Negociació amb inversors

Negociació amb inversors
Ignasi Costas / Jordi Roselló
icostas@rcdslp.com / jrosello@rcdslp.com
Barcelona, 10 de desembre de 2012
Aspectes jurídics del procés d’inversió
Objectius de la ponència:
Donar a conèixer els aspectes jurídics i tributaris d’un procés d’inversió.
Tenir en consideració quines són les eines pròpies dels inversors (i en especial del capital
risc), per tal de preveure i anticipar-se a la seva actuació.
Pág. 2
A.
Pactes de Socis entre emprenedors
B.
Pactes de Socis amb inversors
Pág. 3
A. Pactes de Socis entre emprenedors
Compromisos
•
Capital
•
Temps
•
Activat (Exclusivitat)
•
Cartera de clients
•
Tecnologia / Know-how
Què passa si un dels socis ...
•
… mor?
•
… rep una oferta per vendre les seves accions?
•
… vol deixar la companyia?
•
… incompleix les seves obligacions?
Pág. 4
B. Pactes de Socis amb inversors: procés d’inversió
Due Diligence
Legal
Presa de contacte:
Compromís
Carta d’Intencions
de confiden-cialitat
(NDA)
Contracte
d’inversió /
Imple-mentació
Manifes-tacions i
dels acords
Garanties
Cohabitació
Sortida
Estructuració de
la inversió,
determinació del
vehicle adient
Pàg. 5
Tipologia d’inversors
(a efectes merament metodològics)
Inversors
Diferents exemples dels tipus d’inversors existents al mercat, amb independència de la forma jurídica concreta:
•
Business Angel.
•
Entitat de capital risc.
•
Soci industrial.
Pàg. 7
La Carta d’Intencions
La Carta d’Intencions
Pot tenir denominacions diverses: Letter of Intent, Term Sheet, Memorandum of Understanding, Engagement
Letter, ...
És un document on les parts:
•
Declaren el seu compromís o intenció d’iniciar o continuar les negociacions per a un acord definitiu
d’inversió (interès recíproc).
•
Fixen els eventuals acords que s’hagin assolit fins el moment, establint que les negociacions futures
partiran d’aquests acords (no menysprear, per tant, la importància de la Carta d’Intencions).
•
Delimiten el conjunt dels punts sobre els que s’haurà d’aconseguir un acord satisfactori, avançant, en
alguns dels casos, la inversió a realitzar i a la participació a la companyia a rebre en contraprestació.
•
Estableixen regles obligatòries de caràcter temporal, amb l’objectiu d’ordenar el procés de negociació
futura, tot establint els terminis per a la realització dels seus components (calendari de negociació, due
diligence, redacció del Contracte, etc.).
El més important és determinar la naturalesa jurídica dels seus pactes, si tenen o no caràcter vinculant. Per això,
haurà d’atendre’s al seu contingut, amb independència de la seva nomenclatura.
Pàg. 9
La Carta d’Intencions
Contingut mínim.
La Carta d’Intencions pot contenir una àmplia varietat de clàusules, amb efectes diversos. En general, la Carta
d’Intencions conté com a mínim les següents clàusules de caràcter vinculant:
•
Confidencialitat (amb eventual clàusula indemnitzatòria).
•
Exclusivitat temporal (amb eventual clàusula indemnitzatòria).
•
Assumpció de despeses originades pel procés (tant si prospera com no la inversió).
El contingut més o menys ampli serveix per a modular el factor temporal de la negociació. El procés de negociació
es trasllada al Contracte (important en el cas del binomi cost/temps entre els inversors i l’emprenedor).
Recomanació: presència dels assessors legals de forma prèvia a la Carta d’Intencions, i no de forma posterior a la
seva signatura.
Pàg. 10
Due Diligence Legal
Due Diligence legal
Concepte.
És un procés que permet conèixer la situació actual de la companyia, amb la determinació dels seus actius i
passius.
Per a l’inversor, és un instrument de gestió de riscos.
Per tal d’obtenir la millor valoració, és convenient preparar amb antelació la due diligence, per tal de detectar i
solucionar eventuals contingències que puguin comportar riscos a la negociació, o l’augment de les garanties.
Pàg. 12
Due Diligence legal
Matèries a analitzar.
Principals punts a analitzar:
•
Aspectes societaris.
•
Actius de la societat.
•
Contractes.
•
Aspectes laborals i de Seguretat Social.
•
Dret fiscal.
•
Litigis.
•
Compliment de la normativa específica i/o sectorial.
Pàg. 13
Due Diligence legal
Informe legal de Due Diligence.
