BOLETIN DE ACTUALIDAD JURIDICA 04/14 OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR O DE LA ENTIDAD PAGADORA CUANDO SE ADQUIERE UNA LIBRANZA NORMATIVIDAD Ley 1527 de 2012, Decreto 1881 de 2012, Cuáles son los requisitos? Actualmente las posibilidades de contraer deudas con entidades de crédito resultan supremamente simples de tramitar. Cuando las personas contraen este tipo de obligaciones autorizan el descuento de sus ingresos y el empleador o la entidad pagadora está en la obligación de realizarlos. El artículo 6 de la ley 1527 de 2012 dice: “Artículo 6°. Obligaciones del empleador o entidad pagadora. Todo empleador o entidad pagadora estará obligada a deducir, retener y girar de las sumas de dinero que haya de pagar a sus asalariados, contratistas, afiliados o pensionados, los valores que estos adeuden a la entidad operadora para ser depositados a órdenes de esta, previo consentimiento expreso, escrito e irrevocable del asalariado, contratista, afiliado o pensionado en los términos técnicos establecidos en el acuerdo que deberá constituirse con la entidad operadora, en virtud a la voluntad y decisión que toma el beneficiario al momento de escoger libremente su operadora de libranza y en el cual se establecerán las condiciones técnicas y operativas necesarias para la transferencia de los descuentos. El empleador o entidad pagadora no podrá negarse injustificadamente a la suscripción de dicho acuerdo. La entidad pagadora deberá efectuar las libranzas o descuentos autorizados de la nómina, pagos u honorarios, aportes o pensión de los beneficiarios de los créditos y trasladar dichas cuotas a las entidades operadoras correspondientes, dentro de los tres días hábiles siguientes de haber efectuado el pago al asalariado, contratista, afiliado, asociado o pensionado en el mismo orden cronológico en que haya recibido la libranza o autorización de descuento directo. Igualmente, el empleador o entidad pagadora tendrá la obligación de verificar, en todos los casos, que la entidad operadora se encuentra inscrita en el Registro Único Nacional de Entidades Operadores de Libranza. Parágrafo 1°. Si el empleador o entidad pagadora no cumple con la obligación señalada en el presente artículo por motivos que le sean imputables, será solidariamente responsable por el pago de la obligación adquirida por el beneficiario del crédito. Parágrafo 2°. En caso de desconocerse el orden de giro estipulado en este artículo, el empleador o entidad pagadora será responsable por los valores dejados de descontar al asalariado, asociado, afiliado o pensionado por los perjuicios que le sean imputables por su descuido”. De conformidad con el contenido de la norma debemos decir: No solamente son los trabajadores quienes pueden acudir a este sistema de préstamos sino también los asociados, afiliados, pensionados y contratistas y los descuentos se harán sobre las sumas de dinero que hayan de pagarse como honorarios, aportes, mesadas pensionales. La persona escoge libremente la Entidad Operadora de Libranzas. El consentimiento de descuento debe ser: 1 Expreso, esto significa que con claridad debe identificarse la deuda, la periocidad de la deducción, su monto y sobre qué derechos laborales recae la misma. Escrito, esto significa que debe constar en un documento suscrito por el deudor. Irrevocable, esto significa que una vez dado el consentimiento la obligación del deudor termina cuando se salde la duda. El deudor no puede ir en contra de su propia autorización. El empleador o la entidad pagadora no puede negarse injustificadamente a la suscripción del acuerdo. Las obligaciones que el artículo transcrito le impone al empleador o a la entidad pagadora son las siguientes: Verificar que quien adquirió el crédito haya autorizado el descuento de su salario, honorarios, aportes o mesada por concepto de la libranza. Descontar y retener la suma autorizada. Hacer el descuento en el orden cronológico en que reciba la autorización. Consignar a órdenes de la entidad operadora el valor que se descontó máximo 3 días siguientes de haber efectuado el pago al asalariado, contratista, afiliado, asociado o pensionado. Verificar que la entidad operadora esté inscrita en el REGISTRO UNICO DE ENTIDADES OPERADORAS DE LIBRANZA. Frente a esta última obligación hay que decir que era necesario