BOLILLA I DERECHO INTERNACIONAL. CONCEPTO. GENERALIDADES

BOLILLA I
DERECHO INTERNACIONAL. CONCEPTO. GENERALIDADES
Existen muchas definiciones diferentes de derecho internacional público. De manera simple podemos decir que “es el conjunto de
normas que reglan las relaciones entre los sujetos de la comunidad internacional”.
La diferencia específica con el derecho interno, es que se trata del derecho de la comunidad internacional; sus normas son creadas
por procedimientos propios y a través de las fuentes propias de un orden descentralizado (básicamente costumbres y tratados). Es
importante saber que el derecho internacional no emana de una comunidad nacional, sino de la formada por los estados.
Esa comunidad original de estados, estaba constituida exclusivamente por estados, pero evolucionó dándose instituciones (las organizaciones internacionales, también sujetos) y admitiendo al individuo.
Objeto del DIP → El campo del derecho internacional se ha ampliado enormemente desde su época clásica, y particularmente, desde
la Segunda Guerra Mundial hasta nuestros días.
Hubo dos factores que contribuyeron al gran ensanche: uno es el acelerad desarrollo de la tecnología, que abrió nuevos espacios
(como el espacio ultraterrestre) y posibilitó la aparición de actividades nuevas; el otro es la gran preocupación actual por la protección
del ser humano y de su medio ambiente.
El rasgo más importante des DIP, como orden jurídico es que lo es de una comunidad descentralizada. Esto quiere decir que carece
de órganos centrales que creen sus normas, otros que las interpreten y las apliquen, y otros que las hagan cumplir (como ocurre en
los ordenes internos centralizados). El estado es sujeto a la par que creador de normas jurídicas internacionales
Por lo que actúa en el plano del derecho de gentes como sujeto de una norma jurídica, también como intérprete de los derechos que
ese misma norma le otorga, y es el órgano del derecho internacional para hacerlos cumplir.
El orden jurídico internacional carece de un poder central ejecutivo o administrador; sin embargo, se prestan funciones administrativas
a través de los “servicios públicos internacionales” (prestados hoy en día por órganos de Naciones Unidas).
Si bien no hay ningún órgano jurisdiccional con competencia obligatoria universal, existen a disposición de los estaos medios de solución pacífica de controversias internacionales (art. 33 Carta de la ONU). Existe también un pequeño núcleo de jurisdicción obligatoria
de la Corte Internacional de Justicia (órgano judicial principal de ONU). Hay otros tribunales internacionales permanentes.
Derecho de subordinación y derecho de cooperación → otro rasgo fundamental del orden jurídico internacional es que es un derecho
de “coordinación”, a diferencia del derecho interno que es de “subordinación” (el estado como poder soberano es superior a lo s súbditos y establece el ordenamiento de la conducta de éstos). Detrás del derecho de gentes no hay autoridad ni poder soberano alguno:
los sujetos son ellos mismos soberanos y están entre ellos en un mismo plano.
ORÍGEN DEL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO
La evolución de la comunidad internacional tiene un concepto clave: su institucionalización, su tránsito de lo simple a lo complejo.
El derecho internacional se formó en Europa, más tarde se expandió primero a través de la independencia norteamericana y luego de
las colonias españolas del resto de América. Con el tratado de Paris de 1856, se abrió hacia oriente. Finalmente, tras las dos grandes
guerras mundiales se universalizó el derecho internacional a través de la descolonización.
El derecho de gentes se fue haciendo más complejo y universal. El número de estados aumento desde un pequeño núcleo europeo
hasta comprender todo el planeta. El aporte del proceso de descolonización al ensanche fue notable (1960) y posteriormente lo fue el
desmembramiento luego de la caída del muro de Berlín.
Los organismos internacionales también proliferaron rápidamente a partir de la fundación de las Naciones Unidas.
Etapas sucesivas:
1. ORGANIZACIÓN DE LOS ESTADOS MODERNOS (1648-1815) Congreso de Viena
Suele comenzarse la historia del derecho de gentes a partir de la paz de Westfalia de 1648 (Tratado de Munster y de Osnabruck), que
puso fin a la Guerra de los Treinta años (estados de Europa central, entre católicos y protestantes) y culmino con el sistema feudal. Ni
el Papa ni el emperador fueron invitados a celebrar la paz.
Desde este momento comienza a generalizarse el sistema de estados en Europa, que se limitaba casi en forma exclusiva a las relaciones interestatales. Se consolidan los estados nacionales. Es una sociedad de estados meramente yuxtapuestos.
Revolución Francesa → se pone en cuestionamiento los derechos de los nobles, la monarquía; cae el monarca francés.
Años antes: Declaración de Virginia en América. No implicó de inmediato la independencia.
Independencia de las colonias norteamericanas y americanas (1810).
Las coronas de las arcaicas monarquías europeas comienzan a reunirse en congreso. Así comienza una nueva era en las relaciones
internacionales → Congreso de Viena
Derecho internacional de esta etapa
El principio más importante es el de la soberanía del estado, no hay sobre los estados que componen la comunidad internacional
forma alguna de poder superior.
El principio de igualdad jurídica de los estados es coronario de la soberanía estatal. Se requiere un “equilibrio de poder”, que ninguno
de los estados adquiera hegemonía sobre los demás.
Los progresos realizados en materia de comunicación marítima permitieron ensanchar los límites de la comunidad europea. En este
período se consolido la institución de la actividad diplomática, se instituyo el principio de libertad de los mares, y surgieron algunos
principios relativos a la adquisición de territorios y a la navegación marítima. Se establecen reuniones periódicas.
No hay una prohibición legal de recurrir a la guerra, pero surgen algunas reglamentaciones de su conducción. El equilibrio de poderes
es garante de la pluralidad, pero no de la paz.
2. DESDE EL CONGRESO SE VIENA HASTA LA PRIMERA GUERRA MUNDIAL ()
Nace del Tratado de Paz de Paris de 1815 y del congreso de Viena, el primer ensayo de organización de la comunidad internacional
bajo la égida de las grandes potencias.
Para 1856 la reunión de Congresos se fue adoptando como una práctica. Por primera vez se acepta la invitación a participar del Imperio Turco.
El cambio es radical porque significa una relativización de la soberanía estatal y de la igualdad jurídica de los estados. La soberanía
plena ahora sólo podrá valer para las grandes potencias.
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El Tratado de Paris dio origen a la Tetrarquía, alianza entre Austria, Gran Bretaña, Prusia y Rusia, que se trasformó en Pentarquía
cuando Francia adhirió al Tratado.
Suele también llamarse a este corto período el del Directorio europeo, influenciado por la
Santa Alianza.
Gran Bretaña, desde el principio fue reticente a la intervención de la Alianza, lo que terminó con el Directorio europea, dando lugar al
“Concierto europeo”, durante el cual fueron convocadas conferencias siempre que surgía alguna cuestión de particular importancia en
el continente.
Las grandes potencias conservaron en todo momento la primacía en cuanto a la convocatoria, la conducción y las negociaciones en
tales conferencias.
En este ínterin se fueron produciendo importantes trasformaciones políticas. Toma ímpetu el principio de las nacionalidades.
Hacia 1880, se reúne el Congreso de Berlín, en el que se fijaron reglas respeto a la ocupación y adquisición de territorios. En 1888
nace el sistema interamericano, en cuyo seno fueron tomando forma nuevos principios del derecho de gentes.
El estallido de la Primera Guerra Mundial en 1914 (con el enfrentamiento de dos bandos: Alemania, Austria y Turquía por un lado, y
Francia, Gran Bretaña, Rusia e Italia por el otro) significó el fin del Concierto europeo. Se produjo al poco tiempo (1917) la revolución
comunista en Rusia y la aparición de la Unión Soviética.
Derecho internacional de esta etapa
Son importantes en este período las conferencias internacionales. Nacen las primeras conferencias sobre humanismo, relacionadas
con el Derecho de Guerra. Hubo un desarrollo del derecho Internacional Comunitario.
Lo más relevante de este período fueron las Conferencias de la Haya de 1899 y 1907, que marcan el principio de la codificación del
derecho internacional a través de tratados multilaterales. En la primera, hubo convenios sobre solución pacífica de controversias,
leyes y usos de la guerra terrestre y aplicación del Convenio de Ginebra de 1864 a la guerra marítima. La segunda, tuvo carácter universal. Hubo trece convenios y una declaración sobre arbitraje obligatorio. Se creó el Tribunal Internacional de Presas.
Nace el primer intento de establecer una jurisdicción internacional permanente, nace la necesidad de fijar un criterio (Tribunal Permanente Arbitral).
Tribunal Arbitral: compuesto por un junto de árbitros designados al efecto de soluciones arbitrales, no judiciales.
Se crea las famosas “uniones administrativas”, que son órganos que prestan servicios públicos. Todos ellos funcionaban a través de
una asamblea periódica y de un secretariado permanente que aseguraba la continuidad de su acción.
Después de la Primera Guerra Mundial se crea la Sociedad de Naciones, que muestra la voluntad de los estados de establecer una
organización de carácter permanente y universal; es una importante tentativa de organización internacional.
La creación de la SN fue obra de un tratado multilateral (Tratado de Versalles), que consagró para la SN una vocación universal. La
organización poseía una sede permanente en Ginebra y una Secretaría.
El Concierto Europeo es el antecedente directo del Consejo de la Sociedad, en la línea de gobierno oligárquico. Estaban representados en el consejo las grandes potencias vencedoras de la guerra con otras menores. La Asamblea significó una mejora; tenía poderes
concurrentes con el Consejo. La Sociedad mantiene la regla de la unanimidad, aunque había excepciones importantes. Se estatuyen
dos instituciones: la Corte Permanente de Justicia Internacional con dependencia de la Sociedad de Naciones; y en 1919 la OIT (Organización Internacional del Trabajo), que fue clave para el avance de legislaciones laborales uniformes. La Corte agregó a los medios
de solución pacífica de controversias, el arreglo judicial. Además se debe destacar su papel como antecesora de la actual CIJ, así
como en lo relativo a la interpretación y aplicación del derecho internacional de su época.
Su vida se prolongo hasta la Segunda Guerra Mundial y es el antecedente inmediato de la Organización de Naciones Unidas. Durante
su vigencia se estableció un régimen para regular el sistema colonial de las potencias europeas, que se va a aplicar principalmente en
África.
Sistema de Mandato → se colocó a ciertos territorios bajo la administración de “las naciones más adelantadas”; las naciones tutoras
iban a actuar con una especie de mandato de la SN, no como soberanas territoriales y daban cuenta anualmente del estado de sus
pupilos.
Este régimen de mandatos, cuando termina la vida de la Sociedad guerra mediante y después del establecimiento de Naciones Unidas, tuvo sus secuelas en la propia ONU. Se creó en su reemplazo un Sistema de Fideicomiso que tenía como fin llevar a las colonias
a su independencia (ya no quedan prácticamente ninguno). Algunos estados querían continuar siendo regidos por este sistema.
La SN tuvo a su cargo también la protección de la minorías que alcanzaron importantes derechos políticos, religiosos, educacional y
lingüístico.
Fueron muchos los fracasos de la SN.
3. ORGANIZACIÓN DE NACIONES UNIDAS (1945)
El mundo se dividió en dos esferas de influencia: uno encabezado por Estados Unidos (Gran Bretaña dejo de ser la potencia mundial)
y el otro por la URSS.
Los grandes dirigentes políticos de la época, que militarmente vencieron el nazismo ya habían empezado a reunir durante la guerra.
Este fue el origen de la Carta de San Francisco, antecedente de la Carta de las Naciones Unidas. Al finalizar la Segunda Guerra Mundial en 1945, se convocó a la Conferencia de San Francisco, donde se aprobó la Carta de Naciones Unidas.
La Organización de Naciones Unidas es el intento más acabado de organización de la comunidad internacional. Forman parte de este
órgano la mayoría de los estados independientes.
El objetivo fundamental: es el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales, y la promoción de la cooperación de todo orden
entre los estados.
Órganos principales:
Consejo de Seguridad, órgano encargado del mantenimiento de la paz y seguridad.
Asamblea General, compuesto de los representantes de los estados miembros.
Secretaria General, el secretario general es la personalidad política que representa la ONU.
Corte Internacional de Justicia.
Órganos auxiliares:
Consejo Económico y Social → en los ´60 con la independencia de las colonias a nivel global, surge la cuestión de saber si los nuevos estados debían reconocer los tratados de aquellos estados que los habían administrado hasta el momento, si debían cumplir con
las obligaciones. Éstas se negaban.
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Declaración formal de la igualdad entre los estados nacionales, no contemplaba las desigualdades materiales. Esto se va incorporando en el debate internacional. Discusión sobre el desarrollo. Nace la Conferencia de Naciones Unidas sobre Comercio y Desarrollo.
Había nacido también la carrera nuclear y espacial, producto de la influencia de la tecnología y la regresión del derecho; hubo grandes
fenómenos tecnológicos y políticos. Surge el derecho espacial (naturaleza jaca. del espacio ultraterrestre, luna y cuerpos celestes
para la pretensión de apropiación). Ningún estado podía pretender apropiarse del estado.
La estructura de la comunidad internacional actualmente es muy compleja.
