13) Requisitos previos a la apertura Descripción del proyecto, incluyendo: 2 Descripción del diseño Descripción de la construcción Descripción del mantenimiento Descripción de la organización Descripción de la duración Descripción del modelo financiero que fundamente el valor del proyecto Descripción de las fases Justificación del plazo Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas APPS DE INICIATIVA PÚBLICA (Arts 9 a 13) Requisitos previos a la apertura 3 Evaluación de la relación de costo beneficio del proyecto especificando: Impacto social Impacto económico Impacto Ambiental Impacto socio económico Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas APPS DE INICIATIVA PÚBLICA (Arts 9 a 13) Requisitos previos a la apertura 4 Justificación del uso del sistema APP de conformidad con los parámetros que para el efecto establezca el Departamento Nacional de Planeación Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas APPS DE INICIATIVA PÚBLICA (Arts 9 a 13) Requisitos previos a la apertura 5 Análisis de amenaza y vulnerabilidad a efecto de no generar condiciones de riesgo o desastre Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas APPS DE INICIATIVA PÚBLICA (Arts 9 a 13) Requisitos previos a la apertura 6 Tipificación, estimación y asignación de riesgos y posibles contingencias y la respectiva matriz de riesgos asociados Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas APPS DE INICIATIVA PÚBLICA (Arts 9 a 13) Requisitos habilitantes y factores de evaluación Requisitos habilitantes Factores de evaluación Capacidad Jurídica Niveles de servicio Capacidad financiera o de financiación Niveles de servicio Experiencia en inversión Estándares de calidad Experiencia en estructuración Valor presente del ingreso esperado Menores aportes estatales Contraprestaciones ofrecidas por el proponente Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas APPS DE INICIATIVA PÚBLICA (Arts 9 a 13) Procedimiento de selección Ley 1508 NO contiene procedimiento especial de selección para APPS de iniciativa pública En consecuencia, cumplidos los requisitos previos, el proceso a adelantar corresponderá a una licitación pública, a una selección abreviada de menor cuantía, o a una contratación directa para obras y servicios relacionados con defensa y seguridad nacional, de conformidad con lo establecido en el artículo 9 ibídem. Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas APPS DE INICIATIVA PRIVADA (Artículos 14 a 21) Se desarrollan en 3 grandes etapas (…) 1 2 3 • ESTRUCTURACIÓN • SELECCIÓN DEL CONTRATISTA • ADJUDICACION Y EJECUCIÓN Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas APPS DE INICIATIVA PRIVADA (Artículos 14 a 21) Por su cuenta y riesgo, los particulares podrán ESTRUCTURAR proyectos APP, asumiendo la totalidad los costos que ello demande Prefactibilidad La estructuración se desarrolla en dos etapas: Factibilidad Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas ETAPAS DE LA ESTRUCTURACIÓN DE APP DE INICIATIVA PRIVADA Durante prefactibilidad el “originador” deberá: 1. Señalar la descripción completa del proyecto, lo que supone presentar el diseño mínimo en materia de: - Construcción - Operación - Mantenimiento - Organización - Explotación 2. Señalar el alcance del proyecto 3. Elaborar estudios de demanda para etapa de prefactibilidad 4. Indicar las fuentes de financiación Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas ETAPAS DE LA ESTRUCTURACIÓN DE APP DE INICIATIVA PRIVADA PREFACTIBILIDAD Originador presenta el proyecto a la entidad Entidad estudia viabilidad (plazo de 3 meses) Entidad decide en uno de dos sentidos: a. Rechaza b. Emite concepto favorable Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas ETAPAS DE LA ESTRUCTURACIÓN DE APP DE INICIATIVA PRIVADA PREFACTIBILIDAD Si entidad rechaza = FIN Si entidad emite concepto favorable = originar puede continuar con la estructuración Si entidad emite concepto favorable = iniciará etapa de factibilidad Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas ETAPAS DE LA ESTRUCTURACIÓN DE APP DE INICIATIVA PRIVADA FACTIBILIDAD Durante etapa de factibilidad el “originador” deberá: 1. Revelar el modelo financiero detallado que fundamente el valor del proyecto 2. Describir las fases y duración del proyecto. 