PT01.PM03 Protocolo para la Aplicación de medidas de

PROCESO DE PROTECCIÒN
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PROTOCOLO PARA LA APLICACIÓN DE LAS MEDIDAS
DE RESTABLECIMIENTO DE DERECHOS EN EL
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1. OBJETIVO
Establecer las directrices que deben observar los funcionarios de las Defensorías
de Familia del ICBF o de las autoridades competentes, según corresponda, para la
aplicación de las medidas de restablecimiento de derechos en el proceso
administrativo, en especial, en cuanto a la adoptabilidad, de conformidad, con la
Constitución Nacional, los tratados o convenios internacionales de derechos
humanos ratificados por Colombia, la Ley 1098 de 2006, la Jurisprudencia de la
Corte Constitucional, la Corte Suprema de Justicia, el Consejo de Estado y los
Lineamientos Técnico Administrativos1 de Ruta de Actuaciones y Modelo de
Atención para el Restablecimiento de Derechos de los niños, niñas o adolescentes
con sus Derechos Amenazados, Inobservados o Vulnerados, aprobados mediante
la Resolución No. 5929 de 2010.
2. ALCANCE
Inicia: Realizar la verificación rigurosa e inmediata del estado de cumplimiento de
todos y cada uno de los derechos de los niños, niñas o adolescentes a la luz del
motivo de ingreso, en los casos de inobservancia, amenaza o vulneración, en
cumplimiento al Art. 52 y 138 de la Ley 1098 de 2006 y a los Lineamientos Técnico
Administrativos. R: Defensor de Familia o Autoridad competente.
Termina: Hacer seguimiento a las medidas de restablecimiento de Derechos
adoptadas por el Defensor de Familia o Autoridad competente, de acuerdo al inciso
segundo del Art. 96 de la Ley 1098 de 2006 y a los Lineamientos Técnico
Administrativos (Paso 4: Seguimiento, Pág. 22 y siguientes): R: Coordinador del
Centro Zonal con el apoyo del Equipo Técnico Interdisciplinario de la Defensoría de
Familia.
3. DEFINICIONES
a) Autoridad competente: Es el Defensor de Familia, Comisario de Familia o
Inspector de Policía, de conformidad con lo establecido en el artículo 51 de la
Ley 1098 de 2006, el Decreto No. 4840 de 2007 y la Resolución No. 5878 de
2010).
b) Restablecimiento de Derechos: Se entiende por restablecimiento de los
derechos de los niños, las niñas y los adolescentes, la restauración de su
dignidad e integridad como sujetos y de la capacidad para hacer un ejercicio
efectivo de los derechos que le han sido vulnerados (Art. 50, Ley 1098 de
2006).
1
En el presente documento, cuando se hace mención a los Lineamientos Técnico Administrativos, se refiere a los
Lineamientos Técnico Administrativo de Ruta de Actuaciones y Modelo de Atención para el Restablecimiento de Derechos
de los niños, niñas o adolescentes con sus Derechos Amenazados, Inobservados o Vulnerados, aprobado mediante la
Resolución 5929 de 2010. En caso contrario, se referenciará el Lineamiento correspondiente.
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c) Protección Integral: Se entiende por protección integral de los niños, niñas o
adolescentes el reconocimiento como sujetos de derechos, la garantía y
cumplimiento de los mismos, la prevención de su amenaza o vulneración y la
seguridad de su restablecimiento inmediato en desarrollo del principio del
interés superior (Art. 7, Ley 1098 de 2006)
d) Interés superior: Se entiende por interés superior del niño, niña o
adolescente, el imperativo que obliga a todas las personas a garantizar la
satisfacción integral y simultánea de todos sus Derechos Humanos, que son
universales, prevalentes e interdependientes (Art. 8, Ley 1098 de 2006).
e) Prevalencia de los derechos: En todo acto, decisión o medida
administrativa, judicial o de cualquier naturaleza que deba adoptarse en
relación con los niños, las niñas y los adolescentes, prevalecerán los
derechos de estos, en especial si existe conflicto entre sus derechos
fundamentales con los de cualquier otra persona (Art. 9, Ley 1098 de 2006).
f) Corresponsabilidad: Se entiende por corresponsabilidad, la concurrencia de
actores y acciones conducentes a garantizar el ejercicio de los derechos de
los niños, las niñas y los adolescentes. La familia, la sociedad y el Estado son
corresponsables en su atención, cuidado y protección (Art. 10, Ley 1098 de
2006).
g) Definición de situación Jurídica: Decisión que adopta la autoridad
competente, por medio de un acto administrativo, frente a la amenaza o
vulneración de los derechos de los niños, niñas o adolescentes, la cual debe
proferirse en audiencia de práctica de pruebas y de fallo. La situación jurídica
define la relación del niño, niña o adolescente frente a su familia y al Estado,
la cual podrá ser de adoptabilidad o de vulneración de derechos.