Encontramos por un lado los organismos especializados de la ONU, como la FAO (Organización de UN para la Alimentación y la Agricultura), la UNESCO (Educación, Ciencia y Cultura), la OIT (Organización Internacional del Trabajo), la OMS (salud), el UNICEF
(Fondo para la Infancia), el FMI (Fondo Monetario Internacional), etc.
Hay también organizaciones que trabajan en estrecha relación con la ONU, como la OIR (refugiados), el Alto Comisionado de las UN
para los Refugiados y la OMC (Organización Mundial del Comercio). Hay muchas organizaciones regionales como la Organización de
Estados Americanos, la unión Europea, la Liga Árabe, etc. existen otras de tipo exclusivamente económico como el Mercosur, el CARICOM, el Pacto Andino, el NAFTA, etc.
El desarrollo del derecho
Las Naciones Unidas han promovido una impresionante tarea de codificación y desarrollo progresivo del derecho internacional.
El derecho que resulto de este proceso, a partir de 1945, tiene características que lo separan del llamado “derecho internacional clásico”.
El derecho de la independencia de los estados está siendo reemplazado por el de la interdependencia. el uso de la fuerza ha sido
reglamentado y prohibida la agresión. Surgieron los principios protectores de los individuos, de las minorías y de los pueblos. Hoy no
se acepta la dominación colonial, los derechos humanos fundamentales son protegidos internacionalmente y la participación de todos
los estados en la formación y aplicación de las normas internacionales es más generalizada y más democrática.
Algo parecido al orden público a aparecido con las normas de ius cogens que acepto la Convención de Viena sobre Derecho d elso
Tratados y con las obligaciones erga omnes declaradas en el famoso dictum del fallo de la CIJ en el caso de la Barcelona Traction.
PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO
Declaración de los principios que los estados deben seguir en sus relaciones:
1. No uso de la fuerza armada por los estados contra la integridad territorial de otros estados, deben abstenerse del uso de la fuerza o
amenaza del uso de la fuerza. Derecho a la independencia política.
Está relacionado con el principio de legítima defensa si un estado me agrede; se ha planteado la posibilidad de la defensa colecti va,
asistencia recíproca. También puede haber un uso de la fuerza legitimado por la autorización del Consejo de Seguridad de Naciones
Unidas. Por ejemplo, la guerra del Golfo (acción colectiva).
2. Arreglo pacífico de las controversias o conflictos internacionales.
2 tipos de conflictos (según la doctrina):
-políticos: se han establecido determinados modos de resolución, la diplomacia.
-jurídicos: interpretación, aplicación o incumplimiento del derecho vigente; solución arbitral o judicial.
3. No intervención en los asuntos internos de otros estados.
4. Igualdad de derecho y libre determinación de los pueblos. ¿A qué pueblos se refiere este principio? Está inspirado principalmente
en relación con los resabios coloniales. La libre determinación no puede aplicarse a cualquier situación porque puede llevar a la secesión.
BOLILLA II
LAS NORMAS JURIDICAS INTERNACIONALES
¿Cómo está conformado el ordenamiento jurídico internacional?
NORMAS DISPOSITIVAS → IUS DISPOSITIVUM
NORMAS IMPERATIVAS → IUS COGENS
No pueden ser dejadas de lado, por ejemplo un tratado no puede ir contra una norma de ius cogens.
Normas del ius cogens son aquellas que la comunidad internacional entendió como tal que sólo pueden ser dejadas de lado por otra
norma de igual jerarquía.
Normas del ius cogens son aquellas que los estados no pueden dejar de lado.
Existen dos corrientes doctrinarias:
- voluntaristas: no las reconocen
- normativistas: justifican la existencia de estas normas
No existe una enumeración de las normas de ius cogens, se busca la jurisprudencia.
Algunos autores dicen que se pueden identificar estas normas, identificando los “intereses comunes de la comunidad internacional”,
aquellos que trascienden el estado. Para otros, las normas del ius cogens giran en torno a los “grandes temas del derecho internacional”: protección de los derechos humanos, los derechos y deberes fundamentales de los estados y los principios básicos de la Carta
de Naciones Unidas. Esto constituiría ese núcleo duro que los estados no pueden modificar.
Para Carrillo Salcedo (autor español), lo que hay que buscar es una cuestión teleológica, “las grandes finalidades del derecho internacional” constituyen las normas del ius cogens. 4 finalidades:
- Existencia de derechos fundamentales de las personas que los estados tienen el deber de respetar y proteger.
- Derecho de los pueblos a su libre determinación.
- Prohibición del uso de la fuerza o amenaza del uso de la fuerza en la solución de los conflictos internacionales, realizar un arreglo
pacífico de las controversias internacionales.
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- Igualdad de status jurídico de los estados y el principio de no intervención en los asuntos que resulten de la jurisdicción i nterna,
doméstica de cada estado.
Algunos de ellos apuntan a una estructura predominantemente interestatal de los estados.
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL
Las fuentes pueden ser:
- formales: modo o procedimiento de creación de normas jurídicas internacionales y su correspondiente verificación. ¿Cómo se forma el DIP?
- materiales: razones porque se crea una norma, causas que dan motivo a su creación
Las fuentes formales nos dan el alcance y delimitación de este derecho.
¿Cuáles son las fuentes que establece el derecho internacional?
El art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia (que conforma la Carta de Naciones Unidas), enumera las fuentes, diciendo
que:
“ 1. La Corte, cuya función es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean sometidas, deberá aplicar:
a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;
b. la costumbre internacional como prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho;
c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar
para la determinación de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artículo 59.
2. La presente disposición no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes así lo convinieren. ”
¿Fuente sólo para la CIJ? La frase relativa a que la misión de la Corte es decidir “conforme al derecho internacional” ha sido interpretada como que efectivamente le artículo estipula cuáles son las fuentes del derecho internacional y no sólo las que la Corte debe tener
en cuanta.
Por lo tanto son fuentes formales del DI: los tratados internacionales, la costumbre internacional, los principios generales del derecho,
las decisiones judiciales, la doctrina y la equidad (medios auxiliares).
La equidad puede ser praeter legen, contra legen (la Corte necesita autorización para aplicarla, nunca ha ocurrido) y secundum legen.
Estas fuentes carecen de una jerarquía absoluta, pueden tener una jerarquía relativa, que les da su posición en el tiempo o su mayor
o menor generalidad.
Si hay “medios auxiliares”, quiere decir que hay fuentes principales. Para una parte de la doctrina las fuentes principales serían los
tratados y la costumbre; otra parte incluye los principios generales del derecho, principalmente porque la Corte ha fallado teniendo en
cuenta estos principios. Ni la jurisprudencia ni la doctrina son consideradas en el artículo 38 como fuentes principales del derecho,
sirven para ayudar a la Corte a determinar la interpretación de las normas emanadas de las fuentes principales.
También son fuente, los actos jurídicos unilaterales de los estados y las resoluciones de organismos internacionales.
LA COSTUMBRE INTERNACIONAL
La costumbre es una conducta repetida aceptada como obligatoria. La costumbre internacional es la regla de conducta arraigada en la
práctica internacional cuyo carácter jurídico obligatorio es reconocido por los sujetos de derecho internacional. El artículo 38 del Estatuto de la CIJ a la costumbre internacional como “prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho”.
Se forma en base a actitudes análogas de todos o de algunos estados. Se caracteriza por la práctica de los estados y su obligatoriedad jurídica. Se produce, por tanto, una creación de los propios sujetos del derecho internacional basándose en el reconocimiento de
su obligatoriedad y en el consentimiento.
Tradicionalmente se la asignan a la costumbre internacional dos elementos:
1. Elemento material → repetición, práctica. Una práctica que puede ser sustrato de una costumbre internacional se constituye por el
comportamiento uniforme de los sujetos del DIP en ciertas situaciones, o sea por la repetición constante de ciertas conductas de
aquellos sujetos durante un período.
La costumbre internacional se origina principalmente entre estado, pero también los organismos internacionales pueden participar en
configurarla.
2. Elemento subjetivo o psicológico → “opinio iuri”, convicción de que la práctica es jurídicamente obligatoria. La opinio iuri es lo que
distingue la costumbre jurídica de otras prácticas o repeticiones que no son jurídicas, como los usos sociales o costumbres no jurídicas.
La costumbre jurídica es coercible, se puede obligar a otro a obedecerla.
3. Elemento temporal → reiteración en el tiempo. Tradicionalmente se exigía para la formación de la costumbre el trascurso de un
largo tiempo. Actualmente no se requiere un lapso tan prolongado, debido a las características propias de las actuales relaciones
internacionales.
Se exige que durante su período de formación la práctica haya tenido cierta intensidad y coherencia.
La CIJ en el caso de la Plataforma continental del Mar del Norte admite la existencia de costumbres formadas en un lapso relativamente corto, aún muy breve siempre que la práctica que les da base haya sido “frecuente y prácticamente uniforme”.
La costumbre, como es muy antigua. En el desarrollo del DIP, muchas normas hoy codificadas, surgieron de la costumbre internacional como por ejemplo, el derecho diplomático y consular, el derecho de los tratados y derechos sobre el mar (consagrado en la Convención de Montego Bay). Pese al movimiento de codificación, quedan todavía áreas entera o parcialmente consuetudinarias.
Los tratados de codificación y los textos de resoluciones normativas de la ONU pueden producir, respecto a la costumbre, tres efectos:
uno declaratorio de una costumbre ya existente a la que aporta una expresión escrita; otro que cristaliza una costumbre naciente, cuyo
proceso de maduración como regla consuetudinaria es llevado a término mediante la elaboración, la negociación y la adopción del
tratado; y un tercer efecto generador de una nueva costumbre.
3 tipos de costumbre:
- Costumbre general o universal: de gran parte de los estados, son obligatorias y oponibles a estados que no han participado en su
formación, salvo que se trate de objetar persistentemente (que un estado objete la costumbre desde su nacimiento).
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Este tipo de costumbre exige como requisito la generalidad.
- Costumbre regional: se presenta en una región determinada, exige la adhesión de los miembros de la región, por ejemplo en América el derecho de asilo. Caso “Haya de la Torre”.
La CIJ admitió, en el caso del Derecho de Asilo la existencia de costumbres regionales, pero exigió, en cuanto a su oponibilidad a un
estado de la región, la prueba de que ésta las había aceptado. El consentimiento es condición necesaria.
- Costumbre bilateral: no comprende sino a dos estados. La CIJ reconoció que una costumbre bilateral podía formarse entre dos
estados en el caso del Derecho de pasaje por territorio Indio , un caso entre la India y Portugal, en el que Portugal reclamaba derecho
de paso entre su colonia de Damao y ciertos enclaves en territorio indio para restablecer el orden perturbado por insurrección local.
También el consentimiento es de rigor para la formación de una costumbre de este tipo.
LOS TRATADOS
Tratado → es una “acto federal complejo”
¿Quién esta capacitado para celebrar un tratado? El PE lo celebra y lo firma, pero luego se necesita de que el Congreso lo apruebe o
rechace; luego de la aprobación o rechazo, el PE lo ratifica.
Puede haber formulación de reservas. Una vez ratificado, el tratado es una norma que rige de manera directa en el ordenamiento del
estado.
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
Los principios generales del derecho son ciertas máximas jurídicas o normas de justicia objetiva que se encuentran ínsitas en los
ordenamientos jurídicos internos de los distintos estados.
Lo importante es que tengan vigencia en los órdenes internos, no son principios de derecho internacional, sino principios generales del
derecho. No es necesario que un principio determinado pertenezca a todos los ordenamientos internos de las naciones, pero sí que
tenga vigencia en la generalidad de ellos.
Para Pastor Ridruejo, los principios generales del derecho, constituyen en realidad un fondo normativo común a los derechos interno e
internacional. Se trata de principios formulados antes en los derechos internos y que luego, cuando surgen problemas y necesidades
similares en el derecho internacional, son aplicados a éste.
Estos principios se encuentran siempre en un muy alto grado de generalidad y responden a valoraciones jurídicas universalmente
compartidas. Para ser fuente del DIP, edeben ser transferibles al orden internacional, compatibles con los caracteres fundamentales
del orden internacional.
Estatuto de la Corte → principios generales del derecho “reconocidos por las naciones civilizadas”.
¿Qué son las naciones civilizadas? Es una frase casi ofensiva, tiene una visión euro céntrica.
Un autor dice que hasta tanto no se modifique, serán naciones no civilizadas aquellas que utilizan la tortura o lleven el odio racial a
forma de gobierno.
Para Julio Barberis, “principios generales del derecho” como axioma, significa postulado evidente del ordenamiento jurídico. Estas
máximas jurídicas las toma la jurisprudencia internacional porque forman parte de los postulados evidentes de los ordenamientos
jurídicos internos.
Su aplicación por la CIJ debe ser supletoria, esto es, cuando no hay una norma convencional o consuetudinaria aplicable al caso sub
judice (Barboza).
Algunos ejemplos: buena fe, pacta sunt servanda, non bis in idem, ley posterior deroga ley anterior, equidad, pro homini, etc. La mayoría de ellos proviene del Derecho Romano.
Están más cercanos a las fuentes autónomas.
