220-092827 - Superintendencia de Sociedades

OFICIO 220-092827 DEL 24 DE MAYO DE 2016
REF: CONDICIONES PARA EL PAGO DE LAS ACCIONES EN LAS SAS.
Me refiero a su escrito enviado a través de la página web de esta entidad,
radicado con el número 2016-01-184783 del 14 de abril de 2016, mediante el cual
describe las condiciones en que se llevó a cabo una emisión y colocación de
acciones en una sociedad del tipo de las SAS, que en el respectivo reglamento l
incluyó una prima en colocación, y al respecto formula los siguientes interrogantes:
1. ¿Es viable que el representante legal de la sociedad (quien también es
accionista) impida a los accionistas el ejercicio de sus derechos políticos
argumentando que las acciones no han sido pagadas en su totalidad, pues queda
pendiente el pago de las cuotas futuras pactadas para la prima en colocación?
2. Atendiendo que como lo ha manifestado esa Superintendencia reiteradamente
en sus pronunciamientos “El concepto de prima por colocación corresponde al
mayor valor cancelado del nominal” ¿Debe ser reportada dicha prima en
colocación como capital de la sociedad y por lo tanto debe ser pagada también en
los plazos establecidos en el artículo 9º de la ley 1258 de 2008, es decir dos (2)
años? ¿O es permitido como en efecto se hizo, acordar un plazo superior para
dicho pago?
3. ¿Con el pago de la totalidad del valor nominal de las acciones adquiridas al
momento de la suscripción, se adquiere la totalidad de los derechos políticos y
económicos que otorgan dichos títulos al accionista, o estos están supeditados
también a pagos adicionales como los de las cuotas pactadas para la prima en
colocación de acciones?
4. En el evento en el que efectivamente se hubiere transgredido lo dispuesto en el
artículo 9 de la ley 1258 de 2008 que efectos tendría esto para la sociedad y los
accionistas y que acción podría iniciarse.
5. En el caso en que efectivamente se hubiere transgredido lo dispuesto en el
artículo 9 de la ley 1258 de 2008, pero que a la fecha los accionistas que
suscribieron el citado reglamento y quienes tomaron la acciones emitidas se
encontraren al día en los pagos de las cuotas pactadas, ¿podrían restringírsele los
derechos políticos que les corresponden como accionistas, y si fuere así en qué
proporción?
En primer lugar es necesario advertir en que si bien este Despacho con
fundamento en el artículo 28 del Código Contencioso Administrativo, emite los
conceptos de carácter general a que haya lugar con motivos de las consultas que
le son formuladas sobre las materias de su competencia, sus respuestas no están
dirigidas a resolver situaciones particulares y concretas, menos tratándose de
sociedades cuyos antecedentes se desconocen, lo que explica que las mismas no
tengan carácter vinculante ni comprometen su responsabilidad.
Bajo ese presupuesto antes que una respuesta puntual a los interrogantes
planteados, con fines meramente ilustrativos es procedente efectuar las
consideraciones generales que se imponen a partir de las siguientes precisiones
jurídicas de carácter normativo y conceptual.
- En primer lugar, para el caso de la sociedad por acciones simplificada, se tiene
que de acuerdo con el numeral 6º, artículo 5º la Ley 1258 de 2008, en el
documento de constitución de la compañía debe indicarse, entre otros asuntos
alusivos al capital social, el valor nominal de las acciones representativas de
capital, entendido como el precio que se asigna por acuerdo de las partes al
momento de la constitución de la sociedad o a través de una reforma estatutaria
durante el transcurso de la vida social, a las partes alícuotas que integran el
capital social.
- Por su parte en relación con la prima en colocación de acciones o cuotas esta
Superintendencia, considerado entre otros la reforma tributaria del año 2012 (Ley
1607 de 2012) ha concluido que esta representa el sobreprecio con el cual se
ofrecen las acciones, dentro de un proceso de colocación; para el efecto, el
suscriptor paga un precio superior al nominal por cada acción en razón a la
valorización que adquieren por el incremento del patrimonio, ésta es parte del
aporte entregado por el socio o los accionistas a la compañía y por tanto debe
seguir las reglas del capital y no de las de las utilidades sociales.
“Aporte que se obliga a pagar derivado del contrato de suscripción o del acuerdo
para aumentar el capital social, y que se ve materializado en dos partidas
patrimoniales: de una parte el capital social, que es la sumatoria de las alícuotas a
valor nominal; y de otra, la prima en colocación de acciones que refleja el mayor
valor pagado sobre el nominal después de haber sido constituida la sociedad….”
(Circular Externa 200-000008 del 1 de agosto de 2012)
- En relación con la suscripción de acciones, es preciso señalar que ésta es un
contrato por el cual, una persona se obliga a pagar un aporte a la sociedad de
acuerdo con el reglamento respectivo y a someterse a sus estatutos, y de otra, la
compañía se obliga a reconocerle la calidad de accionista y a entregarle el título
correspondiente (artículos 384 y 386 del Código de Comercio y 45 Ley 1258 de
2008).
- En lo que hace a las SAS, es dable observar que éstas cuando haya lugar,
puedan establecer condiciones, proporciones y plazos distintos a los previstos en
las normas relativas a las sociedades anónimas para ese efecto, como de manera
expresa lo advierte el inciso primero del artículo 9° de la Ley 1258 de 2008, de
acuerdo con el cual el plazo para el pago, no podrá en ningún caso exceder de
dos años. (Subraya el Despacho).
Así las cosas, suscrito un determinado número de acciones, los pagos
correspondientes deben imputarse al valor total del precio que fue asignado a las
mismas en el reglamento respectivo, esto es, el valor nominal más el sobreprecio
acordado por concepto de prima, sin que sea dable escindir uno y otro concepto.
De ahí que en cualquier caso el precio, incluida la prima en colocación, debe
pagarse en mismo término acordado en el reglamento de colocación para el
efecto, que como ya se expresó, no puede exceder de dos años, de conformidad
de con el art 9 de la Ley 1258 de 2008.
- Por su parte, la mora en el pago de las acciones trae como consecuencia, que la
administración haya de adoptar cualquiera de los arbitrios previstos en el artículo
397 del Código de Comercio, según el cual “Cuando un accionista esté en mora
de pagar las cuotas de las acciones que haya suscrito, no podrá ejercer los
derechos inherentes a ellas. Para este efecto, la sociedad anotará los pagos
efectuados y los saldos pendientes.
Si la sociedad tuviere obligaciones vencidas a cargo de los accionistas por
concepto de cuotas de las acciones suscritas, acudirá a elección de la junta
directiva, al cobro judicial, o a vender de cuenta y riesgo del moroso y por
conducto de un comisionista, las acciones que hubiere suscrito, o a imputar las
sumas recibidas a la liberación del número de acciones que correspondan a las
cuotas pagadas, previa deducción de un veinte por ciento a título de
indemnización de perjuicios, que se presumirán causados.
Las acciones que la sociedad retire al accionista moroso las colocará de
inmediato”.
En los anteriores términos su solicitud ha sido atendida con los efectos descritos
en el artículo 28 del C.C.A. no sin antes señalar que en la P. Web puede consultar
entre otros la normatividad, la Cartilla sobre Sociedades por Acciones
Simplificadas, los conceptos que la Entidad emite, como la Circular Básica
Jurídica.