En dicha providencia se ordenan una o varias de las medidas de
restablecimiento, consagradas en el Art. 53 de la ley 1098 de 2006 y es
susceptible del recurso de reposición.
En esta resolución la autoridad administrativa indicará la cuota mensual que
deberán suministrar los padres o las personas de quienes dependa el niño, la
niña o el adolescente, para su sostenimiento mientras se encuentre bajo una
medida de restablecimiento, cuando a ello haya lugar
h) Declaratoria de Adoptabilidad: Decisión que adopta el Defensor de Familia
o la autoridad competente por medio de la cual define la situación jurídica a
favor de los niños, niñas o adolescentes en el marco del Proceso
Administrativo de Restablecimiento de Derechos. De conformidad con lo
dispuesto en el Artículo 107 de la Ley 1098 de 2006, es una de las formas de
fallar y producirá respecto de los padres, la terminación de la patria potestad
del niño, la niña o el adolescente adoptable. Esta declaratoria no extingue el
vínculo filial, ni el parentesco de consanguinidad. En consecuencia esta
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declaración no libera ni exonera a los padres de los deberes que tienen para
con los hijos, manteniéndose vigente la obligación de proveer alimentos en
favor de ellos.
Este fallo, una vez quede en firme deberá ser inscrito en el libro de varios de
la notaría o de la oficina del registro civil, y se ordenará la remisión inmediata
al Comité de Adopciones competente.
i) Declaratoria de Vulneración de Derechos: Decisión que adopta el Defensor
de Familia o la autoridad competente, por medio de la cual se define la
situación jurídica a favor de los niños, niñas o adolescentes en el marco del
Proceso Administrativo de Restablecimiento de Derechos, en la que se
ordenan una o varias de las medidas de restablecimiento, consagradas en el
Art. 53 de la ley 1098 de 2006.
j) Amonestación: Consiste en la conminación a los padres o a las personas
responsables del cuidado del niño, niña o adolescente sobre el cumplimiento
de las obligaciones que les corresponden o que la ley les impone. Comprende
la orden perentoria de que cesen las conductas que puedan vulnerar o
amenazar los derechos de los niños, las niñas y los adolescentes, con la
obligación de asistir a un curso pedagógico sobre derechos de la niñez, a
cargo de la Defensoría del Pueblo, so pena de multa convertible en arresto
(Art. 54 de la Ley 1098 de 2006).
k) Ubicación en familia de origen o familia extensa: Es la ubicación del niño,
niña o adolescente con sus padres, o parientes de acuerdo con lo establecido
en el artículo 61 del Código Civil, cuando estos ofrezcan las condiciones para
garantizarles el ejercicio de sus derechos (Art. 56, Ley 1098 de 2006).
l) Ubicación en Hogar de Paso: La ubicación en Hogar de Paso es la
ubicación inmediata y provisional del niño, niña o adolescente con familias
que forman parte de la red de hogares de paso. Procede la medida cuando no
aparezcan los padres, parientes o las personas responsables de su cuidado y
atención (Art. 57, Ley 1098 de 2006).
m) Ubicación en Hogar Sustituto: Es una medida de protección provisional que
toma la autoridad competente y consiste en la ubicación del niño, niña o
adolescente en una familia que se compromete a brindarle el cuidado y
atención necesarios en sustitución de la familia de origen (Art. 59, Ley 1098
de 2006).
n) Vinculación a programas de atención especializada para el
restablecimiento de derechos vulnerados: Cuando un niño, una niña o un
adolescente sea víctima de cualquier acto que vulnere sus derechos de
protección, de su integridad personal, o sea víctima de un delito, o cuando se
trate de una adolescente o mujer mayor de 18 años embarazada, deberán
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vincularse a un programa de atención especializada que asegure el
restablecimiento de sus derechos (Art. 60, Ley 1098 de 2006).