que a partir del 27 de abril de 2012 el Ministerio de Hacienda publicara el Registro Único, no obstante, el 10 de septiembre de 2012 el presidente de la república consideró: “Es necesario que el Ministerio de Hacienda y Crédito Público adelante diversos trámites y procedimientos de orden administrativo que permitan la adecuada operación del mismo. Que resulta pertinente establecer un término para que el Ministerio de Hacienda y Crédito Público lleve a cabo el proceso de implementación del Registro Único Nacional de Entidades Operadoras de Libranza y, por tanto, entre en operación el mencionado Registro”. Por medio del decreto 1881 de 2012 se fijó un régimen de transición el que preceptuaba: “El Registro Único Nacional de Entidades Operadoras de Libranza entrará en operación dentro de los nueve (9) meses siguientes a la entrada en vigencia del presente decreto. A partir de dicha fecha deberá estar en funcionamiento la consulta en línea de la información de que trata el artículo 14 de la Ley 1527 de 2012”. De acuerdo con lo anterior, al 10 de junio de 2013 ya debía existir este registro, pero no fue así, entonces se expidió el decreto 1455 de 2013 que estipuló: “Régimen de Transición. El Registro Único Nacional de Entidades Operadoras de Libranza entrará en operación dentro de los quince (15) meses siguientes a la entrada en vigencia del presente decreto. A partir de dicha fecha, deberá estar en funcionamiento la consulta en línea de la información de que trata el artículo 14 de la Ley 1527 de 2012”. Como puede observarse, solo hasta el 10 de octubre de 2014podrá consultarse el Registro Único de Entidades Operadores de Libranza entonces, al no existir aún el registro no está la obligación del empleador o entidad pagadora de consultarlo. Ahora, debe tenerse en cuenta que de conformidad con el art 1 inciso 4 del decreto 1881 de 2012 si son exigibles a los empleadores o entidades pagadoras otras obligaciones, veamos: “Las entidades operadoras que pretendan iniciar nuevas operaciones a partir de la entrada en vigencia del presente decreto y hasta tanto entre en operación el Registro, deberán acreditar ante el empleador o entidad pagadora el cumplimiento de las condiciones previstas en el literal c) del artículo 2° de la Ley 1527 de 2012. 2 Para efectos de lo dispuesto en el inciso anterior, no podrá exigirse al empleador o entidad pagadora el cumplimiento de la obligación de verificación de la inscripción de la entidad operadora en el Registro Único Nacional de Entidades Operadoras de Libranza, por tanto, no se le podrá endilgar responsabilidad solidaria en el pago de la obligación adquirida por el beneficiario del crédito, salvo por el incumplimiento de las demás obligaciones de que trata el artículo 6° de la Ley 1527 de 2012 y en los términos del parágrafo 1° del mismo”. El empleador o la entidad pagadora está en la obligación de: I. Exigirle a la entidad operadora sobre ella misma: Que demuestre estar autorizada para efectuar operaciones de libranza legalmente para el manejo del ahorro del público o para el manejo de los aportes o ahorros de sus asociados. Si no está autorizada debe demostrar que realiza dichas operaciones disponiendo de sus propios recursos o a través de mecanismos de financiamiento autorizados por la ley. En estos casos deberá estar organizada como Instituto de Fomento y Desarrollo INFIS, sociedad comercial, sociedades mutuales, o como cooperativa. Si está o no autorizada debe indicar adicional a lo anterior lo siguiente: Indicar que en su objeto social dentro del certificado de cámara de comercio la realización de operaciones de libranza. Indicar el origen lícito de sus recursos. Demostrar que están sometidas a la vigilancia de la Supersociedades. II. Exigirle a la entidad operadora sobre quien solicita el crédito: El acuerdo que se constituye donde el trabajador, contratista, pensionado o asociado manifiesta expresamente, por escrito y de forma irrevocable de la deducción de su salario, honorarios, mesada o compensación. Recordamos: La empresa a partir del 10 de octubre de 2014 debe empezar a consultar en el Registro Único de Entidades Operadores de Libranza que ya se encontrará disponible por parte del Ministerio de Hacienda a menos que se profiera otro decreto aplazando la obligación de implementar. Información adicional. La