3. Justificar el plazo del proyecto 4. Presentar el análisis de riesgos asociados al proyecto 5. Presentar estudios de impacto ambiental, ek y social. 6. Estudios de factibilidad técnica, ek, ambiental, predial, financiera y jurídica. 7. Anexar documentos que acrediten su capacidad jurídica, financiera o de potencial financiación y experiencia en inversión o estructuración de proyectos 8. Indicar el valor de la estructuración del proyecto 9. Minuta del contrato a celebrar Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas ETAPAS DE LA ESTRUCTURACIÓN DE APP DE INICIATIVA PRIVADA FACTIBILIDAD Originador presenta el proyecto a la entidad Entidad estudia viabilidad de la propuesta, realiza consultas a terceros y autoridades (en un plazo máximo de 6 meses, renovables hasta por 3 meses mas). Entidad decide en uno de dos sentidos: a. Rechaza b. Considera viable el proyecto Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas ETAPAS DE LA ESTRUCTURACIÓN DE APP DE INICIATIVA PRIVADA FACTIBILIDAD Si entidad rechaza = FIN, pero entidad puede comprar los insumos o estudios del proyecto que considere útiles. Si entidad considera viable el proyecto = comunica al originar e informa condiciones para aceptación de la propuesta y monto que reconocerá como valor de los estudios Informado lo anterior, originador cuenta con 2 meses para aceptar o proponer alternativas. Si no hay acuerdo, la propuesta se entiende rechazada Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas ETAPAS DE LA ESTRUCTURACIÓN DE APP DE INICIATIVA PRIVADA FACTIBILIDAD: Si se llega a acuerdo entre originador y entidad, distinguir: Proyectos que requieren $ público Proyectos que no requieren $ público Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas Proyecto supone $ público Los $ públicos Originar tendrá Entidad debe no podrán “plus” en abrir licitación superar el 20% puntaje entre el del valor del para el proyecto 3 al 10% proyecto Adjudicación Si originador no “gana” recibe $ de los estudios por parte del adjudicatario Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas Proyecto no supone $ público Post acuerdo entidad pública en SECOP el Avisa que se A falta de adjudicará al proyecto, la minuta interesados, entidad del contrato y las originador en las puede contratar condiciones pactadas condiciones de directamente con a falta de otros adjudicación(no originador menos de 1 mes ni interesados mas de 6) Si hay terceros interesados (…) Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas Si existen terceros interesados (…) Deben informar su interés y garantizar que presentarán propuesta (con póliza o aval bancario) Deben acreditar su capacidad jurídica, financiera o de potencial financiación y experiencia en inversión o estructuración Entidad iniciará procedimiento de selección abreviada de menor cuantía Si originador presenta la mejor oferta = adjudicatario Si originador no presenta la mejor oferta, puede presentar oferta que supere la mejor presentada dentro de los 10 días siguientes a informe de evaluación Si originar mejora su oferta = adjudicatario Si originador no mejora su oferta = recibirá el valor de los estudios por el realizados Ley 1508 de 2012 Asociaciones Público Privadas Otras disposiciones relevantes (…) 1. Art. 22 = contratos derivados de APPS deben incluir cláusulas exorbitantes 2. Art. 23 = proponentes de APP deben revelar el beneficiario real del contrato y el origen de los recursos 3. Art 24 = Los recursos que se manejen en el proyecto deben administrarse a través de un Pt autónomo constituido por el contratista 4. Art. 25 = DNP administrará y reglamentará el “registro único de APP” que contendrá: i) Proyectos prioritarios para el Gob y entidades territoriales; ii) Proyectos APP nacionales y territoriales en curso; iii) Proyectos APP rechazados 5. Art. 30 = Si contratista incumple, los financiadores pueden continuar la ejecución del contrato directamente o a través de terceros. 