o) Adopción: Es una medida de protección a través de la cual, bajo la suprema
vigilancia del Estado, se establece de manera irrevocable, la relación paternofilial entre personas que no la tienen por naturaleza (Art. 61, Ley 1098 de
2006). Por la adopción, el adoptivo deja de pertenecer a su familia y se
extingue todo parentesco de consanguinidad, bajo reserva del impedimento
matrimonial del ordinal 9° del artículo 140 del Código Civi.l
p) Adoptable: Un niño, niña, o adolescente es adoptable cuando es: (i)
Declarado en situación de adoptabilidad por el Defensor de Familia o por el
Juez de Familia cuando el primero pierde competencia, (ii) Cuando su
adopción ha sido consentida previamente por parte de quienes ejercen la
patria potestad ante el Defensor de Familia; (iii) Cuando su adopción es
autorizada por el Defensor de Familia en los casos previstos en la ley, es
decir: falta del padre o la madre, no solamente cuando ha fallecido, sino
también cuando lo aqueja una enfermedad mental o grave anomalía psíquica
certificada por el Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses.
(Artículos 61, 68, 107, 108 y 123 a 127 del Código de la Infancia y la
Adolescencia).
4. INTRODUCCIÓN
El presente documento constituye un Protocolo para garantizar que las medidas
que adoptan las autoridades administrativas en los procesos de restablecimiento de
derechos de los niños, niñas o adolescentes con derechos inobservados
amenazados y vulnerados, en especial, en los casos de la declaratoria de
adoptabilidad, sean fundamentadas en un acervo probatorio sólido y garanticen la
restitución integral de sus derechos, con una clara proporcionalidad entre la medida
y la amenaza o vulneración por la que el niño, niña o adolescente ingresa al
proceso administrativo de restablecimiento de derechos, dando cumplimiento a las
directrices enunciadas en el desarrollo.
5. DESARROLLO
Para la aplicación de las distintas medidas de restablecimiento de derechos
señaladas en el Artículo 53 de la Ley 1098 de 2006 y especialmente, la consagrada
en su numeral 5º, correspondiente a “la adopción”, la autoridad competente y su
Equipo Técnico Interdisciplinario cumplirán las siguientes directrices:
1. Realizar la verificación rigurosa e inmediata del estado de cumplimiento de
todos los derechos de los niños, niñas o adolescentes a la luz del motivo de
ingreso, en los casos de inobservancia, amenaza o vulneración; en
cumplimiento a lo dispuesto en los artículos 52 y 138 de la Ley 1098 de 2006
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y a los Lineamientos Técnico Administrativos.2 (Etapa I: Ingreso, Paso 2, pág.
8 y 9). Responsable: Defensor de Familia o Autoridad competente y su Equipo
Técnico Interdisciplinario.
2. Analizar el motivo de ingreso del niño, niña o adolescente. Responsable:
Defensor de Familia o Autoridad competente con su Equipo Técnico
Interdisciplinario.
3. Validar el concepto de verificación de derechos proferido por el Equipo
Técnico Interdisciplinario, junto con las recomendaciones por ellos emitidas.
Responsable: Defensor de Familia o Autoridad competente.
4. Ordenar la entrevista a los niños, niñas o adolescentes y a sus familias, para
determinar sus condiciones individuales y circunstancias que lo rodean. Al
iniciar la entrevista, se dará información clara y precisa al niño, la niña o el
adolescente y su familia, acerca de los motivos por los cuales se iniciará un
proceso a su favor, en qué consiste el proceso, cuáles etapas se realizarán y
cómo podrá contar con información en cualquier momento. Responsable:
Defensor de Familia o Autoridad competente y su Equipo Técnico
Interdisciplinario.
5. Revisar y analizar la información obtenida a partir de la entrevista con el niño,
niña o adolescente, la persona que lo deja a disposición, o los familiares o
adultos cuidadores que comparezcan. Responsable: Defensor de Familia o
Autoridad competente con su Equipo Técnico Interdisciplinario.
6. Ordenar el estudio socio familiar de la familia de origen o familia cuidadora
diferente a la de origen y extensa, aplicando herramientas metodológicas en
el marco de la visita domiciliaria, identificando claramente los factores de
generatividad3 y de vulnerabilidad de los integrantes de la familia.
Responsable: Defensor de Familia o Autoridad competente.
7. Constatar, por medio de las actuaciones del Equipo Técnico Interdisciplinario,
la ubicación de la familia de origen, extensa o vincular. Responsable:
Defensor de Familia o Autoridad competente.
8. Realizar el estudio socio familiar, ordenado en el numeral 5º. Responsable:
Trabajador Social.