Se diferencian de los Principios del Derecho Internacional, que son los que surgen de los distintos estados en sus relaciones mutuas,
de la vida de relación entre los estados. Algunos ejemplos, libertad de los mares, respeto mutuo entre los estados, no intervención,
etc.
LAS FUENTES AUXILIARES
El artículo 38 del Estatuto de la CIJ considera que la jurisprudencia y la doctrina constituyen fuentes auxiliares a las que el tribunal
puede recurrir para mejor los perfiles de normas provistas por las fuentes principales.
JURISPRUDENCIA
El papel de la jurisprudencia sería el de verificar el “contenido y alcance” de la norma consuetudinaria que la CIJ ha sido llamada a
aplicar, cuando ella no ha sido formulada con precisión por la práctica de los estados. Es indudable la función especific adora de la
jurisprudencia.
El artículo 59 del Estatuto de la CIJ respecto de la jurisprudencia dice que: “la decisión de la Corte no es obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del caso que ha sido decidido”.
La doctrina del precedente obligatorio no tiene vigencia en el derecho de gentes; la jurisprudencia no crea normas generales de aplicación obligatoria a otros casos, sino sólo una norma individual que regla los derechos de las partes en el caso particular.
En le DIP la jurisprudencia tiene particularidades propias, no existen muchas líneas jurisprudenciales que consoliden en el tiempo
determinada interpretación, debido al pequeño número de casos en comparación con el derecho interno.
El apego de la CIJ por sus propios precedencia es considerable, trata de mantener coherencia entre las decisiones nuevas y las que
han recaído en casos similares.
En los casos que se aparta de ellos, la CIJ trata de demostrar que existen circunstancias que justifican esa conducta.
DOCTRINA
La doctrina comprende las opiniones o datos proporcionados, no solamente por las autores, sino también por las sociedades científicas.
La CIJ raramente o nunca cita la doctrina como fundamente de sus propias opiniones, aunque es innegable la influencia que ésta
puede ejercer sobre los hombres de derecho.
La doctrina tiene idéntica función que la jurisprudencia, aunque su influencia sea menor.
OTRAS FUENTES
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LA EQUIDAD
El inciso 2 del artículo 38 reconoce la facultad de la CIJ para decidir un litigio ex aequo et bono “si las partes así lo convinieren”. Esto
significa la solución de la controversia por la pura equidad, sin tener en cuenta las normas del derecho internacional eventualmente
aplicables.
La equidad sería una fuerte de normas individuales de aplicación al caso.
La CIJ se apresuró a aclarar, en su fallos sobre la Plataforma continental del Mar del Norte, que no aplicaba la equidad cuando recomendaba a las partes (Alemania, Holanda y Dinamarca) aplicar principios equitativos en la división de la plataforma continental entre
ellas, sino que se limitaba a aplicar una norma consuetudinaria que establecía ese envío a la equidad.
La equidad no parece ser fuente de normas generales, por cuanto su aplicación significa que se dejara de lado el derecho por pedido
de las partes. Ni tampoco fuente formal de normas individuales.
ACTOS JURÍDICOS UNILATERALES DE LOS ESTADOS
3 tipos de actos jurídicos
ACTOS JURÍDICOS EN SENTIDO ESTRICTO → son manifestaciones de voluntad de un solo estado, que crean para él obligaciones
jurídicamente exigibles en el plano del derecho internacional; estos actos van a generar normas particulares, específicas que tiene su
origen en este acto, por lo tanto deben ser considerados normas del derecho internacional.
Emanan de un solo sujeto del derecho internacional, no pueden depender en cuanto a su eficacia de otro acto jurídico y no pueden
generar obligaciones para terceros.
Para que tengan efecto, deben cumplir ciertos requisitos que tienen que ver: con la capacidad, deben emanar de un órgano que tenga
facultad para comprometer internacionalmente al estado (el art. 6 de la Convención de Viena se aplica analógicamente); con la forma,
basta con que el acto sea público, no se prevé ninguna otra forma especial, y puede ser tanto verbal o escrito; y con el consentimiento, es esencial que es estado del cual emane el acto unilateral tengo voluntad de comprometerse.
El fundamente final de estos actos es la buena fe.
CASO DE LOS ENSAYOS NUCLEARES 1974 (Francia, CIJ)
Suele citarse como ejemplo de una promesa unilateral que tuvo efectos jurídicos claros, la declaración del Presidente de Francia,
apoyada por una similar de su ministro de Relaciones Exteriores en el sentido de que su país no realizaría más explosiones nucleares
en la atmósfera. Cuando tales declaraciones fueron emitidas, la CIJ estaba juzgando el caso de los Ensayos Nucleares, que Australia
y Nueva Zelanda habían incoado contra Francia en relación con las explosiones en la atmósfera que aquel país realizaba en el Pacifico.
El tribunal reconoció la validez de la obligación que Francia creaba para sí misma como consecuencia de esas declaraciones.
“Se acepta que las declaraciones que revisten la forma de actos unilaterales y afectan a situaciones de derecho o de hecho puedan
tener como efecto crear obligaciones jurídicas… Cuando el estado autor de las declaraciones tiene la intensión de quedar obligado por
sus términos, esta intensión confiere a la declaración el carácter de un compromiso jurídico, quedando obligado el estado interesado a
seguir en el futuro una línea de conducta conforme con su declaración”.
Aclara la sentencia que para completar sus efectos, las declaraciones no necesitan forma alguna de contraprestación por parte de los
otros estados, ni de aceptación, réplica o reacción alguna; lo que sería incompatible con la naturaleza estrictamente unilateral del acto
jurídico en cuestión.
Ejemplos: (todos ellos producen efectos jurídicos por sí mismos)
Notificación → acto por el cual se pone en conocimiento de terceros un acto, hecho, documentación, del que pueden derivan efectos
jurídicos y que será considerado jurídicamente obligatorio cuando sea conocido por aquel a quien se dirigió.
Pone al estado notificado en la imposibilidad de negar el conocimiento del hecho o de la situación que fue notificada.
Reconocimiento → manifestación de voluntad de un estado tendiente a aceptar las consecuencias jurídicas de un determinado hecho
o situación creado por otro sujeto del derecho internacional.
A falta de una autoridad central en el DIP que de fe de ciertos hechos o situaciones, el reconocimiento por parte de los estados puede
crear para ellos la imposibilidad de negar posteriormente lo reconocido.
Protesta → acto por el cual un sujeto del derecho internacional público manifiesta la intensión de no considerar conforme a derecho un
determinado hecho dado, salvaguardando así su derecho violado o amenazado.
Por el contrario, implica el no reconocimiento por parte de un estado de un hecho de otro estado y significa una reserva propia.
Promesa → manifestación de voluntad de un estado encaminada a observar en adelante determinado comportamiento en relación a
otro estado u otros estados; para producir efectos jurídicos la voluntad de obligarse debe ser inequívoca.
Renuncia → manifestación de voluntad del estado dirigida a no hacer valer un derecho o pretensión jurídica determinada; declinar de
ejercer cierto derecho o ventaja.
STOPPEL → son comportamientos que realizan los estados por los cuales se produce como resultado la privación o pérdida de derechos, ese estado no podría volver sobre sus pasos.
Es una situación creada por la actitud de un estado; conducta seguida por un estado que está basada directamente en la conducta del
primer estado.
Existe una imposibilidad por parte del estado que tomo la primera actitud de realizar alegaciones o manifestarse en sentido contrario.
CASO TAILANDIA C/CAMBOYA “TEMPLO PREHA VIHEAR” 1962
AQUIESCENCIA → es una inacción calificada desde el punto de vista jurídico que en el plano del derecho internacional genera efectos (aplicación del principio “el que calla otorga”).
Se presenta cuando una cierta conducta de un estado exige una reacción del otro, su silencio puede interpretarse como una aquiescencia.
ACTOS UNILATERALES DE ORGANISMOS INTERNACIONALES
La resolución de un organismo internacional puede interpretarse como una manifestación de voluntad de dicho organismo.
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Las decisiones que son obligatorias generalmente pertenecen al orden interno de la organización, y se dirigen a sus propios órganos o
funcionarios, o bien en algunos casos atañen a los estados miembros, ya que en los tratados constitutivos de organizaciones internacionales puede preverse que ciertas resoluciones sean obligatorias para los estados.
La mayoría de las resoluciones de organismos internacionales tienen un carácter recomendatorio conllevan una autoridad moral, pero
no son jurídicamente obligatorias.
En suma, las resoluciones de organizaciones internacionales y particularmente de la Asamblea General de la ONU no son una fuerte
independiente de derecho internacional. Pueden contribuir a la formación de nuevas reglas al dar prueba de que un consenso natural
se está formando y puede declarar el derecho existente al definirlo e interpretarlo.
RELACIÓN DE LA CODIFICACIÓN Y EL DESARROLLO PROGRESIVO
DEL DERECHO INTERNACIONAL
Se relaciona con la costumbre.
En el derecho internacional hay una diferencia en el concepto de codificación, lo que se intenta mediante ella es lograr una mayor
precisión en este tipo de normas consuetudinarias, y a su vez la determinación del alcance de este tipo de normas.
Hubo distintos intentos para impulsar un proceso de codificación:
1899 y 1907 → 2 Conferencias de la Paz que se celebraron en La Haya.
Hacen un aporte muy interesante para la resolución de los conflictos de modo pacífico mucho antes de la prohibición del uso de la
fuerza (1945, Carta de la ONU).
En estas dos Conferencias se realizo también un intento de codificación del derecho internacional, pero no se avanzó demasiado. Sí
hay una concientización de la importancia de la codificación.
1930 (Sociedad de Naciones, 1919) → convocatoria a la Primer Conferencia de Codificación en la ciudad de La Haya (período de
entre guerra).
Se tratan tres grandes temas: nacionalidad, mar territorial y responsabilidad de los estados.
Intentan avanzar y llegar a un acuerdo 48 estados (un número importante en ese momento).
En 1945 Naciones Unidas, da un nuevo impulso al proceso de codificación (art. 3 inc.1 apartado a). Se crea la Comisión de Derecho
Internacional que va a realizar importantes avances y va a dar una respuesta a qué se entiende por “codificación” y por “desarrollo
progresivo” del derecho internacional.
Codificación es la más precisa formulación y la sistematización de normas de las normas del derecho internacional, en materias en las
que ya existe amplia práctica de los estados, así como precedentes y doctrina (es sistematizar la costumbre).
Desarrollo progresivo del derecho internacional implica la elaboración de proyectos, de convenciones sobre temas que no hayan sido
regulados todavía pero el derecho internacional o respecto de los cuales los estados no hayan aplicado en la práctica normas suficientemente desarrolladas.
La “zona económica exclusiva” y la “plataforma continental” (en el Derecho del Mar) son claro ejemplo del desarrollo progresivo del
derecho internacional. Los estados fijaron diferentes límites por su valor económico.
Hay temas que han sido codificados por completo, como por ejemplo:
-Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados
-Derecho Consular Diplomático
-Convención de Montego Bay
RELACIÓN ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL
Y EL DERECHO INTERNO DEL ESTADO
Aún hoy existen algunas posiciones que sostienen que teniendo el estado soberanía es inaceptable que deba subordinarse a un derecho internacional.
La costumbre internacional rige per se, no puede ser negada porque ha sido creada por la práctica de los mismos estados. Ahora,
¿qué ocurre con los tratados?
2 posiciones históricas:
-ley anterior deroga ley posterior → “DUALISMO”
Para esta corriente existe una separación e independencia entre el DIP y los órdenes jurídicos internos.
-aquella que reconoce primacía al derecho internacional → “MONISMO”
El monismo afirma que el derecho de gentes y los derechos internos de los diferentes estados forman un solo orden jurídico. Admite
dos variantes: algunos sostienen la primacía del DI sobre el interno y otros a la inversa.
En Argentina, hasta los años ´60 rigió una postura dualista, era indiferente si una ley pudiera acarrear responsabilidad internacional
para el estado. No le importaba a los tribunales.
Después comenzó a tomarse en cuenta la responsabilidad que podía aparejar para el estado que una ley argentina posterior incumpla
con un tratado anterior.
Argentina pasa a ser monista con primacía del derecho internacional sobre el interno.
Hay un creciente campo de aplicación del derecho internacional en el orden interno y cada vez más los particulares pueden invocar
derechos que les otorgan tratados internacional de sus países, particularmente los de integración regional.
Nuestra CN no requiere la trasformación de las normas internacionales en internas para que puedan ser aplicadas a los individuos. Un
tratado del cual la República sea parte, se aplicará directamente si es operativo (no requiere reglamentación).
La reforma de 1994 tiene especial importancia en la recepción del principio de la jerarquía superior de un tratado sobre el derecho
interno que ya había sido aceptado por la Corte Suprema.
(art. 75 inc. 22). Los tratados con otros estados u organismos internacionales tienen jerarquía superior a las leyes (art. 75 inc. 23) los
enunciados en el artículo 75 inc. 22 aún más, tiene jerarquía constitucional.
En el derecho de gentes, tanto la jurisprudencia invariable de los tribunales internacionales como el sistema de la Convención de Viena sobre derecho de los tratados (art. 27) consagran la primacía de las normas del derecho internacional en caso de conflicto con
normas internas. Los estados tiene la obligación internacional de adaptar su derecho interno al derecho de gentes, so pena de que se
origine responsabilidad internacional del estado.
