Modificación – Artículo 288 de la Ley de Sociedades Comerciales Aumento obligatorio de capital Se modifican los parámetros a tener en cuenta para determinar si una SA se encuentra en causal de aumento obligatorio de capital integrado Por Dra. Giovanna Lorenzi Lozano (glorenzi@kpmg.com) El artículo 288 de la Ley de Sociedades Comerciales N° 16.060 (en adelante LSC) establece una hipótesis en que las sociedades anónimas tienen la obligación de aumentar su capital integrado (KI). Es el caso que se presenta cuando, una vez aprobados los Estados Contables anuales, dicho capital representa menos del 50% del capital integrado más las reservas y los ajustes al patrimonio (AP). Que los ajustes al patrimonio ingresen en la ecuación para realizar el cálculo acerca de si la sociedad tiene la obligación de aumentar su capital, responde a una resolución reciente. Resulta de la aplicación del artículo 124 de la Ley 18.627 de 2/12/09 que dio nueva redacción al artículo 288 de la LSC. Anteriormente, para establecer si se debía o no aumentar el capital integrado en forma obligatoria se debía determinar si éste representaba menos del 50% del capital integrado más las reservas, en cuyo caso debían capitalizarse dichas reservas. Duda No quedaba claro en la anterior redacción ni tampoco resulta claro del tenor literal de la nueva norma, si el cálculo para determinar si la sociedad se encuentra en la causal es: KI< KI + reservas+ AP o KI< KI + reservas + AP. 2 2 En la práctica, con la redacción anterior del artículo 288, que sólo incluía la referencia a capital integrado y reservas, la Auditoría Interna de la Nación (AIN) aceptó como válidos los dos criterios, en la medida que se tuvieran en cuenta para el cálculo la totalidad de las reservas provenientes de utilidades (reserva legal, reservas estatutarias, voluntarias y reserva por reinversiones) así como las que surgieran del Proyecto de Distribución de Utilidades del ejercicio aprobado por la Asamblea. Trámite y plazos Realizado el cálculo correspondiente, cuando se constata que la sociedad se encuentra en la referida causal, corresponde al Directorio resolver la capitalización de reservas y los ajustes al patrimonio o revaluaciones hasta alcanzar, como mínimo, el porcentaje que permita salir de la causal. Para ello el Directorio cuenta con un plazo de 30 días a partir de la aprobación de los Estados Contables debiendo luego, según la redacción vigente del artículo 288, comunicar el aumento al Registro Nacional de Comercio y publicar (dado que no se determina el número de publicaciones bastará con una publicación en el Diario Oficial y en otro diario de circulación en el lugar de la sede social). Por último, la sociedad deberá comunicar el hecho a la AIN dentro del plazo de 60 días posteriores a la resolución. Si no se comunica en plazo, la AIN puede imponer sanciones (apercibimiento en caso de primer incumplimiento y multa de 25 UR en posteriores incumplimientos). Precisión Es conveniente hacer notar que la hipótesis de aumento obligatorio de capital integrado constituye el único caso previsto en la LSC en que no deberá controlarse en forma previa si existe capital social suficiente que permita la capitalización. En caso de insuficiencia, el capital social será incrementado concomitantemente con el capital integrado por resolución del Directorio sin requerir para ello previa conformidad administrativa. Otro aspecto a recordar es que si como consecuencia del aumento obligatorio fuera preciso capitalizar el rubro “reserva legal”, en ejercicios futuros se deberá reintegrar dicho fondo de reserva con cargo a las utilidades que se devenguen (artículo 93 LSC). Encastre: A partir de esta modificación, las SA incurrirán más frecuentemente en la causal de aumento obligatorio de capital Claves Capital- Debe aumentarse el capital integrado cuando éste represente menos del 50% del capital integrado más las reservas y los ajustes al patrimonio Directorio- Configurada la causal, corresponde al Directorio resolver la capitalización de reservas y los ajustes al patrimonio o revaluaciones hasta alcanzar, como mínimo, el porcentaje que permita salir de la causal. Registro- La resolución debe comunicarse al Registro Nacional de Comercio y publicarse. Plazo- La sociedad tiene un plazo de 60 días a contar del día siguiente a la resolución para comunicarla a la AIN