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Durán-Sindreu, Asesores Legales y Tributarios, S.L.P
Legal-Tributario-Consultoría
Mayo de 2014
Boletín de actualidad MERCANTIL
Contenido
JURISPRUDENCIA
Responsabilidad de los administradores
Todas las acciones de responsabilidad de los administradores prescriben a los 4 años, iniciándose el
plazo en el momento del cese, o bien en el de la inscripción del mismo si es un tercero de buena feSentencia del Tribunal Supremo de 19 de noviembre de 2013.
Validez de los contratos firmados por el apoderado.
Los contratos firmados por un apoderado en nombre de la sociedad son válidos mientras no se
revoque el poder, con independencia de los acuerdos entre socios y las vicisitudes de la sociedadSentencia del Tribunal Supremo de 12 de noviembre de 2013.
Objeto social
Es admisible la inclusión en el objeto social de la actividad genérica de comercio (compraventa de
bienes con ánimo de lucro)- Resolución de la DGRN de 29 de enero de 2014.
Revocación de poderes
La revocación de poderes es una competencia del órgano de administración, no puede realizarse por la
junta de socios- Resolución de la DGRN de 11 de febrero de 2014.
Obligatoriedad de NIF de sociedades extranjeras
Obligación de consignar el número de identificación fiscal en la identificación registral de la persona
jurídica extranjera- Resolución de la DGRN de 20 de enero de 2014.
Rectificación de un asiento ya practicado por ser inexacto
Una vez practicado un asiento, éste no puede ser modificado sin el consentimiento del titular registral o
resolución judicial- Resolución de la DGRN de 13 de diciembre de 2013.
Nulidad de contrato de permuta financiera
Se anula el contrato de swap o permuta financiera por error en el consentimiento ya que el cliente no
fue debidamente informado de los riesgos que comportaba la operación especulativa- Sentencia del
Tribunal Supremo de 29 de octubre de 2013
NOVEDADES LEGISLATIVAS
Real Decreto 304/2014, de 5 de mayo, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley 10/2010, de 28
de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo
Boletín de actualidad - Mayo 2014
MERCANTIL
JURISPRUDENCIA
Responsabilidad de los administradores
Todas las acciones de responsabilidad de los administradores prescriben a los 4
años, iniciándose el plazo en el momento del cese, o bien en el de la inscripción del
mismo si es un tercero de buena fe- Sentencia del Tribunal Supremo de 19 de
noviembre de 2013.
El TS, aplicando jurisprudencia pacífica, analiza en esta sentencia como computar los plazos
del régimen de prescripción de 4 años regulado en el artículo 949 del CCom para las acciones
de responsabilidad contra los administradores basadas en su actividad orgánica.
El «dies a quo» (día inicial) del cómputo del plazo de 4 años queda fijado en el momento del
cese en el ejercicio de la administración por cualquier motivo válido para producirlo. No
obstante, se retrasa el inicio del cómputo de dicho plazo, «dies a quo», a la inscripción registral
del cese cuando se trata de terceros de buena fe. En estos casos, solo a partir de la inscripción
en el Registro Mercantil puede oponerse al tercero de buena fe el hecho del cese, dado que el
legitimado para ejercitar la acción no puede a partir de ese momento negar su
desconocimiento. Este criterio no resulta aplicable cuando se acredita la mala fe del tercero o
bien que tuvo conocimiento anterior del cese efectivo.
Validez de los contratos firmados por el apoderado.
Los contratos firmados por un apoderado en nombre de la sociedad son válidos
mientras no se revoque el poder, con independencia de los acuerdos entre socios y
las vicisitudes de la sociedad- Sentencia del Tribunal Supremo de 12 de noviembre de
2013.
El pacto alcanzado entre dos socios en el contrato de compraventa de acciones, en el que se
acuerda que el socio vendedor será el administrador único de la sociedad pero que cualquier
apoderamiento debe contar con el consentimiento de ambos socios, tiene eficacia únicamente
entre ellos, pero no frente a terceros que contraten con la sociedad.
El TS concluye por tanto que el poder otorgado por el administrador único sin el consentimiento
del otro socio es válido, y por tanto también los contratos firmados con terceros de buena fe.
Tampoco afectan a la validez del poder y los contratos firmados la caducidad del nombramiento
del administrador sin renovación, ya que las facultades del apoderado subsisten pese a los
cambios personales en el órgano de administración mientras el poder no se revoque
formalmente. El cierre registral de la sociedad por falta de presentación de cuentas anuales o la
paralización de los órganos sociales tampoco impiden la validez del poder mientras no se
revoque aquel.