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Al ser el estado soberano puede aceptar un tratado o denunciarlo. Existe una serie de requisitos para denunciar (retractarse) un tratado: “sólo podrán ser denunciados…” art. 75 inc. 24 → “los tratados de integración que deleguen competencias y jurisdicción a organizaciones supranacionales, …”
Estado → tiene la plenitud de competencias, sería imposible enunciarlas; de así serlo, alguien hubiera impuesto esas competencias y
los estaría limitando.
“supranacionalidad” o “supraestatalidad” → algunos órganos son receptores de competencias que le corresponden al estado, para
regularlas, ejercerlas, normativizarlas y esas normas van a tener directa aplicación y supremacía sobre el derecho interno (tienen
jerarquía superior a las leyes).
Esto rompe con la estructura clásica y no ya hay un dualismo posible, se modifica la relación entre el derecho internacional y el derecho interno.
Art. 124 CN → Las provincias podrán crear regiones para el desarrollo económico y social y establecer órganos con facultades para el
cumplimiento de sus fines y podrán también celebrar convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con la política exterior
de la Nación y no afecten las facultades delegadas al Gobierno federal o el crédito público de la Nación; con conocimiento del Congreso Nacional. La ciudad de Buenos Aires tendrá el régimen que se establezca a tal efecto.
Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio.
Las provincias pueden celebrar convenios internacionales con otros estados con el conocimiento del Congreso. No son tratados, porque los tratados deben ser celebrados “entre estados”, sujetos del derecho internacional; las provincias no tienen un reconocimiento
internacional como sujetos.
Art. 125 CN → Las provincias pueden celebrar tratados parciales para fines de administración de justicia, de intereses económicos y
trabajos de utilidad común, con conocimiento del Congreso Federal; y promover su industria, la inmigración, la construcción de ferrocarriles y canales navegables, la colonización de tierras de propiedad provincial, la introducción y establecimiento de nuevas industrias, la importación de capitales extranjeros y la exploración de sus ríos, por leyes protectoras de estos fines, y con sus recursos propios.
Las provincias y la ciudad de Buenos Aires pueden conservar organismos de seguridad social para los empleados públicos y los profesionales; y promover el progreso económico, el desarrollo humano, la generación de empleo, la educación, la ciencia, el conocimiento y la cultura.
Se interpreta más como tratados o acuerdos entre las provincias.
Art. 126 CN → Las provincias no ejercen el poder delegado a la Nación. No pueden celebrar tratados parciales de carácter político; ni
expedir leyes sobre comercio, o navegación interior o exterior; ni establecer aduanas provinciales; ni acuñar moneda; ni establecer
bancos con facultad de emitir billetes, sin autorización del Congreso Federal; ni dictar los Códigos Civil, Comercial, Penal y de Minería,
después que el Congreso los haya sancionado; ni dictar especialmente leyes sobre ciudadanía y naturalización, bancarrotas, falsificación de moneda o documentos del Estado; ni establecer derechos de tonelaje; ni armar buques de guerra o levantar ejércitos, salvo el
caso de invasión exterior o de un peligro tan inminente que no admita dilación dando luego cuenta al Gobierno federal; ni nombrar o
recibir agentes extranjeros.
Las provincias no pueden celebrar.
BOLILLA III
SUBJETIVIDAD JURÍDICA INTERNACIONAL
¿Cuáles son los sujetos que actúan en este derecho?
Los primeros y principales sujetos del DIP son los ESTADOS soberanos, porque sólo ellos tienen capacidad plena en el derecho de
gentes, capacidad ilimitada para ejercer derecho y asumir obligaciones, mientras que los restantes sujetos reconocen importantes
limitaciones.
Tienen personalidad originaria y son al tiempo que sujetos, legiferantes, crean el derecho internacional a través de los tratados y la
costumbre; y son también agentes de ese derecho, puesto que tienen la facultad de hacerlo cumplir.
Al lado de los estados soberanos, existen estados que han cedido parcial o totalmente sus competencias a un estado soberano. Por
ejemplo, los protectorados y los estados vasallos.
Con el desarrollo van a surgir otros sujetos como las ORGANIZACIONES INTERNACIONALES y también van a adquirir subjetividad
jurídica internacional los INDIVIDUOS.
Las organizaciones internacionales tienen capacidad limitada, principalmente por el objeto de su creación, determinado en su estatuto.
La comunidad internacional no ha sido personalizada, no existe en el derecho de gentes un sujeto que represente a dicha comunidad,
ni siquiera las Naciones Unidas.
Lo misma cabe decir de la humanidad, a la que se ha atribuido en abstracto ciertos derechos.
Subjetividad jurídica es la capacidad de adquirir derecho y contraer obligaciones.
SUBJETIVIDAD JURÍDICA INTERNACIONAL → gozan de ella todos aquellos entes con capacidad de adquirir derecho y contraer
obligaciones, sean creados o reconocidos por el derecho internacional.
EL ESTADO
El gran sujeto del derecho internacional han sido los ESTADOS.
Para Modesta Costa, el estado es una “entidad social y política organizada que se manifiesta por la coexistencia de tres elementos:
territorio, población y gobierno”; además ese gobierno deber ser soberano.
Una entidad debe reunir aquellas condiciones para poder ser una estado en DI.
Para que el estado tenga personalidad plena debe agregarse un cuarto elemento: la soberanía.
Territorio: deber ser determinado, delimitado, sobre ese territorio el estado va a ejercer su jurisdicción. El territorio de un estado, desde
el punto de vista jurídico, es el ámbito dentro del cual aquél ejerce una competencia que es general y exclusiva.
General porque el estado intenta satisfacer todas las necesidades de su población; y exclusiva porque excluya la competencia de todo
otro estado o sujeto internacional en su territorio. Esta exclusividad debe ser respetada por los otros estados. La CIJ dijo en el asunto
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del Canal de Corfú que “entre los estados independientes, el respeto de la soberanía territorial es una de las bases esenciales de las
relaciones internacionales”.
Población: comunidad de individuos que está asentada en ese territorio conformado por nacionales y extranjeros, habitan en forma
permanente en su territorio.
No hay un número fijo debajo de o sobrepasado el cual un grupo humano no pueda aspirar a ser un estado.
Gobierno: autoridad que gobierna en un estado en forma exclusiva.
El derecho internacional exige que haya un gobierno efectivo que ejerza las potestades del estado en ese territorio y sobre esa población. La forma de gobierno que esa población tenga no es relevante para el derecho de gentes.
Soberanía: para ser persona plena del derecho de gentes, el estado necesita el atributo de la soberanía.
El estado va a ejercer su soberanía desde el punto de vista del orden interno, pudiendo organizarse políticamente, ejerciendo jurisdicción (dictar leyes) y ejerciendo el poder de policía.
Desde el punto de vista externo, pudiendo manifestarse en el orden externo con prescindencia de cualquier otro poder (igualdad jurídica de los estados) → ¿esto es tan cierto?
El estado no está sometido a ninguna autoridad superior. El árbitro Huber en el caso de la Isla de Palmas dijo que: “La soberanía, en
las relaciones entre los estados, significa su independencia. La independencia en relación con una parte del globo es el derecho de
ejercer, a exclusión de todo otro estado, las funciones estatales.”.
La soberanía, en el plano internacional, encuentra sus límites naturales en la igualdad soberana de los estados y en el propio derecho
internacional que impone a éstos obligaciones. Hay recortes a esta soberanía en aras a la convivencia internacional, para que sea
posible esta convivencia. La soberanía en el derecho de gentes es relativa, está limitada.
La Corte Internacional dijo que la firma de un tratado implicaba un recorte a esa independencia. Hay una relativización de la soberanía
desde el punto de vista de las relaciones entre los estados, que tiene un impacto en el orden jurídico de los estados.
Relativización positiva → en relación a los derechos humanos y el proceso de integración (son casos de positiva delegación de la
soberanía).
Ese estado constituye a su vez un “conjunto de monopolios” → 3 monopolios → fuerza (Weber); fiscal (Norbet Elías) y simbólico (Pier
Burdie)
Juan Gabriel Tokatlian marcaba 3 dimensiones de la soberanía:
- SOBERANÍA JURÍDICA: la tradicional, igualdad jurídica de todos los estados
- SOBERANÍA POLÍTICA: capacidad de brindar ciertos índices de bienestar a sus ciudadanos.
Sólo algunos estados la alcanzan: EEUU, Dinamarca, Austria, Canadá.
- SOBERANÍA OPERATIVA: de aquellos estados que pueden intervenir en la economía, política y finanzas internacionales.
¿Quién reúne las 3 soberanías? De los estados, sólo los Estados Unidos; y la Unión Europea.
NACIMIENTO DEL ESTADO
Un estado nace de varias maneras. Puede ser por ocupación de un territorio res nullius, si en él se asienta una comunidad con un
gobierno efectivo e independiente.
También se originan nuevos estados por secesión (separación de Suecia y Noruega en 1905) o desmembramiento (Unión Soviética y
Yugoslavia), o bien por agrupamiento de varios estados menores.
La creación de un nuevo estado se produce cuando tienen lugar ciertos hechos: una comunidad, establecida en un cierto territorio y
con un gobierno efectivo e independiente, aspira a ser reconocida como estado miembro de la comunidad internacional. Los demás
estados deberán comprobar si efectivamente tales hechos tienen existencia real.
RECONOCIMIENTO DE ESTADOS
Cuando surge un estado nuevo, éste busca su admisión en la familia internacional, surge así la cuestión de su reconocimiento.
El reconocimiento de estado es un acto jurídico unilateral mediante el cual un estado admite que otro nuevo estado en lo que a él
concierne posee subjetividad jurídica internacional. Tienen un contenido jurídico y político.
Es un acto unilateral, porque es privativo de cada estado reconocer o no al nuevo estado (el nuevo estado no puede exigirle a los
estados que lo reconozcan).
Es un acto facultativo, cada estado determinara cuando ha llegado el momento de reconocimiento del nuevo estado. Esto no implica
que sea arbitrario.
El estado que va a reconocer realizará 2 análisis:
- uno objetivo, donde se evaluara si el nuevo estado reúne los 3 elementos para ser considerado estado.
- uno subjetivo, se evaluara la capacidad del nuevo estado de poder cumplir con sus obligaciones internacionales.
La necesidad de reconocimiento de un estado por los demás es consecuencia de la descentralización del derecho y de la comunidad
internacionales.
El reconocimiento debe ser otorgado oportunamente, en particular cuando existe una separación respecto a un estado anterior. El
nuevo estado, además de reunir las condiciones, debe ofrecer cierta expectativa de estabilidad. Un reconocimiento prematuro puede
ser visto como un intervención en los asuntos internos del estado del cual el nuevo intenta separarse.
Conflictos en la historia de las relaciones diplomáticas:
- el reconocimiento de España a las provincias del Río de la Plata es tardío.
- los demás estados reconocieron la independencia de las colonias inmediatamente, lo que fue considerado por la metrópoli como
causa de guerra (Francia al reconocer las 13 colonias de EEUU).
- caso KOSOVO.
- cuando se separa Panamá de Colombia (deja de ser una provincia colombiana), EEUU la reconoce inmediatamente.
El reconocimiento no puede estar sujeto a ningún condicionamiento porque esto implicaría un acto de intervención interna del estado.
Cuestiones históricas:
- Montenegro, Rumania y Seria reconocen su independencia pero se exigen la igualdad de derechos de los hombres sea cual fue en
credo (no es un realidad un reconocimiento sino una presión).
- Palestina → se asemeja mucho a un estado, el camino sería el reconocimiento.
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Tampoco puede haber un reconocimiento de facto.
No hay una forma de reconocimiento estipulada; el reconocimiento puede ser:
- expreso: declaración oficial, formal en la cual se manifiesta el reconocimiento de un nuevo estado.
- tácita: formas inequívocas a través de actos internacionales en que se manifiesta la voluntad de reconocimiento. Por ejemplo, firma
de un tratado, aceptación de cónsules.
Una organización internacional puede reconocer a un estado, en cuyo caso habría un reconocimiento colectivo de dicho estado; o
puede recomendar no reconocerlo, si el estado en cuestión nació en violación de una norma imperativa del derecho internacional.
Pero la admisión de un estado como miembro de una organización internacional no significa su reconocimiento automático por los
demás. Hubo un gran debate cuando Israel pide su ingreso a la ONU, los Países Árabes que votaron en contra del ingreso y que
además no lo reconocían como estado, siguen sin reconocerlo fuera de Naciones Unidas, aunque dentro de ésta la reconocen como
un par.
La doctrina se ha dividido entre los partidarios de que el reconocimiento es constitutivo de la personalidad del nuevo estado y lo que
sostiene que el acto de reconocer no es sino declarativo de una situación preexistente. Efectos del reconocimiento del estado:
1. Constitutivo: el nuevo estado, no va a ser estado hasta tanto no se lo reconozca.
Quienes se enrolan en esta postura no pueden admitir que ocurra algo tan importante como el ingreso de un nuevo estado en la comunidad internacional sin que participe la voluntad de los demás estados. Sólo la voluntad del estado puede crear nuevos sujetos con
capacidad en el plano internacional (escuela voluntarista).