9. Identificar en la visita domiciliaria, la existencia de otros integrantes de la
familia extensa que podrían resultar significativos para la garantía del derecho
2
En el presente documento, cuando se hace mención a los Lineamientos Técnico Administrativos, se refiere a los
Lineamientos Técnico Administrativo de Ruta de Actuaciones y Modelo de Atención para el Restablecimiento de Derechos
de los niños, niñas o adolescentes con sus Derechos Amenazados, Inobservados o Vulnerados, aprobado mediante la
Resolución 5929 de 2010. En caso contrario, se referenciará el Lineamiento correspondiente.
3
Factores protectores.
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fundamental y prevalente del niño, niña o adolescente a tener una familia.
Responsable: Trabajador Social.
10. Buscar de forma activa redes familiares y vinculares que surgen de la
exploración e identificación de la estructura familiar y el tipo de relaciones e
informar al Defensor de Familia para su vinculación al proceso administrativo
de restablecimiento de derechos, determinando datos básicos de ubicación y
contacto. Responsable: Equipo Técnico Interdisciplinario.
11. Vincular y notificar a los integrantes de la familia extensa que sea
procedente, las decisiones tomadas en todo el proceso administrativo de
restablecimiento de derechos, para garantizar la vinculación de la familia
extensa o vincular del niño, niña o adolescentes como posible red de apoyo al
proceso administrativo de restablecimiento de derechos. Responsable:
Defensor de Familia o Autoridad competente.
12. Conceptuar, con base en los elementos recaudados, la idoneidad física,
mental, moral y social de la persona o personas postuladas para asumir la
custodia o cuidado personal de los niños, niñas o adolescentes.
Responsable: Equipo Técnico Interdisciplinario.
13. Escuchar y tener en cuenta la opinión del niño, niña o adolescente, a través
de su participación en el proceso. Responsable: Defensor de Familia o
Autoridad competente con su Equipo Técnico Interdisciplinario.
14. Desarrollar procesos de atención psicológica a los integrantes de la familia
extensa que se han identificado como referentes positivos para la garantía de
derechos de los niños, niñas o adolescentes utilizando herramientas que le
permitan determinar la estructura personal y social. Responsable: Psicólogo.
15. Adelantar un trabajo de intevención con los integrantes de la familia o red
vincular del niño, niña o adolescente, a fin de preparar el ambiente afectivo,
teniendo en cuenta que se iniciará o reiniciará la convivencia. Como apoyo a
este proceso, el ICBF ha diseñado los Lineamientos Técnicos para la
Inclusión y Atención de Familias4, que permitirá identificar las estrategias
necesarias para el abordaje familiar. Este trabajo debe incluir un conjunto de
acciones dirigidas a lograr la participación activa y permanente de la familia o
de la red vincular de apoyo en el proceso administrativo de restablecimiento
de derechos. Responsable: Equipo Técnico Interdisciplinario.
16. Privilegiar en todos los casos, en la toma de la medida para el
restablecimiento de derechos, la unidad familiar, partiendo de la presunción
que la familia biológica es idónea5 para el cuidado y desarrollo armonioso e
4
Lineamientos Técnicos pata la Inclusión y Atención de Familias, ICBF, OIM, Segunda Edición, Diciembre de 2009
En sentencia T-523 de 1992 (M.P. Ciro Angarita Barón), la Corte describió cómo en la Asamblea Nacional Constituyente
siempre estuvo presente la idea de que la familia es el ambiente y el paradigma de relación social primaria más adecuada
para el desarrollo humano, por lo cual el Estado debe brindarle toda su protección.
5
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integral de su prole; por lo que es pertinente adoptar medidas alternas a la de
la separación del niño de su familia, tales como la amonestación, ubicación
inmediata en medio familiar, acciones policivas, administrativas o judiciales;
así como la ubicación del niño y su familia en modalidades destinadas para el
apoyo y fortalecimiento a la familia6, descritas en el Lineamiento Técnico,
tales como: Intervención de Apoyo, Atención Terapéutica, Externado,
Seminternado, Acogida y Desarrollo y Hogar Gestor, entre otras.
Responsable: Defensor de Familia o Autoridad competente.