L’informe de Due Diligence inclou l’estudi realitzat en relació a totes les matèries esmentades, amb les eventuals
contingències que s’hagin pogut detectar en el procés, i la seva quantificació (amb previsió de les sancions i els
recàrrecs aplicables), amb un sistema de ponderació (discriminació modular en funció de la seva probabilitat).
Un cop finalitzat, el seu contingut permetrà determinar l’abast de les garanties a efectuar per part dels venedors
(p.ex., obtenció d’avals, retencions o fraccionaments).
(Remissió a l’apartat relatiu a les “Manifestacions i Garanties”).
Pàg. 14
Estructuració de la inversió i determinació del vehicle adient
Mitjans d’inversió
Patrimonialitat
(fons propis)
Ordre de
prelació del
crèdit
Subjecció a OS
Forma de devolució de la inversió
Augment del
capital
Sí
En darrer lloc
Sí
Dividends i
venda participació
Préstec
No
Amb els creditors
comuns
No
Interès i
devolució del principal
No, tret de
capitalització
Interès variable segons l’evolució
de l’activitat (podent combinar-se
amb un interès fix) i
devolució del principal
Préstec
participatiu
Sí
Després dels
creditors comuns
Pàg. 16
Inversors
Vehicles jurídics pels inversors a l’hora d’efectuar una inversió:
A.
Formes bàsiques d’inversió:
– Inversió com a persona física.
– Inversió a través d’una persona jurídica.
B.
Formes jurídiques específiques per a la inversió temporal: entitats de capital risc.
Pàg. 17
El Contracte d’Inversió
Due Diligence
Legal
Presa de contacte:
Compromís
Carta d’Intencions
de confiden-cialitat
(NDA)
Contracte
d’inversió /
Imple-mentació
Manifes-tacions i
dels acords
Garanties
Estructuració de
la inversió,
determinació del
vehicle adient
Cohabitació
Sortida
Característiques
El Contracte d’Inversió defineix la forma d’inversió a la companyia, així com el seu calendari i les seves condiciones.
Requereix, a més, la presència de certs documents, que el complementen, per a la seva eficàcia plena:
•
Pacte de Socis: conté les “regles de joc”, les normes de convivència entre tots els socis de la companyia, i
que normalment s’incorporen al Contracte d’Inversió.
•
Manifestacions i Garanties: llista de declaracions realitzada pels emprenedors, on es realitzen diverses
manifestacions en relació a la companyia objecte d’inversió (p.e., situació mercantil, actius de la
companyia, crèdits pendents), a fi d’indicar en quin estat es troba en el moment de la inversió.
•
Annexos rellevants: Business Plan (compliment de fites).
Pàg. 19
Objectius
Definir les condicions de la inversió (quantia, participació, terminis,...).
Establir les normes de funcionament de la companyia (òrgans d’administració, quòrum d’aprovació de
decisions,...).
Definir el règim de transmissió de les participacions.
Per a l’inversor, delimitar els mecanismes de garantia de la seva inversió.
Pàg. 20
Estructura
Preu
Control polític de la societat
Contracte d’inversió i
pacte d’accionistes
Mesures de protecció de la inversió
Transmissió de la participació
Responsabilitat per incompliment
Formes d’assumpció de contingències
(Manifestacions i Garanties)
Pàg. 21
Preu
Control polític de la societat
Mesures de protecció de la inversió
Transmissió de la participació
Responsabilitat per incompliment
Formes d’assumpció de contingències
(Manifestacions i Garanties)
1. Preu
Forma determinada per l’inversor per a estructurar la inversió (ampliació de capital, préstec participatiu –amb o
sense clàusula de conversió en accions-, etc.).
En cas d’accés al capital social, s’indicarà expressament el percentatge de participació que s’adquirirà, i la prima
d’emissió.
La inversió podrà realitzar-se en un o més terminis, diferits en el temps. En cas de realitzar-se en diversos terminis,
la seva exigibilitat podrà condicionar-se a fites d’evolució de la companyia (p.e., compliment del Pla de Negoci,
valor de la companyia, beneficis), pels quals variaran les seves condicions:
•
Import de les inversions diferides.
•
Contraprestació (participació a rebre).
•
Podrà, fins i tot, excusar de l’obligació de realitzar les futures inversions, en cas d’incompliment de les fites
establertes.
Pàg. 22
Preu
Control polític de la societat
Mesures de protecció de la inversió
Transmissió de la participació
Responsabilitat per incompliment
Formes d’assumpció de contingències
(Manifestacions i Garanties)
1. Preu
El preu pactat per la participació pot ser tanmateix objecte d’ajust en els següents supòsits:
•
Bonus de sortida: en cas d’obtenir una recuperació de la inversió superior a unes quanties determinades,
s’abonarà un plus de sortida als emprenedors.