Versión borrador
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Boletín de actualidad - Mayo 2014
MERCANTIL
Objeto social
Es admisible la inclusión en el objeto social de la actividad genérica de comercio
(compraventa de bienes con ánimo de lucro)- Resolución de la DGRN de 29 de enero
de 2014.
Se analiza el caso de una empresa que presenta a inscripción una cláusula de estatutos
relativa a su objeto social del siguiente tenor literal: «Adquirir, poseer y enajenar con fines de
inversión a corto, medio y largo plazo valores de cualquier clase, bienes muebles o inmuebles y
en general celebrar toda clase de operaciones activas o pasivas con dichos bienes».
A juicio de la DGRN, sin perjuicio de que hubiera sido deseable una mayor determinación en la
actividad de la empresa, resulta innegable que la actividad de comprar y vender bienes con
ánimo de lucro se identifica en términos generales con el ejercicio del comercio lo que
constituye per se una actividad suficientemente delimitada.
Revocación de poderes
La revocación de poderes es una competencia del órgano de administración, no
puede realizarse por la junta de socios- Resolución de la DGRN de 11 de febrero de
2014.
La Dirección General de Registros considera en esta resolución que la junta general no puede
otorgar y revocar poderes. La competencia para la concesión y revocación de poderes
corresponde al órgano de administración, que es el órgano al que se le atribuye la
representación de la sociedad en juicio y fuera de él (LSC art.209).
Obligatoriedad de NIF de sociedades extranjeras
Obligación de consignar el número de identificación fiscal en la identificación
registral de la persona jurídica extranjera- Resolución de la DGRN de 20 de enero de
2014.
La Dirección General de Registros considera en esta resolución que cuando se ha de inscribir
la identidad del el socio único de nacionalidad extranjera de una sociedad española como
consecuencia de la adquisición de la totalidad de las participaciones sociales de la segunda por
la primera debe constar obligatoriamente su NIF (número de identificación fiscal) ya que así lo
exige la normativa tributaria (RD 1065/2007 art.4.2, 18.1 y 23.1) al considerarse que la
inscripción de la escritura solicitada contiene un acto del que derivan relaciones con
trascendencia tributaria, tales como, por ejemplo, la obligación de tributar por los dividendos
que perciba o la responsabilidad subsidiaria de las deudas tributarias (LGT art.43.1.g).
Versión borrador
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Boletín de actualidad - Mayo 2014
MERCANTIL
Rectificación de un asiento ya practicado por ser inexacto
Una vez practicado un asiento, éste no puede ser modificado sin el consentimiento
del titular registral o resolución judicial- Resolución de la DGRN de 13 de diciembre
de 2013.
La Dirección General de Registros considera en esta resolución que el recurso es el
procedimiento legal para impugnar las calificaciones de los registradores. Ahora bien, cuando
dicha calificación, acertada o no, ha desembocado en la inscripción del asiento, aquel queda
protegido mientras no se declare su inexactitud por los tribunales.
En consecuencia, la rectificación de los mismos exige, o bien el consentimiento del titular
registral, y de todos aquellos a los que el asiento atribuya a algún derecho, o la oportuna
resolución judicial entablada contra todos aquellos a quienes el asiento que se trate de
rectificar conceda algún derecho.
Nulidad de contrato de permuta financiera
Se anula el contrato de swap o permuta financiera por error en el consentimiento ya
que el cliente no fue debidamente informado de los riesgos que comportaba la
operación especulativa- Sentencia del Tribunal Supremo de 29 de octubre de 2013
El Tribunal Supremo realiza en esta sentencia una clarificadora exposición de diversos
aspectos de la regulación protectora del cliente minorista en la contratación de instrumentos
financieros complejos. En un caso como éste, en que el servicio prestado fue de asesoramiento
financiero, el deber de la entidad bancaria no se puede limitar a cerciorarse de que el cliente
minorista conocía bien en qué consistía un swap, y los concretos riesgos asociados a este
producto, debía, además, haber evaluado que era lo que más convenía al cliente en atención a
su situación financiera y al objetivo de inversión que perseguía aquel.
En caso de incumplimiento de este deber, lo relevante para valorar si existe error en el
consentimiento es si el cliente tenía un conocimiento suficiente de este producto complejo y de
los concretos riesgos asociados al mismo (test de conveniencia). La ausencia del test no
determina por sí mismo la existencia del error en el consentimiento del cliente, pero sí permite
su presunción.
NOVEDADES LEGISLATIVAS
Real Decreto 304/2014, de 5 de mayo, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley
10/2010, de 28 de abril, de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación
del terrorismo
Acceder al texto de la norma
Versión borrador
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