Corte Constitucional se pronunció sobre el límite que deben tener los descuentos por libranza en la sentencia T-891 de 2013, los aspectos que debemos extractar de este texto son los siguientes. El empleador es el responsable de la legitimidad de los débitos que se ordenan y debe manifestarle a las entidades si deben aplicarse o no. “Si bien las entidades tienen responsabilidad en tanto deben verificar la capacidad económica de los contratantes, es el pagador quien debe fijar los límites de cada uno de los descuentos. En caso de no poderse aplicar, deberá entonces negar el mencionado débito.” En desarrollo de lo anterior, la Corte Constitucional al estudiar la obligación de descontar el 50% del salario manifestó que dentro de esta hipótesis también se encontraría el salario mínimo, pero debe hacerse un estudio sobre si esta medida afecta el mínimo vital del trabajador, colocando en cabeza del empleador la siguiente obligación: “Eso no quiere decir que la libranza de ahora en adelante carezca de todo objeto. Flexibilizar la aplicación rígida del artículo tercero numeral quinto de 3 la ley 1527 de 2012, garantiza la supremacía de los derechos constitucionales pues permite los descuentos del (50%) del salario, siempre y cuando al gravarse el salario mínimo, no se ponga en riesgo o lesionen los derechos fundamentales del trabajador. En síntesis, en las libranzas el trabajador podrá autorizar el descuento de máximo el cincuenta (50%) de su salario de conformidad con el artículo tercero numeral quinto de la ley 1527 de 2012. Pese a ello, de acuerdo con las reglas fijadas por la Corte, cuando se lesionen los derechos al mínimo vital y a la vida digna, no es posible afectar el salario mínimo. Ello dependerá de los hechos particulares del caso los cuales serán evaluados por el juez de tutela. Cuando esto ocurra, el empleador deberá priorizar las deudas de la más antigua a la más reciente a fin de satisfacerlas completamente.” De acuerdo con lo anterior, ahora la empresa al momento de aplicar un descuento por concepto de libranza debe priorizar las deudas y velar porque el mínimo vital del trabajador no se vea afectado con los múltiples descuentos, este ha sido definido por la Corte Constitucional de la siguiente manera: “la porción de los ingresos del trabajador o pensionado que están destinados a la financiación de sus necesidades básicas, como son la alimentación, la vivienda, el vestido, el acceso a los servicios públicos domiciliarios, la recreación, la atención en salud, prerrogativas cuya titularidad es indispensable para hacer efectivo el derecho a la dignidad humana.” Para poder garantizar esto, la Corte ordenó al empleador en la sentencia citada no que practicara los descuentos de forma coexistencial, sino que estableciera un orden de priorización de la siguiente manera: “El empleador deberá dar prioridad a los créditos por libranza autorizados primero en el tiempo hasta que se llegue a este límite. El resto de acreedores deberá esperar su turno hasta que con su salario y siguiendo las reglas establecidas por esta Corte, se garantice el cumplimiento de sus deudas. “ En conclusión, la empresa debe realizar lo siguiente: Cuando llegue una libranza a un trabajador que devengue un salario mínimo esta deberá aplicarse hasta el 50% del salario, no sin antes consultar si el saldo restante garantiza su mínimo vital. El pagador quien debe fijar los límites de cada uno de los descuentos. En caso de no poderse aplicar, deberá entonces negar el débito. Cuando un trabajador tenga varias órdenes de descuento deberá establecerse una priorización dejando en primer lugar a la libranza y posteriormente a los demás créditos. Recomendamos: La empresa debe dejar constancia escrita que le preguntó al trabajador si con la mitad del salario mínimo puede cumplir con sus necesidades básicas, como son: la alimentación, la vivienda, el vestido, el acceso a los servicios públicos domiciliarios, la recreación y la atención en salud. Si el trabajador dice que si se puede proceder al descuento el mismo se realiza, de lo contrario no podrá realizarse y hay que informar de ello a la entidad operadora de libranzas. De la respuesta del trabajador debe dejarse también la constancia escrita. Cordialmente, DEPARTAMENTO JURIDICO PILONIETA ALVAREZ ABOGADOS LABORALISTAS. 4