17. Asegurar la movilización del Sistema Nacional de Bienestar Familiar cuando
de la verificación del estado de los derechos del niño, niña o adolescente,
constate que la familia carece de recursos económicos que le permitan
garantizar el nivel de vida adecuado y el cumplimiento de los derechos de sus
hijos; de manera tal que las entidades que lo conforman vinculen a la familia a
sus servicios, facilitando condiciones que favorezcan el cumplimiento de sus
responsabilidades7. En ningún caso, podrá la Autoridad competente, tomar
medidas que impliquen la separación del niño, niña o adolescentes de su
familia, por condiciones económicas. Para ello, el Defensor de Familia o
Autoridad competente y su Equipo Interdisciplinario, deberán:
En este orden de ideas, en Sentencia T-572 de 2009 (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto), se consideró que la familia,
como núcleo fundamental de la sociedad, debe ser protegida de manera integral por el Estado. En tal sentido afirmó que
debido a que la protección de la unidad familiar es un derecho fundamental, las autoridades públicas “deben abstenerse de
adoptar medidas administrativas o judiciales que, en la práctica, impliquen violar la unidad familiar, so pretexto, por
ejemplo, de amparar los derechos fundamentales de alguno de sus integrantes”.
Advirtió dicha providencia que, además de la faceta ius fundamental del derecho a la unidad familiar, éste cuenta con una
faceta prestacional, que consiste en que el Estado se encuentra constitucionalmente obligado a “diseñar e implementar
políticas públicas eficaces que propendan por la preservación del núcleo familiar, medidas positivas que apunten,
precisamente, a lograr un difícil equilibrio entre la satisfacción de las necesidades económicas de las familias y la
atención y cuidados especiales que merecen los niños, en especial, aquellos de menor edad.”
De lo anterior, se deriva la regla de la presunción a favor de la familia biológica, según la cual, tal como lo establece la
Sentencia T-502 de 2011, las medidas estatales de intervención en la vida familiar, únicamente pueden traer como resultado
final la separación del niño de su familia, cuando quiera que ésta no sea apta para cumplir con los cometidos básicos que le
competen en relación con el niño, o represente un riesgo para su desarrollo integral y armónico. En el mismo sentido, el
Código de la Infancia y Adolescencia colombiano consagra el derecho de los niños a conocer a sus padres, y a ser cuidados
por ellos.
En torno a este punto, señaló la Corte Constitucional en la sentencia SU-225 de 1998 (MP. Eduardo Cifuentes Muñoz), que
uno de los aspectos más importantes al considerar la viabilidad de medidas de intervención, es que el argumento económico
se deje de lado, esto es, que no pendan las medidas de intervención estatal de que las niñas o los niños podrán estar en
mejores condiciones económicas. Por lo cual deben establecerse motivos adicionales, de suficiente peso, para legitimar una
intervención de esta magnitud y trascendencia.
Lo contrario, equivaldría a imponer una sanción jurídica irrazonable a padres e hijos por el hecho de no contar con
determinadas ventajas económicas o educativas, y se terminaría por restringir el derecho a gozar de la compañía y el amor
de la propia familia a aquellos niños cuyos padres no estén en condiciones económicas o educativas adecuadas, un trato a
todas luces discriminatorio.
En esta sentencia de Unificación se establecen los elementos a considerar para determinar la ubicación de un niño o de una
niña en determinada familia:
 la existencia de claros riesgos para la vida, la integridad o la salud de los niños o de las niñas;
 los antecedentes de abuso físico, sexual o psicológico en la familia; y
 en general toda forma de abandono, violencia física o moral, secuestro, venta, abuso sexual, explotación laboral o
económica y trabajos riesgosos.
6
Lineamiento Técnico para las Modalidades de Apoyo y Fortalecimiento a la Familia para el Restablecimiento de
Derechos de Niños, Niñas y Adolescentes con sus Derechos Amenazados, inobservados o Vulnerados, aprobados con
Resolución No. 6024 de 2010.
7
Art. 56 inciso segundo de la Ley 1098 de 2006.
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Coordinar con los enlaces del Sistema Nacional de Bienestar Familiar en
territorio, las gestiones, para que la familia sea apoyada e incluida en las
acciones efectivas que conlleven al cumplimiento de la responsabilidad de
garantizar los derechos de sus hijos y ejercer los propios.
Proponer en el marco de las modalidades de apoyo y fortalecimiento a la
familia, el diseño de intervenciones innovadoras, que aborden desde una
mirada sistémica y compleja los problemas de los niños, niñas o
adolescentes.