6. Art. 33. = La contratación de estudios para APPS, evaluación de APPS e interventoría de APPS se podrán contratar mediante selección abreviada de menor cuantía o mínima cuantía según su presupuesto. La interventoría de APPS debe contratarse con persona independiente distintas al contratante y al contratista. El interventor responderá civil, penal, fiscal y disciplinariamente por el cumplimiento de sus obligaciones y por los hechos u omisiones a él imputables. Decreto 019 de 2012: Estatuto Antitramites Normas relevantes en materia contractual pública Art. 225 Art. 224 Art. 223 Art. 51 Art. 217 10 Art. 222 Art. 221 Art. 220 Art. 218 Art. 219 Decreto 019 de 2012: Estatuto Antitramites Art. 51 = Demostración del tratamiento de ofertas colombianas en el exterior (Ley 816 de 2003) Ofertas de extranjeros cuyo país trata como nacionales las ofertas Colombianas sin tratado internacional = El método demostración lo definirá el reglamento Ofertas de extranjeros de países Inaplicabilidad actual por ausencia de celebrantes de acuerdos de trato nacional = reglamentación. NO existe medio de prueba se tratan como ofertas locales. La condición (antes se demostraba con informe de se prueba con la Ley aprobatoria misión diplomática Colombiana en el país de origen) No regulación vía pliego (potestad reglamentaria exclusiva del Gobierno) Decreto 019 de 2012: Estatuto Antitrámites Liquidación del contrato estatal Artículo 217 Decreto 019 de 2012 modifica artículo 60 Ley 80 Artículo 60 “original” Ley 80 “Nuevo” artículo 60 Ley 80 (modificado por artículo 217) Los contratos de tracto sucesivo, aquellos cuya ejecución o cumplimiento se prolongue en el tiempo y los demás que lo requieran, serán objeto de liquidación de común acuerdo por las partes contratantes, procedimiento que se efectuará dentro del termino fijado en el pliego de condiciones o términos de referencia o, en su defecto, a más tardar antes del vencimiento de los cuatro (4) meses siguientes a la finalización del contrato o a la expedición del acto administrativo que ordene la terminación, o a la fecha del acuerdo que la disponga. También en ésta etapa las partes acordarán los ajustes, revisiones y reconocimientos a que haya lugar. En el acta de liquidación constarán los acuerdos, conciliaciones y transacciones a que llegaren las partes para poner fin a las divergencias presentadas poder declararse a paz y salvo. Para la liquidación se exigirá al contratista la extensión o ampliación, si es del caso, de la garantía del contrato a la estabilidad de la obra, a la calidad del bien o servicio suministrado, a la provisión de repuestos y accesorios, al pago de salarios prestaciones e indemnizaciones, a la responsabilidad civil y, en general, para avalar las obligaciones que deba cumplir con posterioridad a la extinción del contrato. Los contratos de tracto sucesivo, aquellos cuya ejecución o cumplimiento se prolongue en el tiempo y los demás que lo requieran, serán objeto de liquidación. También en esta etapa las partes acordarán los ajustes, revisiones y reconocimientos a que haya lugar. En el acta de liquidación constarán los acuerdos, conciliaciones y transacciones a que llegaren las partes para poner fin a las divergencias presentadas y poder declararse a paz y salvo. Para Ia liquidación se exigirá al contratista Ia extensión o ampliación, si es del caso, de Ia garantía del contrato a Ia estabilidad de Ia obra, a Ia calidad del bien o servicio suministrado, a Ia provisión de repuestos y accesorios, al pago de salarios, prestaciones e indemnizaciones, a Ia responsabilidad civil y, en general, para avalar las obligaciones que deba cumplir con posterioridad a Ia extinción del contrato. La liquidación a que se refiere el presente artículo no será obligatoria en los contratos de prestación de servicios profesionales y de apoyo a Ia gestión. Decreto 019 de 2012: Estatuto Antitrámites Liquidación del contrato estatal •Regla general = la nueva Ley rige para todos los hechos y actos que se produzcan a partir de su vigencia •Norma nueva surte efectos sobre derechos adquiridos surgidos bajo el ampara de una Ley anterior • Una Ley derogada continúa regulando situaciones jurídicas surgidas bajo su vigencia Iretroactividad de la Ley Ultractividad Retroactividad Retrospectividad •Norma nueva recae sobre situaciones anteriores que no configuran derechos adquiridos Decreto 019 de 2012: Estatuto Antitramites Artículo 218 Decreto 019 modifica artículo 31 Ley 80 Art 31 Ley 80 • AA sancionatorios se publican y comunican en (…) • Diarios de Circulación, Cámara de Comercio, Diario Oficial y Procuraduría Art 218 Decreto 019 • AA de: i) caducidad; ii) multas; iii) sanciones; iv) incumplimiento. • SECOP, Cámaras de Comercio y Procuraduría Decreto 019 de 2012: Estatuto Antitramites Artículo 219 = modifica parcialmente el numeral 3 del artículo 2 Ley 1150 sobre concurso de méritos Texto original modificado artículo numeral 3,artículo 2, Ley 1150 “nuevo” numeral 3 del artículo 2 de la Ley 1150 3. Concurso de méritos. Corresponde a la modalidad prevista para la selección de consultores o proyectos, en la que se podrán utilizar sistemas de concurso abierto o de precalificación. En éste último caso , la conformación de la lista de precalificados se hará mediante convocatoria pública, permitiéndose establecer listas limitadas de oferentes utilizando para el efecto, entre otros, criterios de experiencia, capacidad intelectual y de organización de los proponentes, según sea el caso. 3. Concurso de méritos. Corresponde a la modalidad prevista para a selección de consultores de proyectos, en las que se podrán utilizar sistemas de concurso abierto o de precalificación. En éste último caso, la conformación de la lista de precalificados se hará mediante convocatoria pública, permitiéndose establecer listas limitadas de oferentes mediante resolución motivada, que se entenderá notificada en estrados a los interesados, en la audiencia pública de conformación de la lista, utilizando para el efecto, entre otros, criterios de experiencia, capacidad intelectual y de organización de los proponentes, según sea el caso. Modificación = se clarificó el instrumento para la conformación de las listas y se fijó su mecanismo de notificación. Decreto 019 de 2012: Estatuto Antitramites Artículo 220 = modifica parcialmente el numeral 4 del artículo 30 Ley 80 sobre licitación Texto original modificado del numeral 4 del artículo 30 de la Ley 80 “nuevo” numeral 4 del artículo 30 de la Ley 80 4.Dentro de los tres (3) días hábiles siguientes al inicio del plazo para la presentación de propuestas y a solicitud de cualquiera de las personas que retiraron pliegos de condiciones, se celebrará una audiencia con el objeto de precisar el contenido y alcance de los mencionados documentos y de oír a los interesados, de lo cual se levantará un acta suscrita por los intervinientes. 4. Dentro de los tres (3) días hábiles siguientes al inicio del plazo para la presentación de propuestas y a solicitud de cualquiera de las personas interesadas en el proceso se celebrará una audiencia con el objeto de precisar el contenido y alcance de los pliegos de condiciones, de lo cual se levantara un acta suscrita por los intervinientes. En la misma audiencia se revisará la asignación de riesgos que (Sic) trata el artículo 4 de la Ley 1150 de 2007 con el fin de establecer su tipificación, estimación y asignación definitiva hábiles. Modificación 1 = Audiencia a solicitud de “cualquier interesado. No sólo de “quienes retiraron pliegos”. Modificación 2 = Durante audiencia se revisará propuesta de distribución de riesgos . Decreto 019 de 2012: Estatuto Antitramites Artículo 221 = Modificación del RUP(artículo 6 Ley 1150) ¿Qué cambió? 1. La nueva regulación obliga a CLASIFICARSE en el RUP y NO a CALIFICARSE 2. La nueva regulación acortó los términos para la impugnación de la inscripción (pasó de 30 a 10 días) 3. La nueva regulación suprimió lo relativo al K residual de contratación cuya obligatoriedad solo se predica en relación con el contrato de obra 4. La nueva regulación NO derogó el Decreto 1464 de 2011 reglamentario del “antiguo” RUP. ¿Perdió fuerza ejecutoria? Decreto 019 de 2012: Estatuto Antitramites Artículo 222 Decreto 019 de 2012 Derogó la Ley 598 de 2000 mediante la que se creó : -El Sistema de Información para la vigilancia de la Contratación Estatal (SICE) - El catálogo único de bienes y servicios CUBS - El registro único de precios de referencia PURF EFECTO Depuración del proceso en punto de factores jurídicos de habilitación. Mayor concurrencia del mercado en los procesos de selección Decreto 019 de 2012: Estatuto Antitramites Artículo 223 Decreto 019 de 2012 A partir de junio de 2012 publicación del contrato estatal únicamente en el SECOP A partir de tal fecha, dejará de operar el Diario único de Contratación del Diario Oficial Decreto 019 de 2012: Estatuto Antitramites Artículo 224 Decreto 019 de 2012 Eliminó los avisos en prensa en licitación pública (numeral 3, artículo 30) En su reemplazo ordenó su publicación en: página web de la entidad, SECOP, otros que defina el reglamento (subsidiarios)