Podía suceder que el nuevo estado fuera un estado en relaciona a los miembros de la comunidad internacional que lo reconocieran y
no lo fuera en relación con los estados que no lo reconocieran. Esta postura tiene severas críticas.
2. Declarativo: se declara lo preexistente. La Carta de la OEA en su artículo 9 declara que:
“La existencia política de un estado es independiente de su reconocimiento por los demás estados. Aún antes de ser reconocido, el
estado tiene el derecho de defender su integridad e independencia, proveer a su conservación y prosperidad y, por consiguiente, de
organizarse como mejor lo entendiere, legislar sobre sus intereses, administrar sus servicios y determinar la jurisdicción y competencia
de sus tribunales. El ejercicio de los derechos no tiene otro límite que el ejercicio de los derechos de otros estados conforme al derecho internacional.”
La mayoría de la doctrina entiende que el reconocimiento tiene un efecto declarativo, se limita a comprobar una situación de hecho. El
derecho de gentes sería entonces aplicable a los estados antes de su reconocimiento.
El no reconocimiento de un estado que reúne plenamente las condiciones de tal no ha acarreada nunca responsabilidad internacional.
RECONOCIMIENTO DE GOBIERNOS
La cuestión del reconocimiento de gobierno se presenta cuando un gobierno del estado sucede a otro de una manera no prevista en
su constitución (de una manera no regular).
El reconocimiento de gobiernos es un acto político por el cual se reconoce la instalación de un nuevo gobierno. El reconocimiento
quiere decir que la autoridad reconocida representa al estado en cuestión y puede obligarlo. Al DIP sólo le interese que haya un gobierno efectivo.
No se plantea si el acto de reconocer al gobierno es constitutivo o declarativo, ya que la personalidad del estado continua invariable
con los cambios de gobierno.
El reconocimiento de gobiernos también puede ser expreso o tácito.
Cuando son procesos de iure no hay conflicto. El problema se presenta con los golpes de estado, ¿qué pasa con esos gobiernos?
Se han elaborado las “Teorías del desconocimiento del gobierno”.
Teorías del desconocimiento → reconocimiento de gobierno (principio de no intervención)
Doctrina Tobar (de un diplomático ecuatoriano)
Doctrina Irigoyen
Doctrina Betancur (presidente de Venezuela, 1960)
Propiciaban desconocer a un gobierno de facto hasta tanto no se legitimara por elecciones. Tuvieron una eficacia relativa, de igual
manera se continuaron produciendo golpes de estado.
Estas teorías pueden ser consideradas un antecedente de las cláusulas democráticas de la OEA.
DOCTRINA TOBAR
En América Latina existieron diferentes prácticas y doctrinas en cuanto al reconocimiento de gobiernos de facto. Esta doctrina “Tobar”
lleva ese nombre por el Ministro de Relaciones Exteriores de Ecuador que le dio origen en 1907.
Propugnaba el no reconocimiento de los gobiernos de facto hasta que representantes libremente elegidos por el pueblo reorganizara
constitucionalmente el país.
DOCTRINA IRIGOYEN
DOCTRINA BETANCUR
PRINCIPIO DE NO INTERVENCIÓN
Los estados en ejercicio de su soberanía eligen la forma de gobierno que van a adoptar, debiendo la comunidad internacional respetarlo.
Si los estados son soberanos e iguales, en sus relacione recíprocas ninguno puede ejercer autoridad sobre otro. El principio de no
intervención de un estados en los asuntos internos o externos de otro es corolario de la igualdad soberana.
El principio de no intervención supone el derecho de todo estado soberano de conducir sus asuntos sin injerencia exterior. Un estado
realiza un acto de intervención cuando por medio de la acción diplomática, presión militar, se inmiscuye para imponer su voluntad en
asuntos de otro estado.
Evolución del principio:
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- En el derecho clásico la intervención no estaba prohibida, era lo más común. Se utilizaba como medio normal de imponer ideas e
intereses (partiendo de los ejércitos napoleónicos).
Posteriormente se fue restringiendo la intervención legítima a ciertos casos: cuando existía un tratado que la autorizaba, a petición del
gobierno legítimo de un estado, en nombre de la CI como en la intervención humanitaria, para el cobro de deudas públicas, para la
protección de nacionales en el exterior.
- reacción: la Santa Alianza (restituye los gobierno derrocados)
- Primera Guerra Mundial: intervención de Alemania
- Doctrina Drago: se envía una nota, no corresponde el uso de la fuerza para hacer efectivo el cobro de una deuda; en la Segunda
Conferencia de Paz, esta nota adquiere categoría de principio (cláusula porter). Se establece que sólo se puede hacer uso de la fuerza en 2 casos:
1. cuando el estado deudor se niega a acepta un arbitraje.
2. cuando habiéndolo aceptado, no acepta el laudo.
La CIJ, en el caso del Canal de Corfú, se expresó claramente en contra de un pretendido derecho de intervención, que en su parecer
no era sino la manifestación de una política de fuerza que había dado lugar en el pasado a los más graves abusos y no podía encontrar un lugar en el derecho internacional actual.
En la Carta de la OEA aparece claramente este principio. El principio de no intervención es un aporte notable del sistema interamericano y fueron su motor los países de América Latina.
Carta de Naciones Unidas art. 2 inc. 7 → la organización de Naciones Unidas no puede meterse en los asuntos de otro estado cuando
sean asuntos necesariamente internos.
“Ninguna disposición de esta Carta autorizará a las Naciones Unidas a intervenir en los asuntos que son esencialmente de la jurisdicción interna de los Estados, ni obligará; a los Miembros a someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la
presente Carta; pero este principio no se opone a la aplicación de las medidas coercitivas prescritas en el Capítulo VII.”
¿Qué pasa con otros estados? Esto se complemente con las resoluciones 2131 (XX) y 2625 (XXVI) donde se establece que la organización y los estados tienen la obligación de no intervención en los asuntos que son de jurisdicción interna de los estados; estas resoluciones han llegad a ser normas consuetudinarias y así lo dijo la propia CIJ en el asunto de Nicaragua contra Estados Unidos. La
Corte reconoce la existencia de este principio en el derecho internacional y su opinio juris fundamentada en la aceptación general del
principio como derecho y en su estrecha relación con otro principio indudablemente consuetudinario, como el de la igualdad soberano
de los estados.
“Ningún estado o grupo de estados tiene derecho de intervenir directa o indirectamente, sea cual fuere el motivo, en los asuntos
internos o externos de cualquier otro. No solamente la intervención armada sino cualquier forma de injerencia o de amenaza atentatoria contra la libertad del estado o de los elementos políticos, económicos o culturales que lo constituyen, son violaciones del
derecho internacional.
Ningún estado puede aplicar o fomentar el uso de medidas económicas, políticas o de cualquier otra índole, para coaccionar a otro
estado a fin de que subordine el ejercicio de sus derechos soberanos y obtener de él ventajas de cualquier orden. Todos los estados deberán también abstenerse de organizar, apoyar, fomentar, instigar o tolerar actividades armada, terroristas o subversivas
encaminadas a cambiar por la violencia el régimen de otro estado y de intervenir en la guerra civil de otro estado.
El uso de la fuerza para privar a los pueblos de su identidad nacional constituye una violación de sus derecho inalienables y del
principio de no intervención.
Todo estado tiene el derecho inalienable de elegir su sistema político, económico, social y cultural, sin injerencia en ninguna forma
por parte de ningún otro estado…”
Guerra Fría → 2 doctrinas que justifican la intervención
1. Doctrina de las fronteras ideológicas: con motivo del golpe de estado en República Dominicana, se dio la intervención directa de
las fuerzas de EEUU en territorio americano.
EEUU intervendrá en los asuntos de otro estado alterando cualquier tipo de gobierno para defender las fronteras ideológicas existentes, aunque ello violentara las fronteras territoriales nacionales.
Se reserva el derecho de actuar unilateralmente cuando se viera amenazado el orden de gobierno americano (Doctrina de la Segu ridad Nacional, 1965, EEUU).
2. Doctrina de la soberanía limitada (URSS): consecuencia a las reformas que pretendía introducir Checoslovaquia a su sistema
político y económico.
La URSS interpretó que estas políticas económicas eran incompatibles con el socialismo, en virtud de esta doctrina se limita la soberanía de estos estados en la medida que se atente contra los intereses del socialismo real (esto originó la Primavera de Praga).
A pesar del principio de la no intervención, las intervenciones se realizaban.
SUCESIÓN DE ESTADOS
Esta materia está regulada en dos convenciones: una sobre sucesión de estados en materia de tratados de 1978 y otra sobre sucesión en materia de bienes, archivos y deudas del estado de 1983. Sin embargo, son pocos los estados que las han ratificado o adherido a ellas, por lo cual la materia continúa en gran parte regida por el derecho consuetudinario.
La trasmisión de derechos y obligaciones en que consiste la sucesión de estados en derecho internacional ocurre siempre que se
produce un cambio de soberanía sobre un territorio.
Se entiende por “sucesión de estados” la sustitución de un territorio por otro en la responsabilidad de las relaciones internacionales de
un territorio.
Son muchos los casos: acceso a la independencia de antiguas colonias o territorios dependientes, cesión, unificación, separación y
desmembramiento. La mayoría de la doctrina no acepta que cumpla esta condición un cambio revolucionario de gobierno.
Teoría de la sucesión de Estados
En el derecho de gentes no existe una sucesión que signifique la continuación por el sucesor de la personalidad del causante. Esta
falta de continuidad entre el estado antecesor y el sucesor se debe a la naturaleza característica de la soberanía del estado, el estado
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sucesor extiende sobre el territorio que es objeto de la sucesión su propia soberanía. El sucesor entra a la vida internacional como si
la anterior situación no hubiera existido.
El sucesor extiende su soberanía sobre una colectividad territorial, sobre los individuos que habitan el territorio.
Ahora, ¿qué derechos y qué obligaciones, del estado predecesor pasan al estado sucesor?
A. Sucesión en materia de tratados
Estados de reciente independencia
La Convención de 1978, se dedica a reglar la situación de los estados de reciente independencia (aquellos que surgieron de la descolonización).
Como norma general, el estado sucesor no está ligado en principio por los tratados del predecesor. Existen dos excepciones que
atañen a los tratados territoriales; los tratados que establecen una frontera pasan al sucesor (la estabilidad de las fronteras es esencial
en las relaciones internacionales). También pasan al sucesor los tratados que crean derecho u obligaciones ligadas al territorio, como
la neutralización o una servidumbre de tránsito. Esta segunda excepción tiene a su vez una excepción, no se aplica esta cláusula a los
casos en que la obligación vinculada al territorio es la de aceptar la continuación de la existencia de una base miliar.
Los estados de reciente independencia pueden acceder a un tratado multilateral del que la antigua metrópoli fuera parte.
Casos de sucesión en que no participan estados de reciente independencia
La Convención considera los diferentes casos que dieron origen a la sucesión.
1. Secesión: En el territorio separado del estado predecesor se instala un nuevo estado; el territorio en cuestión ha sido parte integrante del territorio del estado predecesor.
Los nuevos estados no se encontraban ligados por los tratados celebrados por el estado antecesor.
2. Cesión de una parte del territorio: Un estado cede a otro una parte de su territorio.
No habiendo creación de un nuevo estado, los tratados del estado predecesor dejan de aplicarse al territorio en cuestión, que pasa al
régimen de los tratados del sucesor (regla de la movilidad de los tratados), con la excepción de los tratados territoriales que continúan
en vigencia.
3. Fusión de estados: Se trata de la unificación, la unión de dos estados, cada uno de los cuales tenía su propia personalidad internacional.
Se aplica la regla de la continuidad de los tratados, de forma tal que aquellos anteriores a la fecha de fusión siguen rigiendo dentro de
los límites de cada uno de los miembros del nuevo estado.
4. Disolución de uniones de estados: Una unión de estados se disuelve.
La regla es la de la continuidad de los tratados, tanto de los celebrados por cada uno de los miembros de la unión, como los celebrados por la unión misma.
B. Participación en organizaciones internacionales
El único caos que interesa aquí es el de un nuevo estado, ya sea de reciente independencia o por cesión, fusión o disolución de uniones.
Cuando el estado predecesor continúa existiendo, no puede absolutamente ser desplazado por el nuevo o nuevos. Estos deben solicitar su admisión, cualquiera sea su origen.
Si el estado anterior ha desaparecido y tenía un asiento en la organización, todos los sucesores deben pedir su admisión. Ha habido,
sin embargo, excepciones notables.
La más importante excepción surgió cuando Rusia notifico al Secretario General de la ONU que, por el acuerdo de Alma-Ata de diciembre de 1991, los miembros de la Comunidad de Estados Independientes habían decidido que fuera Rusia la sucesora de la antigua Unión Soviética en las Naciones Unidas.
C. Sucesión en materia de bienes, archivos y deudas del estado
En la transmisión de los bienes del estado se distingue entre:
Bienes con sujeción al territorio → según la Convención de 1983 son “los bienes, derechos e intereses que en la fecha de la sucesión
de estados y de conformidad con el derecho interno del estado predecesor, pertenecían a éste”.