18. Asegurar, a través de la Dirección del Sistema Nacional de Bienestar
Familiar, que el diagnóstico de la situación de la niñez y adolescencia
realizado por la autoridad municipal y departamental, refleje la realidad local y
sus problemáticas y que éste sea el insumo para la formulación del plan de
desarrollo con su asignación presupuestal correspondiente8. De igual manera,
la información correspondiente a lo planteado en la política pública local,
deberá ser divulgada a las autoridades competentes para su implementación.
Responsable: Enlace Regional del Sistema Nacional del Bienestar Familiar.
19. Evaluar, previo a la toma de la medida, la proporcionalidad entre ésta y la
vulneración o la amenaza de los derechos de los niños, niñas o adolescentes.
La proporcionalidad se establecerá en cada caso en particular, previendo que
los “beneficios de adoptarla excedan claramente las restricciones impuestas
sobre otros principios y valores constitucionales”9. Responsable: Defensor de
Familia o Autoridad competente.
20. Ajustar a los preceptos y disposiciones constitucionales y legales vigentes,
toda la actividad desplegada para salvaguardar y proteger los derechos
fundamentales de los niños, niñas o adolescentes. Responsable: Defensor de
Familia o Autoridad competente.
21. Decretar, de forma prevalente, algunas de las medidas de restablecimiento
de derechos (Art. 53 de la Ley 1098 de 2006) que a continuación se
relacionan, para mantener al niño en su ambiente familiar y entorno social10:
Responsable: Defensor de Familia o Autoridad competente.
a. Amonestación con asistencia obligatoria a curso pedagógico: Cuando la
amenaza o vulneración pueda solucionarse conminando a los padres o
8 Artículo 204 de la Ley 1098 de 2006.
9
Corte Constitucional Sentencia T-502 de 2011.
10
Sentencia T-572 de 2009. A esta afirmación se llega, con fundamento en que:
“Tal como se explicó en acápites anteriores de esta providencia, las decisiones que se adopten en el marco de un proceso de
restablecimiento de derechos deben en lo posible dejar como opción última la adopción de medidas que implican la
separación de los niños de su medio familiar. En este sentido, el Código de la Infancia y la Adolescencia dispone otro tipo
de medidas que persiguen el mismo fin de proteger a los niños en estado de vulnerabilidad sin implicar su separación del
medio familiar. (…)
Esta Sala encuentra que el Código de la Infancia y la Adolescencia consagra medidas alternas a la separación de los niños
de su medio familiar, y que persiguen el mismo fin de garantizarles su protección cuando se encuentren indicios de
vulnerabilidad y, a su vez, de cierta negligencia por parte de sus padres.
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responsables para que cese la conducta que dio origen a la medida. Esta
debe ir acompañada de la obligación de asistir a cursos pedagógicos sobre
derechos de la niñez y la adolescencia, el cual está a cargo de la Defensoría
del Pueblo. Estos cursos deberán incluir al grupo familiar o su red
comunitaria. La medida deberá ir acompañada del respectivo seguimiento a
cargo del equipo técnico interdisciplinario de las autoridades competentes,
que definirá su duración, conforme a las circunstancias que dieron lugar a la
medida, sin perjuicio del seguimiento que realice el Coordinador del Centro
Zonal del ICBF (Art. 96, Ley 1098 de 2006).
b. Ubicación Inmediata en Medio Familiar: Es la ubicación del niño, niña o
adolescente con sus padres, o parientes de acuerdo con lo establecido en el
artículo 61 del Código Civil (1. Los descendientes, 2. Los ascendientes a falta
de descendientes, 3. El padre y la madre naturales que hayan reconocido
voluntariamente al hijo, o éste a falta de descendientes o ascendientes, 4. El
padre y la madre adoptantes, o el hijo adoptivo, a falta de parientes de los
números 1o, 2o y 3o., 5. Los colaterales legítimos hasta el sexto grado, a falta
de parientes de los números 1o, 2o, 3o y 4o.; 6. Los hermanos naturales, a
falta de los parientes expresados en los números anteriores.; 7. Los afines
legítimos que se hallen dentro del segundo grado, a falta de los
consanguíneos anteriormente expresados) cuando estos ofrezcan las
condiciones para garantizarles el ejercicio de sus derechos.
c. Acciones Policivas, Administrativas o Judiciales: La autoridad competente
o el defensor de Familia deberá promover, de forma inmediata al
conocimiento del hecho, las acciones policivas, administrativas o judiciales a
que haya lugar, para lo cual, incoará, sin perjuicio de la representación legal y
judicial que corresponda, las acciones, demandas, denuncias, querellas o
incidentes y toda diligencia que permita garantizar y restablecer los derechos
amenazados o vulnerados de los niños, las niñas o los adolescentes,
incluyendo el derecho de amparo o tutela.
d. Cualquiera otra medida, siempre y cuando garantice la protección integral de
los niños, niñas o adolescentes.
