220-072167 - Superintendencia de Sociedades

OFICIO 220-072167 DEL 22 DE ABRIL DE 2016
Ref: ALGUNOS ASPECTOS DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA
LA
SAS
Y
DE
LAS
SOCIEDADES
DE
Esta oficina recibió su escrito remitido por el WEBMASTER y radicado con el No. 201601-096685 el 10 de marzo de 2016, mediante el cual formula los siguientes interrogantes:
“a) El artículo 3 de la Ley 1258 de 2008, establece: “(…) será siempre
comercial…pregunto: cuál es el alcance legal de esta definición?
“b) Sociedad por acciones simplificada a su socio mayoritario pregunto: legalmente puede
o no ejercer acciones de matriz o control sobre acciones de responsabilidad limitada y
sociedades anónimas. Agradecería su comentario.
“c) cuáles son las prohibiciones o restricciones de índole legal no las estatutarias,
establecidas para las sociedades de responsabilidad limitada?”
Aunque es sabido, es preciso advertir nuevamente que en atención al derecho de petición
en la modalidad de consulta, esta Superintendencia con fundamento en el Art. 28 del
Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contenciosos administrativo emite los
conceptos de carácter general a que haya lugar sobre las materias a su cargo, razón por
la cual sus respuestas en esta instancia no son vinculantes ni comprometen su
responsabilidad.
A lo anterior se debe sumar que esta Entidad no tiene dentro de sus atribuciones legales,
interpretar el querer del legislador, menos aun cuando el artículo 27 del Código Civil
señala:
“Cuando el sentido de la ley sea claro, no se desatenderá su tenor literal a pretexto de
consultar su espíritu.”
Consecuente con lo expuesto, frente a sus interrogantes basta efectuar los siguientes
postulados generales:
El artículo 100 del Código de Comercio señala: “Se tendrán como comerciales, para todos
los efectos legales, las sociedades que se formen para la ejecución de actos o empresas
mercantiles…”
Lo anterior, quiere significar que si la ley comercial ya definió el concepto de “sociedad
comercial”, cualquier remisión normativa que acuda a esta expresión deberá corresponder
a dicha definición legal.
Por su parte, para resolver las inquietudes sobre la situación de control que pueda
verificarse por parte de una SAS o su accionista mayoritario, respecto de una sociedad
limitada o anónima, basta consultar las disposiciones establecidas en los artículos 260 y
261 del Código de Comercio, modificados por los artículos 26 y 27 de la Ley 222 de 1995,
a cuyo tenor se tiene:
Artículo 260 del Código de Comercio (modificado por el artículo 26 de la Ley 222 de
1995):
“Una sociedad será subordinada o controlada cuando su poder de decisión se encuentre
sometido a la voluntad de otra u otras personas que serán su matriz o controlante, bien
sea directamente, caso en el cual aquélla se denominará filial o con el concurso o por
intermedio de las subordinadas de la matriz, en cuyo caso se llamará subordinada.”
El artículo 261 ibídem (modificado por el artículo 27 de la Ley 222 de 1995), establece:
Será subordinada una sociedad cuando se encuentre en uno o más de los siguientes
casos:
1. Cuando más del cincuenta por ciento (50%) del capital pertenezca a la matriz,
directamente o por intermedio o con el concurso de su subordinadas, o de las
subordinadas de éstas…”
2. Cuando la matriz y las subordinadas tengan conjunta o separadamente el derecho de
emitir los votos constitutivos de la mayoría mínima decisoria en la junta de socios o en la
asamblea, o tengan el número de votos necesarios para elegir la mayoría de miembros de
la junta directiva, si la hubiere.
3. Cuando la matriz, directamente o por intermedio o con el concurso de las subordinadas,
en razón de un acto o negocio con la sociedad controlada o con sus socios, ejerza
influencia dominante en las decisiones de los órganos de administración de la sociedad…”
Así pues, aunque la redacción de su pregunta no resulta clara, entiende esta Oficina que
se trata de dos supuestos a saber i) Que la SAS sea socia o accionista de una sociedad
de responsabilidad limitada o sociedad anónima, en calidad de controlante, caso en el
cual la respuesta será negativa o afirmativa según si se dan los presupuestos legales
aludidos.
ii) Que el socio mayoritario de la SAS, pueda ejercer el control sobre una sociedad de
responsabilidad limitada o anónima; en este caso, es obvio que el accionista mayoritario
por sí solo, no puede ejercer control sobre una cualquiera de las sociedades
mencionadas, pues para ello igualmente será preciso que se configure uno de los
supuestos que las citadas normas describen.
Sin embargo, si la inquietud se refiere a que dicho accionista mayoritario pueda ejercer el
control sobre la SAS o cuando esta tenga un único accionista, igual debe señalarse que la
respuesta aunque es afirmativa, debe analizarse en consideración a las circunstancias
particulares, como ilustra el oficio 220-081921 del 2 de julio de 2015, una de cuyas
conclusiones procede traer a colación.
“(…)
“El control existe en la medida en que el poder de decisión de una sociedad subordinada
o controlada se encuentre sometida a la voluntad de otra u otras personas que serán su
matriz o controlante, lo que resulta aplicable para la SAS con accionista único pudiéndose
desvirtuar las presunciones de subordinación a través de las pruebas pertinentes, como lo
indica la doctrina de esta Entidad, señalada anteriormente…”
Finalmente, sin perjuicio de la ambigüedad de su pregunta sobre las prohibiciones o
restricciones de índole legal para las sociedades de responsabilidad limitada, cabe
observar que ni las disposiciones mercantiles de carácter general aplicables a todos los
tipos, ni las especiales que establecen los artículos 373 y siguientes del código citado
para ellas, consagran ninguna limitación puntual en consideración al tipo societario
referido.
En los anteriores términos su solicitud ha sido atendida, no sin antes reiterar que los
efectos del presente pronunciamiento son los descritos en el artículo 28 del Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo sustituido por la Ley
1755 del 30 de junio de 2015, y que en la P. WEB de esta entidad puede encontrar la
normatividad, los conceptos jurídicos que ilustran sobre la doctrina societaria, así como la
Circular Básica Jurídica, entre otros, material que para los fines profesionales de su
interés le resultará de la mayor utilidad consultar directamente .