El criterio adoptado para determinar la pertenencia de tales bienes es su sujeción al territorio, que en el caso de inmuebles es muy
claro. Por bienes muebles pertenecientes a un estado debía entenderse aquellos ligados a la actividad del estado predecesor en relación con el territorio. El conjunto de bienes inmuebles y muebles pertenecientes al predecesor pasan al sucesor. Esto fue establecido
por la CPJI en el caso de la Universidad Peter Pazmany contra el estado checoslovaco.
Bienes sin sujeción al territorio → si se tiene en cuenta que dichos bienes (reservas de oro, divisas del estado predecesor, participación en sociedades) servían in interés público y en parte podían deberse a los aportes del territorio en cuestión, parece justo que una
parte de ellos se transfiera al sucesor.
La Convención de 1983 establece que en caso de que le territorio pase a depender de la soberanía de otro estado, si se erige en
estado independiente o en caso de disolución del antecesor, tales bienes muebles pasan al sucesor “en una porción equitativa”.
Sucesión de deudas → la convención se refiere a las deudas internacionales del estado, o sea a aquellas a favor de otro estado, de
una organización internacional o de cualquier otro sujeto del derecho internacional.
Se establece que el sucesor deberá asumir la deuda de estado del antecesor, a menos que haya un acuerdo diferente entre ellos “en
una porción equitativa, habida cuenta notablemente de los bienes, derecho e intereses que pasan al estado sucesor, en relación con
dicha deuda de estado”.
ESTADO Y NACIÓN
Un grupo humano puede organizarse de diferentes maneras; si lo hace en forma de estado podrá adquirir personalidad internacional y
ésta es una cuestión jurídica. Dentro de un estado o a través de varios estados, un grupo de personas puede asumir la condición de
nación si se dan ciertas circunstancias y ésta es una cuestión política.
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Según una teoría llamada objetiva, habrá una nación si existe una comunidad de territorio, de lengua, de raza y religión (elementos
objetivos de unión). Según una posición subjetiva, el cemento nacional es un cierto clima espiritual que hace de ese grupo una familia.
El estado-nación es una aspiración de las nacionalidades, cada nación debe constituirse en estado.
EL PRINCIPIO DE LIBRE DETERMINACIÓN DE LOS PUEBLOS
La noción de que los pueblos tienen derecho a disponer de su destino es moderna, el derecho internacional clásico no la admitía.
El principio alcanzó particular relevancia en el proceso descolonizador de las Naciones Unidas.
Es en el seno de esta organización donde el principio de libre determinación como un derecho de los pueblos se forja.
A través de la Resolución 1514 (XX), de 1960 la AGNU estable las bases de este derecho que fundamente el proceso de descolonización.
“Todos los pueblos tienen derecho de libre determinación; en virtud de ese derecho deterinana libremente su condición política y
persiguen libremente su desarrollo económico, social y cultural”.
Este texto fue reforzado por la Resolución 2625 (XXV) que establece:
“Todo intento encaminado a quebrantar total o parcialmente la unidad o la integridad territorial de un país es incompatible con los
propósitos y Principios de la Carta de Naciones Unidas”.
Este principio se ha transformado en una norma consuetudinaria que va más allá de la Carta misma, lo que fue confirmado por la CIJ
en su opinión consultiva sobre Namibia.
El principio es de aplicación a los pueblos coloniales, pero n es de aplicación general. El DI no admite un derecho de libre determinación para las minorías que quieran separarse del estado dentro del cual están enroladas. No existe el derecho a la secesión (lo que no
quiere decir que en la vida internacional no se produzcan).
Esto es así porque la regla consuetudinaria se formo sobre la práctica de UN solamente con respecto a los pueblos coloniales.
Siendo un asunto internacional, a ayuda que pueda prestarse por terceros estados al pueblo colonial no configura una intervención en
los asuntos internos del estado colonizador.
En suma, los territorios no autónomos o fideicomisos pueden optar, en ejercicio de la libre determinación, no sólo por la independencia, sino también por la asociación o la integración con un estado soberano. También pueden adquirir “cualquier otra condición política
libremente decidida por el pueblo”.
(Leer Trabajo Práctico para ampliar)
NACIONALIDAD
Puede definirse la nacionalidad como “la pertenecía permanente y pasiva de una persona a un determinado estado”.
No debe confundirse nacionalidad con ciudadanía, que es un atributo de sólo una parte de los nacionales, los calificados legalmente
para ejercer derechos políticos.
La nacionalidad se nutre con el sentimiento íntimo de pertenencia a una comunidad humana.
La población de un estado tiene su nacionalidad, está sometido a su supremacía personal y ésta le impone deberes aún fuera del
territorio nacional.
La reglamentación de la nacionalidad es materia del derecho interno. Cada estado determina las condiciones de su otorgamiento ,
mantenimiento o pérdida. Pero el DI juega un papel significante cuando se presentan casos de conflictos de nacionalidad (nacionalidad doble o múltiple)o de apatridia (falta de nacionalidad).
La competencia exclusiva de los estados en este sentido está consagrada por el derecho consuetudinario internacional.
Criterio del derecho internacional para resolver un conflicto de nacionalidades:
- Caso Nottebohm: Nottebohm de nacionalidad alemana, se instaló en Guatemala en 1905 y allí desarrolló actividades comerciales,
pero conservó relaciones familiares y mercantiles con Alemania. En Liechtenstein residía uno de sus hermanos. En octubre de 1939,
viajo a Liechtenstein y solicitó su naturalización, la que fue otorgada e inmediatamente regresó a Guatemala donde registro su cambio
de nacionalidad en el Registro de Extranjeros y en su documento de identidad. En 1943 (guerra entre Guatemala y Alemania), Nottebohm fue arrestado y entregado a las autoridades norteamericanas por su calidad de ciudadano de un país enemigo.
Al ser liberado en 1946 le fue negada la entrada a Guatemala y se le confiscaron sus bienes.
Liechtenstein interpuso su protección diplomática e inició en 1951 un proceso ante la CIJ contra Guatemala, reclamando la reparación
de los daños sufridos por su nacional.
La Corte debió resolver si la nacionalidad otorgada por Liechtenstein era real o si subsistía la nacionalidad alemana que motivó su
tratamiento como ciudadano enemigo; si Guatemala tenía la obligación según el derecho de gentes de reconocer la nacionalidad otorgada por Liechtenstein. Sostuvo en el caso el criterio de la nacionalidad real y efectiva, “la que concuerda con los hechos, la que se
basa en los lazos más fuertes entre la persona interesada y uno de los estados cuya nacionalidad se disputa. Se toman en cons ideración distintos elementos cuya importancia varía de un caso a otro, entre ellos figuran la residencia habitual del interesado, sus lazos
familiares, su participación en la vida pública, la adhesión demostrada a un país e inculcada a sus hijos, etc.”.
- Caso Canevaro (Corte Permanente de Arbitraje, 1912): Perú negaba que Italia tuviera derecho a proteger al Barón Canevaro, súbdito italiano según el ius sanguinis y súbdito peruano según el ius solis. El Tribunal declaró la prevalencia de la nacionalidad peruana
porque Canevaro, en actitudes anteriores, había demostrado su intensión de inclinarse por ésta; lo demostraba su candidatura al gobierno peruano para ser nombrado cónsul honorario en los Países Bajos. El juez debe buscar la nacionalidad activa o de hecho del
interesado y tomar en cuenta circunstancias de hecho (conducta personal, domicilio o residencia habitual, lugar de trabajo, idioma
utilizado, etc.) que permitan determinar la nacionalidad real o efectiva.
La nacionalidad puede ser originaria o adquirida.
Es originaria cuando se relaciona con el nacimiento de una persona y es independiente de su voluntad, ya sea de acuerdo al ius sanguinis (nacionalidad de los padres) cualquiera sea el país donde nazca, o al ius soli (lugar de nacimiento) que hace predominar al
estado en cuyo territorio nació la persona. La Argentina adopta un sistema mixto.
Es adquirida cuando alguien adquiere o toma una nueva, perdiendo la anterior o conservándola. Se llama “naturalización” al hecho de
adquirir una nueva nacionalidad, se requiere una manifestación de voluntad por parte de la persona y una concesión voluntaria del
estado que la otorga. Normalmente, la ley interna del estado establece ciertos requisitos para conceder la nacionalidad que demuestren la vinculación de la persona con el país.
La naturalización confiere la condición de nacional pero no siempre los mismos derechos que el nacional de origen.
Una de las formas más corrientes de adquirir la naturalización es el matrimonio del extranjero con un nacional.
LA APATRIDIA
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El apátrida es aquel que no es considerado como nacional por ningún estado.
Se puede nacer apátrida (cuando la persona es hijo de padres apátridas o extranjeros cuyo estado sólo admite el ius soli y nace en un
territorio que sólo admite el ius sanguinis) o llegar a serlo cuando se ha perdido la nacionalidad sin adquirir otra.
El apátrida carece de protección internacional, no tiene un estado defensor. Se lo considera extranjero en todas partes.
La Declaración Universal de los Derechos Humanos estableció que nadie puede sr privado arbitrariamente de su nacionalidad, y el
PSJCR establece que toda persona tiene el derecho a la nacionalidad del estado sobre cuyo territorio ha nacido, si no tuviere el derecho a otra (art. 20).
LA DOBLE O MÚLTIPLE NACIONALIDAD
Puede darse el caso de una persona que tenga a la vez dos nacionalidades, adquiridas en el momento del nacimiento (por el ius sanguinis y el ius soli). Puede adquirirse la doble nacionalidad cuando la persona se naturaliza en el extranjero y las leyes de su país no
disponen que por ello pierda su nacionalidad de origen. Otra manera es por matrimonio.
Puede existir la triple o múltiple nacionalidad como consecuencia de la combinación de situaciones. La doble o múltiple nacionalidad
desnaturaliza la institución porque una persona no puede ejercer derecho ni cumplir deberes en varios estados a la vez.
NACIONALIDAD DE LAS PERSONAS MORALES
Es menester asignar a las personas morales una nacionalidad para que el estado pueda ejercer a su respecto la supremacía personal
fuera del territorio nacional y sobre todo la protección diplomática.
Una sociedad es constituida bajo las leyes de un cierto estado (estado de incorporación). Se plantean problemas en los casos en que
los accionistas son de nacionalidad distinta al país de incorporación o cuando la sede social está ubicada en un territorio diferente.
Una regla que se abrió camino es que las personas morales tienen la nacionalidad del estado de su incorporación y donde se encuentra su sede. También se ha alegado la nacionalidad de los accionistas para justificar la protección diplomática del estado de su nacionalidad que fue sin embargo rechazada en el caso Barcelona Traction entre Bélgica y España (pag. 619).
NACIONALIDAD DE LOS BUQUES Y AERONAVES
El estado ejerce su jurisdicción sobre los buques que enarbolan su bandera, así como sobre la aeronaves y naves especiales de su
matrícula, es necesario por ello asignarles una nacionalidad.
Respecto de los buques es estado tiene libertad para determinar las condiciones bajo las cuales otorga su pabellón. La Convención de
Ginebra y la de Montego Bay exigen que haya un vinculo efectivo entre el buque y el estado del pabellón, para que este pueda ejercer
jurisdicción y control.
La nacionalidad de las aeronaves es la del estado en el cual se matriculan.
LA NACIONALIDAD EN EL DERECHO ARGENTINO
La ley 23.059 restituyó plena vigencia a la ley 346, reglamentada por el decreto 3213/84, que configura el sistema argentino de ciudadanía y naturalización.
El artículo 1 de la ley 346 opta por un sistema mixto entre el ius soli y el ius sanguinis.
La nacionalidad argentina por naturalización se concede al extranjero mayor de 18 años que habiendo residido en la República por un
mínimo de dos años, manifieste ante un juez federal su voluntad de adquirirla. No podrá negarse la ciudadanía por razones políticas,
ideológicas, gremiales, religiosas o raciales.
LOS EXTRANJEROS
Extranjeros son todos aquellos que no poseen la nacionalidad del país en que se encuentran, ya sea viviendo o de paso. El estado en
que se encuentran, fija el régimen al que estarán sujetos mientras permanezcan bajo su jurisdicción.
La condición jurídica del extranjero en nuestros días no es tan marcadamente diferente de la del nacional.
La entrada, permanencia, tránsito y expulsión de los extranjeros son competencia exclusiva del estado territorial; también lo es la
expulsión. Las expulsiones obedecen a diferentes motivos, generalmente se expulsan extranjeros cuya presencia es perjudicial para la
seguridad o el orden público.
En general, se acuerdan al extranjero en el orden civil los mismos derechos que a los nacionales en las relaciones de familia, en los
contratos, en las sucesiones etc. Es común en encontrar restricciones en materia de ejercicio de funciones y empleos públicos.
Existe un deber de protección del estado territorial a los extranjeros, deber en cuyo cumplimiento el estado debe poner debida diligencia. El estado que no cumple con la obligación de protección, e responsable por la violación de una obligación internacional y pasible
de consecuencias.
El derecho internacional considera que el daño a los nacionales de un estado es un daño que se causa a la persona misma de su
estado. El estado que sufrió el perjuicio puede interponer al otro el mecanismo de la “protección diplomática” de sus nacionales (previamente le particular debe haber agotado los recursos internos disponibles).