•
Incompliment de fites: en cas de no complir els criteris previstos, s’establirà com a clàusula penal
l’augment de la participació de l’inversor, mitjançant l’ampliació de capital a valor nominal o la venda
forçosa de participacions a valor ínfim.
Pàg. 23
Preu
Control polític de la societat
Mesures de protecció de la inversió
Transmissió de la participació
Responsabilitat per incompliment
2. Control polític de la societat
Formes d’assumpció de contingències
(Manifestacions i Garanties)
Com a mesura de protecció de la seva inversió, l’inversor es reserva un control de l’activitat de la societat.
El control es realitza en base a les següents actuacions:
A. Presència i supervisió als òrgans d’administració.
B. Control de l’aprovació d’acords (majories reforçades, drets de vet).
C. Control de la situació de la companyia (auditories, establiment de “línia vermella”).
Pàg. 24
Preu
Control polític de la societat
Mesures de protecció de la inversió
Transmissió de la participació
Responsabilitat per incompliment
3. Mesures de protecció de la inversió
Formes d’assumpció de contingències
(Manifestacions i Garanties)
Protecció de determinats aspectes econòmics.
•
Clàusula anti-dilució: establiment de la possibilitat, per part de l’inversor, de mantenir la seva quota de
participació en futures rondes d’inversió, si la valoració de la companyia en aquesta inversió es inferior a
un valor determinat.
•
Dret preferent a la quota liquidativa respecte la resta de socis.
•
Dret a la recepció de la totalitat del preu, en cas de què el preu de venda de les participacions a un tercer
no arribi a un valor determinat.
Protecció del personal clau:
•
Permanència.
•
Exclusivitat.
•
No competència.
•
Establiment de les seves funcions i del sistema de retribució.
Protecció dels béns immaterials (drets de propietat intel·lectual i industrial):
•
Obligació pels emprenedors de cedir a la companyia la titularitat dels drets ja generats o que es generin en
el futur.
Pàg. 25
Preu
Control polític de la societat
Mesures de protecció de la inversió
Transmissió de la participació
Responsabilitat per incompliment
4. Transmissió de la participació
Formes d’assumpció de contingències
(Manifestacions i Garanties)
Establiment dels requisits a seguir per a la venda de la participació, on l’inversor es reserva els mecanismes que li
permetin obtenir la major liquidesa possible:
•
Règim de transmissió de la participació per part de l’inversor (llibertat total, dret d’adquisició preferent).
•
Venda conjunta de la participació (tag along).
•
Transmissió forçosa de la participació a un tercer (drag along).
•
Sortida a borsa.
•
Recompra de les participacions pels emprenedors (puts i calls).
Pàg. 26
Preu
Control polític de la societat
Mesures de protecció de la inversió
Transmissió de la participació
Responsabilitat per incompliment
5. Responsabilitat per incompliment
Formes d’assumpció de contingències
(Manifestacions i Garanties)
Clàusula indemnitzatòria: establiment d’una quota indemnitzatòria en cas d’incompliment dels pactes del
contracte.
Opció de covenda forçosa: en cas d’incompliment per algun dels socis, podrà establir-se la venda forçosa de la
seva participació a la resta dels socis, per un preu ínfim (p.e., valor nominal o 1 €).
Pàg. 27
Preu
Control polític de la societat
Mesures de protecció de la inversió
Transmissió de la participació
Responsabilitat per incompliment
6. Forma d’assumpció de contingències
Formes d’assumpció de contingències
(Manifestacions i Garanties)
Assumpció de les contingències per part dels emprenedors:
•
Previsió de que les quanties generades per contingències l’origen de les quals sigui anterior a la inversió,
siguin assumides pels emprenedors.
•
Pot establir-se una quantia mínima (forfait) que seria assumida per la companyia, a partir de la qual
respondrien els emprenedors.
•
Una altra opció seria que la societat assumeixi el cost del que li hagués correspost pagar en el seu moment,
assumint els emprenedors només els interessos, sancions i costes del procés.
Alternativament, la companyia pot assumir les contingències, obligant als emprenedors a la transmissió forçosa
d’un percentatge de les seves participacions als inversors, com a forma d’ajust del preu.
Finalment, l’inversor podrà reservar-se l’assumpció de la direcció jurídica de les contingències.
Pàg. 28
MOLTES GRÀCIES!!
Ignasi Costas / Jordi Roselló
icostas@rcdslp.com / jrosello@rcdslp.com
Barcelona
Escoles Pies 102. 08017 Barcelona
T +34 935 034 868 F +34 935 034 869
rcd@rcdslp.com
www.rcdslp.com
Pág. 29