Oficio 220-051695 Del 26 de Junio de 2012

Oficio 220-051695 Del 26 de Junio de 2012
ASUNTO: La transformación de una sociedad a una S.A.S. no produce solución de continuidad,
no hay transferencia de bienes y por ende, así posea bienes inmuebles, no requiere ser
realizada por escritura pública.
Me refiero a su comunicación radicada en esta entidad con el número 2012-01-153535, en la cual se
refiere a la transformación de una sociedad de responsabilidad limitada a una sociedad por acciones
simplificada, describe los hechos y plantea algunos interrogantes de la siguiente manera:
“
HECHOS
1 Teniendo en cuenta que la TRANSFORMACIÓN de una Sociedad (art. 167 del C. Co) se asimila en la
práctica a la creación o constitución de una nueva sociedad, en virtud de pasar de ser, un tipo de Sociedad
a una nueva Sociedad la cual en el futuro va a regirse por normas diferentes a la anterior.
2 De tal manera que necesito asesorar legalmente la transformación de una Sociedad Limitada a una
Sociedad por Acciones Simplificada – S.A.S. (ley 1258 del 05-012-2008).
3 La Sociedad Limitada tiene como activo un considerable patrimonio compuesto en parte por distintos
inmuebles.
4 La citada ley 1258 de 2008, en su artículo 5, parágrafo 2 dice “ que cuando los activos aportados a la
sociedad (S.A.S.) comprendan bienes cuya transferencia requiera escritura pública, la constitución de la
sociedad deberá hacerse de igual manera e inscribirse también en los registros correspondientes.
Basado en los anteriores hechos, elevo ante usted en forma respetuosa la siguiente
PETICIÓN
PRIMERA: Es obligatorio que la Transformación de Sociedad Ltda a S.A.S. se realice por escritura pública
teniendo en cuanta que la Sociedad Ltda, posee un patrimonio donde figuran inmuebles?
SEGUNDA: Es obligatorio relacionar el patrimonio existente en la Limitada al pasar a ser S.A.S. , en el
acta de donde se apruebe la transformación?
TERCERA: La ley 1258 del 05-12-2008 en su artículo 5, parágrafo 1 dice, que al constituirse una S.A.S.,
el documento de constitución deberá ser objeto de autenticación, previa a la inscripción en el registro. Se
debe obrar de esta manera.
CUARTA: El acta de transformación a S.A.S., ya sea por documento privado o escritura pública debe ser
registrado ante la Cámara de Comercio.
QUINTA: Las actas de venta o cesión de acciones en la nueva S.A.S., deben registrarse ante la Cámara
de Comercio o solo las que renuevan a sus Representantes Legales y Revisores Fiscales” .
Sobre el particular, en relación con su planteamiento y partiendo del estudio que como asesor seguramente
realiza de los ordenamientos cuya interpretación asesora, es preciso realizar de manera general las
siguientes consideraciones:
1 El artículo 167 del Estatuto Mercantil consagra que “ Una sociedad podrá, antes de su disolución, adoptar
cualquiera otra de las formas de la sociedad comercial reguladas en este Código, mediante una reforma
del contrato social.
"La transformación no producirá solución de continuidad en la existencia de la sociedad como
persona jurídica, ni en sus actividades ni en su patrimonio" (El resaltado es nuestro).
2 Las expresiones anteriores nos señalan de manera clara y concreta que la transformación de ninguna
manera conlleva el nacimiento de una nueva persona jurídica, con actividades distintas o que llegue a
afectar la prenda general de los acreedores, que resulta salvaguardarla en esta clase de operación.
3 Ahora bien, el artículo 31 de la ley 1258 de 2008, en relación con la transformación, consagra que “ la
decisión correspondiente deberá constar en documento privado, inscrito en el registro mercantil” (Artículo
29 y 31 de la ley 1258 de 2008).
4 La regla general es que las reformas se hagan contar en documento privado, pero deben serlo
necesariamente por escritura pública, cuando la misma implique la transferencia de bienes por escritura
pública, evento en el cual la reforma correspondiente debe seguir la misma formalidad, en los términos
señalados en el artículo 29 de la Ley 1258 de 2008.
5 Tenemos entonces que al no existir solución de continuidad en la transformación de una
sociedad, por ser la misma persona jurídica, es claro que no existe transferencia de bienes de
ninguna clase, ni muebles ni inmuebles, simplemente se da un cambio de ropaje y por ende, así la
sociedad que se transforma tenga bienes inmuebles, la reforma bien puede realizarse por documento
privado.
6 Frente a las formalidades que conlleva el acto de transformación, y al no expresar nada sobre ello los
artículos 29, 30 y 31 de la citada Ley, tenemos que para dicho evento y partiendo de la base de que la
constitución de la compañía debe efectuarse por documento privado, debemos recurrir al Capitulo ll,
artículo 5 de la referida ley, parágrafo 1, cuando expresa lo siguiente:
“ El documento de constitución será objeto de autenticación de manera previa a la inscripción en el
Registro Mercantil de la Cámara de Comercio, por quienes participen en su suscripción. Dicha autenticación
podrá hacerse directamente o a través de apoderado” .
7 El documento privado en donde consta la transformación de una sociedad a sociedad por acciones
simplificada, el cual incluye el acta respetiva, debe inscribirse en el registro mercantil de la Cámara de
Comercio a la luz de lo dispuesto en los artículo 6 y 31 ibídem.
8 La negociación de acciones que efectúen los accionistas de una sociedad por acciones simplificada no
requiere inscripción en el registro mercantil.
En los anteriores términos se ha dado contestación a su consulta, no sin antes anotarle que los efectos del
presente pronunciamiento son losa descritos en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.