LA EXTRADICIÓN
La extradición es un procedimiento por medio del cual un estado entrega determinada persona a otro, que la requiere para someterla
a su jurisdicción penal a causa de un delito de carácter común por el cual se le ha iniciado proceso formal o se la ha impuesto condena definitiva.
Para que proceda es necesario que el estado requirente impute a la persona un delito, ya sea como autor, cómplice o encubridor.
Condiciones:
- deber tener por causa un hecho que para el estado requirente y para el requerido sea delito
- debe ser un delito de carácter común, no político
- la acción penal debe subsistir
EL ASILO
El asilo territorial se apoya en la supremacía territorial de los estados y la extradición configura una excepción voluntaria para hacer
posible la solidaridad internacional en la lucha contra el crimen. Los delitos políticos suelen exceptuarse de la regla de la extradición.
- Asilo político: debido a la supremacía territorial, los estados constituyen un asilo provisional para todo individuo que, siendo perseguido en su país de origen, cruce sus fronteras.
El asilo no es un derecho que el extranjero puede reclamar, es el estado territorial el que requerido puede otorgarlo o no.
- Asilo diplomático: la creación de misiones permanentes hizo posible es asilo diplomático, debido a su extraterritorialidad.
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Al principio, sólo se concedía el asilo a los delincuentes comunes. Luego, el amparo de los delincuentes comunes fue desapareciendo
de la práctica. El asilo diplomático también fue desapareciendo en Europa como institución del derecho internacional.
En América Latina el asilo diplomático adquirió un rasgo de protección humanitaria. Se fue gestando un acostumbre regional en el
sentido de que existía en principio la obligación de respetar el asilo diplomático otorgado y de conceder salvoconductos a los perseguidos políticos que se refugiaban en Embajadas, normalmente de otros países latinoamericanos, bajo una suerte de reciprocidad.
El asilo diplomático concluye cuando sale del país el asilado.
ORGANISMOS INTERNACIONALES
Acerca de los organismos internacionales se dio un importante debate con la creación de Sociedad de Naciones sobre si debían o no
ser considerados sujetos del derecho internacional. Hubo opiniones doctrinarias diferentes. Para algunos gozaban de subjetividad
jurídica internacional. SN “parece ser sujeto del derecho internacional”; no posee soberanía en sentido de soberanía estatal, sin embargo, siendo una persona internacional sui generis, se entiende que debe ser un sujeto por el conjunto de atribuciones que le dan los
estados. Mc. Nair.
Después de la Segunda Guerra Mundial, en una opinión consultiva de la CIJ, en relación con la reparación de daños sufridos al servicio de las NU (la ONU pregunta si se podría pedir una indemnización por la muerte de un funcionario de una organización); abría aquí
un ejercicio de una subjetividad jurídica.
Caso Folke Bernadotte (1949) → el Conde era mediador de la ONU en Palestina, fue asesinado en Jerusalén por terroristas judíos. La
ONU planteó la cuestión de si tenía capacidad para reclamar reparación. La CIJ se expide sobre la capacidad de obrar de las organizaciones internacionales.
La Corte dice que los estados miembros de las Naciones Unidas, constituyendo la mayoría de la comunidad internacional, tienen la
facultad de conferir a la ONU subjetividad jurídica en función de sus objetivos, que sólo pueden ser cumplidos con esa subjetividad.
Para cumplir con los objetivos que motivaron su fundación, la ONU debía tener una amplia medida de personalidad internacional y la
correspondiente capacidad de obrar.
La Corte llega a la conclusión de que la Organización es una persona internacional. Esto no significa otorgarle el carácter de estado ni
de superestado, pero sí conferirle la facultad de reclamar en el ámbito internacional. La Organización es un sujeto de derecho internacional, que tiene capacidad para ser titular de derechos y deberes internacionales y que tiene capacidad para prevalerse de estos
derechos por vía de reclamación internacional.
Se produce una evolución, de un derecho que era sólo de estados, se amplía la subjetividad a los organismos internacionales. Existe
hoy unanimidad en reconocer a las OI personalidad jurídica internacional, capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones en
el plano internacional. Pero la personalidad jurídica de las OI está limitada por sus fines y por los medios que para su obtención establecen sus estatutos fundacionales.
Rasgos distintivos de los ORGANISMOS INTERNACIONALES
- son sujetos del derecho internacional (compuestos por estados)
- generan una voluntad propia y autónoma, diferenciada de la de los estados
- tienen una competencia propia de atribución (se la atribuyen los estados)
- tienden a la cooperación internacional
- tienen órganos permanentes
EL INDIVIDUO ¿Qué pasa con el INDIVIDUO?
La definición de que el derecho de gentes es un derecho entre estados, excluyó la posibilidad de considerar al individuo como sujeto
de ese orden jurídico.
La pregunta es, ¿el DIP faculta u obliga a los individuos sólo a través de sus estados o hay derechos y obligaciones internacionales
que se aplican directamente a las personas individuales?
El individuo es directamente tocado por el DIP; este contacto directo se ha hecho mucho más intenso a partir de la segunda posguerra
mundial.
Los individuos gozan de una cierta subjetividad jurídica internacional, que está mediatizada por los estados y tiene una base convencional (surgida de tratados). El individuo carece de esta personalidad en el derecho internacional consuetudinario, pero a través de los
tratados se le ha reconocido una personalidad internacional activa. No generan normas jurídicas del derecho internacional; sólo los
estados generan normas jurídicas.
La Corte interpreta que en los ordenamientos jurídicos hay distintos tipos de subjetividades, además no todos los sujetos son iguales
ni pueden ser iguales, pero no por ello dejan de ser sujeto. “Los sujetos de derecho, en un sistema jurídico, no son necesariamente
idénticos en cuanto a su naturaleza o a la extensión de sus derechos”.
Según Sorensen, es sujeto de derecho internacional quien puede ser directamente responsabilizado por una conducta incompatible
con la norma y aquel que tiene legitimación directa para reclamar ante una instancia internacional contra toda violación de la norma
(capacidad procesal para reclamar por estos derechos).
Hay algo profundamente novedoso en esta materia, el DI no se ocupaba antes de la protección de los individuos, a menos que fueran
extranjeros y esta protección atendía en primer término a los derecho de los estados de quienes eran nacionales.
Gran parte de la protección internacional de los individuos se realiza a través de los estados.
Subjetividad activa → cuando el individuo puede reclamar por sus derechos
Se ha producido un gran desarrollo respecto a los derechos humanos, surgiendo distintas instancias internacionales y regionales para
poder accionar. Se ha dado un mayor nivel de judicialidad.
Subjetividad pasiva → Por lo general, las violaciones de las obligaciones internacionales originan responsabilidad de estado. Pero en
ciertas circunstancias dan lugar a una responsabilidad penal de los individuos.
La punición tradicionalmente estuvo a cargo de los tribunales del derecho interno que tuvieren jurisdicción sobre tales crímenes. La
creación de los tribunales internacionales de Nuremberg y de Tokio, tras la Segunda Guerra Mundial, significaron un revolucionario
cambio al respecto.
Cabe agregar ciertas garantías, como la irretroacitividad de la ley penal, han sido proclamadas por instrumentos protectores de los
derechos humanos, y que algunas convenciones sobre tales crímenes específicos determinaron algunas de sus características especiales, como la imprescriptibilidad.
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Normalmente, las convenciones sobre crímenes internacionales imponen a los estados la obligación de tomar todas las medidas necesarias para su prevención y castigo; la competencia es primariamente del estado territorial en el cual el delito se cometió; tal competencia se ha extendido a otros estados de posible intervención. Se ha impuesto en convenciones recientes la llama “jurisdicción universal”, el estado que apresa el delincuente debe juzgarlo o conceder su extradición para que sea juzgado por otro estado con competencia en el asunto.
Algunas conductas individuales fueron de tal manera atentatorias de intereses comunitarios considerados vitales que la comunidad
internacional reaccionó penalizándolos: piratería en alta mar, trata de esclavos, tráfico de estupefacientes, interferencias ilícitas con la
aviación internacional, terrorismo internacional.
Con anterioridad a la Primera Guerra Mundial, el individuo que actuaba como órgano de estado no tenía responsabilidad internacional,
aunque a través de su conducta individual se imputara a su estado una violación del derecho de gentes. El jefe de estado y la s autoridades nacionales estaban exentos de responsabilidad internacional. A partir del Tratado de Versalles cambia la tradición y luego de la
Segunda Guerra Mundial el Tribunal de Nuremberg y de Tokio, hicieron comparecer y juzgaron a las autoridades del Reich alemán y
de Japón.
Evolución hasta la Corte Penal Internacional
Un primer momento donde va a existir una legitimación pasiva de los individuos es por los delicta iuris gentium (delitos contra el derecho de gentes).
Esta clase de delitos se caracterizan por comportamientos individuales gravemente contrarios a las exigencias éticas elementales de
la convivencia internacional. Por ejemplo, delitos en aeronaves, violación al derecho de guerra, crímenes contra la paz, el genocidio.
El derecho internacional lo que hacía era tipificar estos delitos, y los ordenamientos jurídicos internos eran quienes juzgaban y eventualmente condenaban.
Hay una línea divisoria: “desdoblamiento funcional de los estados”.
Un paso en el desarrollo fue la creación por las potencias vencedoras, después de la Segunda Guerra Mundial, de los tribunales de
Nuremberg y Tokio encargados del juzgamiento de los grandes criminales de guerra nazis y japoneses. Por primera vez se impone la
competencia de tribunales internacionales para ciertos crímenes (crímenes de lesa humanidad).
El 8 de agosto de 1945 se firma el Convenio de Londres, por Francia, el Reino Unido, EEUU y la URSS, que contiene la Carta del
Tribunal Militar, donde se establece la responsabilidad del individuo por crímenes contra la paz, de guerra y contra la humanidad,
hubieran o no violado la ley interna del país en el que fueron cometidos; se genera una instancia internacional.
Se viola el principio del juez natural.
Fallo Nuremberg (30 septiembre 1946) → “Se ha alegado que el derecho internacional se ocupa de las acciones de estados soberanos y no prevé el castigo de los individuos… En la opinión del tribunal, debe rechazarse tal alegación. Hace mucho tiempo que se
sabe que el derecho internacional impone derechos y obligaciones a los individuos, así como a los estados…”.
Este es el gran legado de Nuremberg y piedra angular del derecho internacional penal.
1950 se formulan los principios del derecho internacional por el Tribunal Militar
1968 Resolución de la ONU, establece la imprescriptibilidad de los crímenes de guerra y contra la humanidad del Tribunal de Nuremberg
1973 la Asamblea General crea los principios de cooperación internacional en la identificación, detención, extradición y castigo de los
culpables de los crímenes de guerra y lesa humanidad.
Un tercer paso fueron los tribunales internacionales ad hoc para la ex Yugoslavia y Ruanda establecidos por el Consejo de Seguridad
para el juzgamiento de criminales de guerra en esos escenarios (1993). En estos tribunales trabajo la Dra. Argibay (Ministra de la
Corte Suprema de la Nación).
El cuarto y último paso fue la “Corte Penal Internacional” (1998, Estatuto de Roma).
Entra en funcionamiento en el 2002. ¿Qué delitos juzga? Los tipos delictivos incorporados al Estatuto de la Corte penal son: el genocidio, los crímenes contra la Humanidad, los crímenes de guerra y la agresión.
Principios que respeta la corte, especialmente: “principio de complementariedad”.
DERECHO HUMANITARIO
El derecho de la guerra, la reglamentación de la conducción de la guerra y del tratamiento a combatientes y no combatientes fue objeto desde temprano de limitaciones y de tentativas de que su conducción fuese lo más humanizada posible con respecto a las personas que la protagonizaban y la sufrían.
1949 → las cuatro Convenciones de Ginebra, que se aplican a cualquier conflicto armado entre sus miembros y aún a aquellos conflictos que no sean de carácter internacional.
1974 → se produjeron dos importantes Protocolos a las convenciones de 1949.
PROTECCIÓN INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
La consagración normativa de derechos inalienables a todo ser humana carecería de entidad si no se estableciera conjuntamente un
sistema destinado a su protección efectiva. Esta tarea ha sido una de las principales contribuciones del DI. Se ha establecido diversos
sistemas internacionales de protección de los Derechos del Hombre; además del creado por la ONU han surgido sistemas regionales
como el sistema europeo, el interamericano y el africano.
La importancia asignada a las normas destinadas a la protección internacional de los derechos humanos en nuestro país se manifestó
con la reforma de la CN de 1994 que otorgó jerarquía constitucional a los principales instrumentos relativos a esta materia.
EL SISTEMA DE NACIONES UNIDAS
La Carta de la ONU constituye la primera manifestación orgánica positiva de un conjunto de normas de derecho internacional referidas
al respecto de los derechos humanos.
En 1946 se constituyó en el seno de la ONU la Comisión de Derechos Humanos, la cual comenzó inmediatamente a trabajar en la
redacción de un instrumento internacional que enumerara los derechos humanos a los que se garantizaría protección. En diciembre
de 1948 se aprobó la Declaración Universal de los Derechos Humanos.
Le siguieron dos pactos que no se limitaban a la enunciación de los derechos considerados fundamentales, sino que además brindaban la posibilidad de su protección efectiva: el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales. Crean un Comité de Derechos Humanos.
