C. ... , - -. de :-_· : ~-1· de Gestión e·~ ')\'r\:1cio (1'.il "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la Inversión para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria" INFORME TÉCNICO N2 013-2013-SERVIR/GPGSC JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN Presidente Ejecutivo A NACIONAL DEL CIVIL AUTOR~~~~\C\0 PRESI OE N C I A EJ E.C lJTIVA HORA FECHA ' 1 ENE 0'3j i?..~J. . R ECl De MARIANA BALLÉN TALLADA Gerente de Políticas de Gestión del Servicio Civil Asunto Modificación del contrato administrativo de servicios y transferencia de personal Referencia Oficio N2 342-2012-MINEDU/COSUSINEACE-P Fecha Lima, l. Ó4 ENE. 2013 Objeto de la consulta Mediante el documento de la referencia, la Presidencia del Consejo Superior del Sistema Nacional de Evaluación, Acreditación y Certificación de la Calidad Educativa SINEACE, expresa que actualmente cuenta con personal contratado por el Ministerio de Educación bajo el régimen del Decreto Legislativo Nº 1057 {el régimen CAS, en adelante); y consulta sobre las medidas a adoptar para que dicho personal le sea transferido, considerando que la nonagésima primera disposición complementaria de la Ley Nº 29951, Ley de Presupuesto del Sector Público para el año fiscal 2013, ha autorizado al citado Ministerio modificaciones presupuestarias a su favor para su implementación y financiamiento. 11. Base legal El articulo 7 del Reglamento del Decreto Legislativo N2 1057, aprobado por Decreto Supremo N2 075-2008-PCM, dispone: "Artículo 7.- Modificación contractual Las entidades, por razones objetivas debidamente justificadas, pueden unilateralmente modificar el lugar, tiempo y modo de la prestación de servicios, sin que ello suponga la celebración de un nuevo contrato. Salvo expresa dlsposid6n legal en contrario, la modlficadón del lugar, no induye la variad6n de Ja provincia ni de la entidad en la que se presta el servicio. La modificación del tiempo, no incluye la variación del plazo del contrato. La modificación del modo de la prestación de servicios, no incluye la variación de la función o cargo ni del monto de la retribución originalmente pactada." (énfasis agregado) I DO •• - - - \_•._...._..:,)\.:..J.:-..._' -''-' _ . . _,._, ...A"-1 - ~ _ 1 • , - ,,_. - V 1...,...I .. ,, ' . lie:e-ic.a d· re t ca .. de· tión e.e. :,e¡ VICÍO u;1I 1 "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la Inversión para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria" 111. Análisis Cuestión previa Las opiniones que emite SERVIR a través de informes técnicos, son respecto al 3.1. sentido y alcance de la normativa del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, sobre el que esta entidad ejerce rectoría; sin estar vinculadas a situaciones o casos concretos. Desde esa perspectiva, el presente informe no aborda la situación planteada por la entidad solicitante, sino que, de manera general, analiza si es posible que el personal contratado por una entidad bajo el régimen CAS sea transferido a otra por efecto de una norma que disponga cambios organizativos. l. - l Modificación de los contratos administrativos de servicios En el régimen CAS, el Decreto Legislativo Nº 1057 no establece ninguna 3.2. disposición que regule la posibilidad de introducir modificaciones a los contratos. En ese sentido, dicha posibilidad se encuentra regulada expresamente en el artículo 72 del Reglamento del Decreto Legislativo N2 1057. Según éste artículo, existen únicamente tres elementos que pueden variarse sin que supongan la celebración de un nuevo contrato: el modo, el lugar y el tiempo de la prestación de servicios. 3.3. El mismo artículo señala que salvo expresa disposición en contrario, la modificación del lugar no incluye la variación de la provincia ni de la entidad en la que se presta el servicio; que la modificación del tiempo no incluye la variación del plazo del contrato y que la modificación del modo no incluye la variación de la función o cargo ni del monto de la retribución originalmente pactada. 3.4. De esta manera, en un contrato administrativo sólo pueden ser modificados los aspectos no esenciales, entendidos como aquellos que responden a la necesidad de una mejor organización del trabajo; y no aquellos aspectos trascendentales. El sentido de esta disposición es impedir que elementos determinantes de la contratación (y, naturalmente, de la intención de los ciudadanos de postular o no a una convocatoria bajo este régimen) sean alterados de manera sustancial y definitiva en el curso de la ejecución contractual. Cambio de entidad contratante 3.5 Desde la perspectiva expuesta, no es posible que una entidad transfiera a su personal bajo el régimen CAS a otra, salvo que exista una norma expresa que G •e"'c;1 de 0 r ,· Cí' ~ ~d· de Gestión S'.