22. Justificar, con razones significativas, la decisión de no adoptar las medidas
anteriormente enunciadas que propenden por conservar la unidad familiar, y
en consecuencia, demostrar la inconveniencia de que el niño, niña o
adolescente deba permanecer en su medio familiar biológico o en su familia
diferente a la de origen o vincular, en la que se encuentra actualmente;
basado en la certeza de que corre un mayor riesgo manteniéndose en su
medio familiar que estando fuera de él, o porque se evidencie la falta de
condiciones que le permitan garantizar el ejercicio efectivo de sus derechos.
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En este orden de ideas, ese a que existe una presunción de la idoneidad del
grupo familiar, es posible desvirtuarla11, caso en el cual, la medida a adoptar
podrá ser la separación del niño, niña o adolescente de su familia y su
ubicación en un medio institucional (numeral 2º del Art. 53 de la Ley 1098 de
2006). Responsable: Defensor de Familia o Autoridad competente.
23. Asegurar que el operador de la Modalidad para el Restablecimiento de
Derechos donde será ubicado el niño, niña o adolescente esté informado
sobre su historia, las debilidades y las fortalezas acordes con su edad, género
y etnia; como insumo para el desarrollo del plan de atención integral, cuando
la autoridad decida que la medida idónea es la contemplada en el numeral 2
del Art. 53 de la ley 1098 de 2006. Responsable: Defensor de Familia o
Autoridad competente.
24. Garantizar al niño, niña o adolescente el contacto con su familia y a ésta
suministrarle la información sobre su estado general y el estado actual del
proceso, salvo que se encuentre probado que el contacto con la familia,
generaría una amenaza inminente y una afectación a la salud emocional y
mental del niño, niña o adolescente. Responsable: Defensor de Familia o
Autoridad competente.
25. Decretar de manera excepcional las medidas que a continuación se
relacionan, acatando las consideraciones expuestas en los numerales 22, 23
y 24 de este Protocolo:
a. Vinculación a Programas de Atención Especializada: Esta medida se
adoptará basada en estudios y diagnósticos que den respuesta a las
problemáticas familiares y sociales que los afectan. Esta medida puede ser
aplicada en forma singular o concomitante con otra de restablecimiento de
derechos, según la situación del niño, la niña o el adolescente, la familia y las
condiciones asociadas para el ejercicio de los derechos. Como mecanismo
para el restablecimiento de derechos, la atención especializada ofrece
alternativas en contexto comunitario o familiar, a través de servicios
profesionales especializados ambulatorios o en Centros de Atención
Especializada, dependiendo todo ello de la complejidad de la situación que
vive el niño, la niña o el adolescente.
11
La jurisprudencia constitucional ha mencionado, entre otros, los siguientes hechos cuya simple verificación implica
decidir en contra de la ubicación de un niño o de una niña en determinada familia (Sentencia SU-225 de 1998):
(i) la existencia de claros riesgos para la vida, la integridad o la salud de los niños o de las niñas;
(ii) los antecedentes de abuso físico, sexual o psicológico en la familia; y
(iii) en general todas las circunstancias frente a las cuales el artículo 44 de la Carta ordena proteger a la niñez: “toda forma
de abandono, violencia física o moral, secuestro, venta, abuso sexual, explotación laboral o económica y trabajos
riesgosos”.
Todo lo anterior se traduce en que en cada caso concreto se deberá determinar lo que la Sentencia T-572 de 2009[1]
sistematizó de la siguiente manera: 1) la existencia de una lógica de gradación entre cada una de las medidas; 2) la
proporcionalidad entre el riesgo o vulneración del derecho y la medida de protección adoptada; 3) la solidez del material
probatorio; 4) la duración de la medida; y 5) las consecuencias negativas que pueden comportar algunas de ellas en
términos de estabilidad emocional y psicológica del niño, niña o adolescente.
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PROCESO DE PROTECCIÒN
PT01.PM03
12/03/2012
PROTOCOLO PARA LA APLICACIÓN DE LAS MEDIDAS
DE RESTABLECIMIENTO DE DERECHOS EN EL
PROCESO ADMINISTRATIVO
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b. Ubicación en Centros de Emergencia, para los casos en que no procede la
ubicación en Hogares de Paso.
