OBLIGACIONES DE LAS PERSONAS NATURALES

OBLIGACIONES DE LAS PERSONAS NATURALES CONTROLANTES
Resolución 125-000142 del 22 de enero de 2002
El artículo 260 del Código de Comercio establece:
"ARTíCULO 260. Una sociedad será subordinada cuando su poder de decisión se encuentre sometido a la voluntad
de otra u otras personas que serán su matriz o controlante, bien sea directamente, caso en el cual se denominará
filial o con el concurso o por intermedio de las subordinadas de la matriz, en cuyo caso se llamará subsidiaria."
A su vez el parágrafo 1º del artículo 261 del mismo Estatuto determina:
"PARÁGRAFO 1º. Igualmente habrá subordinación, para todos los efectos legales, cuando el control conforme a los
supuestos previstos en el presente artículo, sea ejercido por una o varias personas naturales o jurídicas de
naturaleza no societaria, bien sea directamente o por intermedio o con el concurso de entidades en las cuales éstas
posean más del cincuenta por ciento (50%) del capital o configure la mayoría mínima para la toma de decisiones o
ejerzan influencia dominante en la dirección o toma de decisiones de la entidad."(Se subraya).
Con estas disposiciones transcritas se
consagra en la legislación colombiana que el control de una sociedad puede ser ejercido por una o varias personas
naturales o jurídicas. Así mismo se determinan las diversas formas en que puede ejercerse el control de sociedades
mercantiles en Colombia: control individual, control conjunto, control directo, control indirecto.
En efecto, el legislador al describir la figura jurídica de la subordinación, y en particular al ocuparse de quienes
pueden ser controlantes, permite que la operación de negocios con sociedades de grupo se pueda realizar por
cualquier clase de sujetos de derecho, sin distinguir si se trata de personas naturales o jurídicas, societarias o no,
ampliando las posibilidades de organización empresarial y modificando el esquema tradicional concebido por el
Código de Comercio de 1971, en el que se consideraba que el control de sociedades siempre debía ser ejercido por
un ente societario.
Ahora bien, según expresamente lo señala el transcrito parágrafo 1º, el reconocimiento de las personas naturales
como controlantes cuando se configuren los presupuestos de control es para TODOS LOS EFECTOS LEGALES. Es así
que las obligaciones señaladas en los artículos 30 y 35 de la Ley 222 de 1995 son efectos directamente derivados
del control, luego es forzoso concluir que también se aplican a las personas naturales controlantes.
En este orden de ideas es la propia ley, y no la caprichosa interpretación de esta entidad, la que extiende a las
personas naturales dichas obligaciones. Esta es precisamente la conclusión que se deduce al aplicar las normas del
Código Civil invocadas por el referido apoderado, relativas a la debida interpretación de las leyes. Según la tesis
propuesta por el citado apoderado, los importantes y numerosos grupos de sociedades cuyo control es ejercido por
personas naturales o por personas jurídicas de naturaleza no societaria, quedarían por completo excluidos del
régimen de grupos señalado en la ley 222 de 1995, generándose una situación contraria a lo dispuesto por el
legislador en esta materia. En este aspecto es preciso considerar que en Colombia la gran mayoría de sociedades
son de familia, lo cual se refleja en la estructura de los conglomerados y fue previsto en la reforma realizada por el
legi
slador a través de la Ley 222 de 1995.
Con respecto a la consolidación de estados financieros esta entidad ha señalado que es preciso distinguir entre
aquellas matrices o controlantes que estén obligadas a llevar contabilidad de conformidad con la ley colombiana y
aquellas que no. En el primer caso ellas consolidarán directamente con sus subordinadas, mientras que en
el segundo la consolidación la realizarán a través de una de sus subordinadas siguiendo los aspectos generales del
proceso de consolidación señalados por el organismo competente. Cuando se trate de personas naturales
controlantes que no estén obligadas a llevar contabilidad, la consolidación la realizarán los entes bajo control, según
la señalado en la Circular 5 de 2000. Es decir, en esta circunstancia la obligación de la matriz se concreta en
consolidar los estados financieros de las sociedades subordinadas, en los términos del artículo 35 de la Ley 222 de
1995.
En cuanto a las personas naturales controlantes esta Superintendencia se pronunció mediante oficio No 220-50924
del 12 de noviembre de 1996:
"Así las cosas, la condición de matriz o controlante puede ser predicada de personas naturales o jurídicas, sin
ninguna distinción, por cuanto la ley quiso que primara el hecho efectivo del control, sin diferenciar de donde
provenía, máxime cuando las presunciones de subordinación son predicables de las personas naturales, por cuanto
es posible que el 50% del capital de una compañía pertenezca a la matriz. Esta situación es de normal ocurrencia en
el medio económico del país, y puede ser predicable de una persona natural que ostente un porcentaje igual o
superior al 50% del capital; lo cual implica que ejerza poder dominante sobre las políticas económicas y
administrativas de la compañía, que en últimas significa controlar los destinos de la empresa.
Por lo expuesto, la interpretación que debe darse al parágrafo del artículo 261 del Código de Comercio, es
afirmativa en el sentido de admitir que la condición de matriz o controlante puede ser predicada de las personas
naturales, siempre que se den los presupuestos legales previstos para tal fin.
Finalmente, no sobra agregar que la condición de controlante o matriz puede ser predicada de quien no tenga la
condición de socio o accionista, rompiendo el esquema tradicional del estatuto mercantil, consagrando así en la
legislación colombiana el denominado control externo."
En el mismo sentido, como antecedente de la discusión y aprobación de la Ley 222 de 1995, en la ponencia para
segundo debate en el Senado se resalta que "respecto a grupo de sociedades y particularmente en lo que se refiere
a las situaciones de subordinación, se prevé que ésta pueda darse también cuando el control sea ejercido no sólo
por una persona jurídica de naturaleza no societaria, sino también cuando lo sea por una persona natural, con lo
que indudablemente se amplían los presupuestos normativos de esta figura" (Gaceta del Congreso No 143, 12 de
junio de 1995, p.2).