•rv•:..io C1v:I "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la Inversión para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimenta ria" habilite dicha transferencia. Por lo tanto, la transferencia del referido personal exigiría que exista una norma (de rango legal o reglamentario} que expresamente lo haya dispuesto o autorizado. 3.6 La celebración de acuerdos de cesión de posición contractual para materializar dichas transferencias requerirían una norma habilitante, como la que existe para la transferencia de Recursos Humanos del Gobierno Nacional a los Gobiernos Regionales y Gobiernos Locales (cuyo Reglamento fue aprobado por Decreto Supremo Nº 040-2010-PCM). En efecto, en el artículo 7º de dicho dispositivo se establece que en el caso de los contratos administrativos de servicios, las entidades públicas del gobierno nacional se encuentran autorizadas para realizar las acciones necesarias para ceder su posición contractual a favor de los gobiernos regionales y locales. Si bien esta norma es ajena al tema que se consulta, su contenido demuestra una clara tendencia a considerar que el cambio de entidad contratante, la cesión de posición contractual, en concreto, no es una figura que opere abiertamente en el régimen CAS, sino que su ejecución requiere de una norma que explícitamente lo autorice; cautelando el respeto de los derechos de los trabajadores comprendidos. En ese sentido, la imposibilidad actual de celebrar tales acuerdos no radica en que éstos sean incompatibles con el régimen CAS, o en que desde una perspectiva de gestión sean inconvenientes por afectar derechos, sino - de manera concreta - en una prohibición normativa, con la salvedad que el propio Reglamento del Decreto Legislativo Nº 1057 permite realizar dichas modificaciones siempre que exista norma expresa habilitante en dicho sentido. Continuidad de la relación contractual 3.7 Atendiendo a lo expresado, el personal contratado por una primera entidad bajo el régimen CAS, mantiene el vínculo con ésta hasta que se produzca alguna de las causas de extinción contractual que prevé el artículo 10º del Decreto Legislativo Nº 1057; no viéndose dicho vínculo afectado por los cambios organizativos que ocurran, salvo por la extinción de dicha institución, en tanto empleador. Mientras el vínculo subsista, la entidad ejerce respecto de los trabajadores contratados todas las facultades derivadas de su poder de dirección, como la de renovación o prórroga de contratos o la adopción de acciones de desplazamiento, en atención a sus necesidades. •• e e' r e'.: . Ci:;~.)'-..:;J c.~:. i ¡ ): '--'-- t:' ' e.:· ~k F' t1:<1·. ,Je<· ·1ón Oei !>ervtcio Cr.-il "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la Inversión para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria" IV. Conclusiones 4.1. El cambio de entidad contratante, vía ces1on de posición contractual, no es posible en el régimen CAS, salvo que exista una norma que expresamente lo permita. 4.2. La implementación de una entidad determina que el personal sea contratado por ésta siguiendo las reglas que el régimen CAS prevé, salvo que exista una norma que expresamente disponga la continuación del vínculo que dicho personal mantuvo con otra institución; o que habilite a ésta a ceder su posición contractual a favor de la nueva. Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el correspondiente proyecto de oficio. Atentamente, MBT/aepv IL-transferencia CAS-SINEACE CARGO P· .::· C•.: _1,:r :·- :e ~.:e:~=- ,:. -· ::-·· _· 2: .. _' de\. í"'b~ ... c::- ~e :1 ·- - S::.:r \. : 8 C , Prt>SICPnc;;> tJecut1va " Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la Inversión para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria" Lima, t 7 ENE OFICIO N!! 1013 0 j::.¡ -2013-SERVIR/PE .· ¡' , Se flora PEREGRINA MORGÁN LORA Presidenta Consejo Superior del Sistema Nacional de Evaluación, Acreditación y Certificación de la Calidad Educativa -SINEACE Presente.- -. Referencia ..-. ~:;f.- .. .. •'j.!., Oficio N!! 342-2012-MINEDU/COSUSINEACE-P Tengo el agrado de dirigirme a usted con relación al documento de la referencia, mediante el que consultó sobre la transferencia de personal contratado bajo el régimen del Decreto legislativo N!! 1057. Al respecto, le remito el Informe Técnico N!! 013-2013-SERVIR/GPGSC, de la Gerencia de Políticas de Gestión del Servicio Civil de esta Autoridad Nacional. Sin otro particular, quedo de usted. Atentamente, le Ejecullvo AUTORID NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL JCCC/MBT/aepv Reg. S7609-2012 www.servir.gob.pe Pasaje Francisco de Zela 150 Piso 10, Jesús María lima 11, Perú T: 51-1-20633 70