26. Analizar la pertinencia de cambiar o modificar la medida de Restablecimiento
de Derechos, de cuyo resultado se podrá concluir:



La necesidad de ratificar la medida de restablecimiento de derechos en el
mismo servicio incrementando la intervención con la familia.
El reintegro del niño, la niña o el adolescente a su familia, porque la misma ha
superado las condiciones que dieron origen a la ubicación en medio familiar
diferente o en programa de atención especializada, modalidad internado,
seminternado o externado, y cuenta con capacidades sociales, afectivas y
redes familiares para asumir el cuidado y atención del niño, la niña o el
adolescente.
La integración del niño, la niña o el adolescente que presente discapacidad o
sea víctima del conflicto armado interno12 a su familia de origen mediante
ubicación en Hogar Gestor por haber superado las condiciones de vulneración
de derechos que dieron origen a la medida, porque la familia cuenta con
fortalezas que le permitan asumir su cuidado y atención, pero carece de
recursos económicos suficientes para garantizar el ejercicio de los derechos.
27. Confirmar o modificar la medida provisional de Ubicación cuando de las
pruebas y conceptos se establezca que el niño, niña o adolescente aún no
goza del efectivo restablecimiento de derechos, o que los integrantes de su
familia todavía no están preparados para asumir su cuidado y atención, el
equipo técnico interdisciplinario deberá incrementar las intervenciones de todo
orden. Para esto, se servirán del concurso del Sistema Nacional de Bienestar
Familiar, con el objeto de lograr la integración del niño, la niña o el
adolescente a su medio familiar, en un término máximo de seis (6) meses,
contados a partir del momento en que la Resolución que declara la
vulneración de derechos quede en firme.
Si a pesar de las intervenciones del equipo técnico interdisciplinario, de las
acciones del Sistema Nacional de Bienestar Familiar y de la autoridad
competente; la familia no ofrece garantías para el restablecimiento de los
derechos del niño, niña o adolescente, el Defensor de Familia o autoridad
competente deberá dar por terminada dicha medida y decretar la
adoptabilidad del niño, niña o adolescente, salvo que las circunstancias de
incumplimiento por parte de la familia se deriven de la insuficiencia
económica, de la condición víctima del conflicto armado interno se trate de
casos en los que el niño, niña o adolescente requiera intervención
especializada por presentar una enfermedad de cuidado especial,
discapacidad o trastorno mental y su familia no pueda garantizarle la vida en
12
Ley 1448 de 2011.
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su entorno. Responsable: Defensor de Familia o Autoridad competente y su
equipo técnico interdisciplinario.
28. Decretar, como última ratio, la medida consagrada en el numeral 5º, Artículo
53 de la Ley 1098 de 2006, correspondiente a “la adopción”, habiendo
agotado las consideraciones expuestas en los numerales 22, 23 y 24 de este
Protocolo. Medida esta que procede cuando ha sido declarada la situación de
adoptabilidad de un niño, niña o adolescente por parte del Defensor de
Familia o por el Juez, una vez se ha probado que no cuenta con familia de
origen, extensa o vincular o cuando, existiendo la misma, no ofrece garantías
a pesar de las acciones adelantadas en busca de adecuar la estructura del
sistema familiar relacional.
Esta medida únicamente se adoptará cuando el acervo probatorio sea sólido y
permita determinar la ausencia de la familia o que ésta no garantiza las
condiciones para el ejercicio pleno de los derechos del niño, niña o
adolescente y constituye el factor de su vulneración, amenaza o
inobservancia.
29. Dejar constancia de todas y cada una de las actuaciones adelantadas,
debidamente suscritas por quienes en ellas intervinieren y registrarlas en el
sistema de información misional SIM. Responsable: Defensor de Familia o
Autoridad competente y su Equipo Técnico Interdisciplinario
30. Hacer seguimiento a las medidas de restablecimiento de Derechos adoptadas
por el Defensor de Familia o Autoridad competente, de acuerdo al inciso 2º
del Art. 96 de la Ley 1098 de 2006 y a los Lineamientos Técnico
Administrativos. Responsable: Coordinador del Centro Zonal con el apoyo del
Equipo Técnico Interdisciplinario de la Defensoría de Familia.
Elaboró:
Ilvia Ruth Cárdenas Luna, Martha Isabel Tovar Turmequé, Natalia España Paz,
Kelly Chaib de Mares, José Antonio Romero V.Fecha: 1 de Marzo de 2012
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