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Otras convenciones relativas a aspectos particulares de la protección de los derechos humanos se han celebrado bajo los auspicios
de la ONU: Convención sobre la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio, Convención Internacional sobre la Eliminación de
todas las formas de Discriminación Racial, Convención sobre todas las Formas de Discriminación contra la Mujer, Convención contra
la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, Convención sobre los Derechos del Niño, etc.
El Sistema de Derechos Humanos de la ONU no se agota en los órganos de ejecución de las convenciones, sino que se nutre de la
labor de la propia Comisión de Derechos Humanos del ECOSOC, la Corte Internacional de Justicia, el Centro para los Derechos Humanos y el Alto Comisionado para los Derechos Humanos. La Comisión fue creada con la intensión de promover el pleno ejercicio de
los derechos fundamentales del ser humano.
EL SISTEMA INTERAMERICANO
El sistema interamericano de protección de los derechos humanos ha sido desarrollado bajo la dirección de la Organización de Estados Americanos, creada en 1948; año en que se adopta la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
En 1959 se crea la Comisión Interamericana de Derechos Humanos que entró en funciones en junio de 1960; es uno de los órganos
principales de la OEA.
En 1969 se aprueba la Convención Interamericana sobre Derechos Humanos (PSJCR), que aborda la cuestión de los derechos humanos de manera integral. En su Primera Parte enuncia el conjunto de derechos y libertades a cuya protección está destinada y la
Segunda Parte está destinada a los órganos encargados de ejecutar y velar por el cumplimiento de sus disposiciones: la Comisión y la
Corte Interamericana de Derechos humanos (creada por la convención).
La Comisión tiene por función principal promover el respeto por los derechos humanos y servir de órgano consultivo a la Organización.
Tiene competencia para recibir peticiones de los individuos, grupos de individuos o entidades gubernamentales (denuncias o quejas
de violaciones de la Convención) contra los estados que hayan ratificado la convención y también contra los estados miembros de la
OEA que no sean partes del Pacto.
La Corte interamericana tiene una competencia contenciosa y una competencia consultiva.
Sólo los estados partes y la comisión están facultados para someter un caso a la Corte. Para que ésta pueda conocer, es necesario
que se hayan agotado los procedimientos ante la Comisión y que los estados partes del caso hayan reconocido la competencia del
tribunal.
La Corte puede disponer la adopción de medidas provisionales cuando considere que en aquellos asuntos que este conociendo pudiera ocasionarse un daño irreparable; o en los asuntos que aun no estuviera sometidos a su conocimiento si así lo solicita la Comisión.
Esta facultad no existe en ningún otro sistema internacional de protección de los derechos humanos.
Los estados miembros y los órganos mencionados en la Carta de la OEA, pueden solicitarle a la Corte opinión acerca de la interpretación de la Convención así como de otros tratados de derechos humanos o de la compatibilidad de la propia legislación interna de los
estados miembros con estos instrumentos.
BOLILLA IV
OTROS SUJETOS Y ACTORES
Sujetos ligados a la actividad religiosa → Existen sujetos del derecho internacional li gados a la actividad religiosa, como son la iglesia
Católica, el Estado de la Ciudad del Vaticano y la Soberana Orden de Malta.
Según algunos autores, la Iglesia Católica no sería sujeto de derecho y sus relaciones en el plano internacional serían llevadas a cabo
por la Santa Sede. Para otros son dos sujetos distintos en unión real en la persona del Papa.
Comunidad beligerante → Cuando un grupo se levanta en armas contra el gobierno de su propio estado, se produce una situación de
insurgencia. El grupo insurgente carece de personalidad internacional.
Los insurgentes pueden adquirir personalidad internacional por sus obligaciones frente al derecho humanitario y también frente a terceros estados.
La beligerancia de los insurgentes puede convertirse en persona internacional, la comunidad beligerante. Deben cumplirse para ellos
ciertos requisitos objetivos, sin los cuales tal reconocimiento por terceros estados sería una injerencia inadmisible en los asuntos
internos del estado territorial. Se requiere: la posesión por el movimiento insurreccional de una parte del territorio nacional; los elementos de un gobierno regular, que ejerza sobre ese territorio derechos aparentes de soberanía; la conducción de las hostilidades por
tropas regulares, sometidas a la disciplina militar y que se conforman a los usos y costumbres de la guerra.
La nueva comunidad tiene responsabilidad internacional por sus actos.
Importante de esta unidad:
-Inmunidad de jurisdicción de los estados extranjeros
-Legislación argentina, ley 24.486. ¿Cuándo y en qué circunstancias va a poder ser demandado un estado extranjero en tribunales
argentinos? Excepción al principio.
-Representación del estado. ¿Cómo se relaciona con los distintos sujetos los estados?
¿Por qué un estado es sujeto del derecho internacional? → porque tiene capacidad para hacer valer en el plano internacional derechos y puede ser responsabilizado por el incumplimiento de una norma internacional.
-Los estados cuentan con instituciones y funcionarios para actuar en el derecho internacional.
- ipso facto: aquellos funcionarios que no necesitan acreditar su representación, el presidente, el canciller (Ministro de Relaciones
Exteriores).
-Derecho de legación → son aquellos funcionarios que deben acreditarse, acreditar esa personería como por ejemplo los embajadores.
Esta materia ha sido codificada → Convención de Viene sobre Relaciones Diplomáticas
-Relaciones consulares. Funciones de los cónsules.
Materia codificada en la Convención de Viena sobre Relaciones Consulares.
-Regulación argentina sobre representación del estado
LEY 24.488 SOBRE INMUNIDAD DE JURISDICCIÓN DE LOS ESTADOS EXTRANJEROS ANTE LOS TRIBUNALES ARGENTINOS
Principio de soberanía: poder que tiene los estados de ejercer los poderes públicos con exclusividad, sin ninguna intersección de los
demás estados.
En un primer momento era “absoluta”, pero con el tiempo esa absolutes fue menguando.
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INMUNIDAD → es imposibilidad de ser sometidos a juicio
JURISDICCIÓN → es el ámbito donde el juez dice el derecho, todos los jueces tienen jurisdicción pero no todos tienen competencia.
INMUNIDAD DE JURISDICCIÓN DE LOS ESTADOS → es la imposibilidad de que un estado sea sometido a juicio en el ámbito de
jurisdicción de otro estado.
Tribunal de Hamburgo → se aplicó la “doctrina belga” y comienza a cuestionarse la idea del absolutismo en la inmunidad de jurisdicción de los estados.
Con las empresas extranjeras que se establecían en otros países, ¿cómo se los enjuiciaba?
Durante la Primer Guerra Mundial se plantea el conflicto con los buques de estado.
Comienza a surgir la “teoría de la inmunidad restringida” que plantea ciertos límites a la inmunidad.
2 teorías:
Ius imperio → cuando los estados actuaban como poder de imperio (soberano)
Ius gestionis → cuando los estados actuaban como persona de derecho privado (haciendo tareas de gestión).
¿Cómo definíamos que una acción era ius imperio o ius gestionis?
2 formas de hacerlo
por su finalidad (podían encuadrar la mayoría de los actos)
por su naturaleza
Aquellos actos que tenían que ver con el derecho privado, según su naturaleza, podían ser sometidos a juicio por otros estados. Por
ejemplo, un contrato de compra-venta entre estados.
En Argentina hasta 1958 la inmunidad era absoluta; en este año por el decreto 1285/58 se establece en el art. 24 inc. 1 que cuando se
sometía a juicio a un estado extranjero debía comunicárselo a la cancillería que ese estado era citado para ser sometido a juicio.
Si el estado aceptaba se lo sometía sino no.
1963 → se incorpora por la ley 9.045 el “problema de la reciprocidad”
Si un estado extranjero aceptaba someterse a juicio en Argentina, cuando Argentina era citada a juicio por ese estado, debía aceptar.
1976 fallo [GOMEZ SAMUEL C/EMBAJADA INGLESA]
Se toma la jurisprudencia de un fallo de la embajada de Corea del Sur. Se dice que la inmunidad de los estados es absoluta y no puede someterse a juicio a un estado por otros si éste no acepta someterse a la jurisdicción.
2do fallo [AMARAN ALBORNOZ SUSANA C/CONSULADO DE CHILE]
Se cuestiona si los consulados gozan de igual inmunidad que los estados.
1994 fallo [MANAUTA Y OTS. C/EMBAJADA DE LA FEDERACIÓN RUSA] → estudiar!
En esta oportunidad la Corte cambia el criterio sostenido: ya no es posible sostener que la inmunidad de jurisdicción de los estados
sea una norma de derecho internacional público. En este caso se trata de un acto de derecho privado y por lo tanto no es aplicable el
art. 24 inc. 1 del decreto 1285/58.
La Corte adhirió a la “tesis restringida de la inmunidad de jurisdicción”, basada fundamentalmente en la distinción entre actos de imperio y actos de gestión.
Este cambio impulsó la sanción de la ley 24.288.
1995 posterior al fallo se sanciona la ley 24.488
¿Cuál es la regla? → Los estados son inmunes (teoría absoluta) art. 1 ley 24.488
“Los estados extranjeros son inmunes a la jurisdicción de los tribunales argentinos, en los términos y condiciones establecidos en
esta ley”.
En el art. 2 se plantea cuáles son las excepciones a esa inmunidad de jurisdicción:
“Los estado extranjeros no podrán invocar inmunidad de jurisdicción en los siguientes casos:
a) Cuando consientan expresamente a través de un tratado internacional, de un contrato escrito o de una declaración en un caso
determinado, que los tribunales argentinos ejerzan jurisdicción sobre ellos;
Renuncia expresa, el estado extranjero voluntariamente se somete a la jurisdicción de los tribunales locales.
Ejemplo, GARCÍA MARIO C/EMBAJADA DE LA REPÚBLICA DE PAKISTAN.
b) Cuando fuere objeto de una reconvención directamente ligada a la demanda principal que el estado extranjero hubiere iniciado;
Renuncia tácita, la ley sólo prevé este caso. Sin embargo, determinados actos procesales pueden probar la intencionalidad de los
estados de someterse a la jurisdicción de los tribunales nacionales.
Ejemplo, VENEZUELA C/ESTADOS UNIDOS.
c) Cuando la demanda versare sobre una actividad comercial o industrial llevada a cabo por el estado extranjero y la jurisdicción
de los tribunales argentinos surgiere del contrato invocado o del derecho internacional;
Puede por ejemplo el estado extranjero celebrar un contrato comercial en nuestro país en el que no conste expresamente la jurisdicción de los tribunales argentinos, pero en el cual se constituye un domicilio especial.
d) Cuando fueren demandados por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o residentes en el país, derivadas de contratos celebrados en la República Argentina o en el exterior y que causaren efectos en el territorio nacional;
La celebración de un contrata de trabajo era un acto iure gestionis del estado extranjero y que por ende no correspondía la i nmunidad
de jurisdicción.
e) Cuando fueren demandados por daños y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos cometidos en el territorio;
f) Cuando se tratare de acciones sobre bienes inmuebles que se encuentren en territorio nacional;
g) Cuando se tratare de acciones basadas en la calidad del estado extranjero como heredero o legatario de bienes que se encuentren en el territorio nacional;
h) Cuando, habiendo acordado por escrito someter a arbitraje todo litigio relacionado con un transacción mercantil, pretendiere
invocar la inmunidad de jurisdicción de los tribunales argentinos en un procedimiento relativo a la validez o la interpretación del
convenio arbitral, del procedimiento arbitral o referida a la anulación del laudo, a menos que el convenio arbitral disponga lo contrario.
Art. 3 → fue vetado por el gobierno nacional de 1995 por el decreto 849/95; establecía que pasaba si una persona presentaba un
juicio contra un estado extranjero sobre derecho humanos.
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Se veta porque se debía aceptar la demanda en virtud de los pactos internacionales.
El artículo 4 establece que:
“La presentación de los estados extranjeros ante los tribunales argentinos para invocar la inmunidad de jurisdicción no debe interpretarse como aceptación de competencia. La interposición de la defensa de inmunidad de jurisdicción suspenderá el término del
traslado o citación hasta tanto dicho planteamiento sea resuelto”.
Artículo 5: “Los jueces, a pedido del estado extranjero, podrán ampliar prudencialmente los plazos para contestar la demanda y oponer excepciones”.
Inmunidades ya reconocidas, artículo 6:
“Las previsiones de esta ley no afectaran ninguna inmunidad o privilegio conferido por las Convenciones de Viene de 1961 sobr e
Relaciones Diplomáticas, o de 1963 sobre Relaciones consulares”.
Un caso de “amicus curiae”, artículo 7:
“En el caso de una demanda contra un estado extranjero, el Ministerio de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto
podrá expresar su opinión sobre algún aspecto de hecho o de derecho, ante el tribunal interviniente, un su carácter de amigo del
tribunal”.
El instituto del “amicus curiae” en el derecho internacional esta reservado a organizaciones no gubernamentales que persigan un interés válido y genuino y acrediten especialización en el tema; es interesante el instituto para dar al juez una valoración política de la
cuestión, y para que la Cancillería lo provea de dictámenes completos respecto del estado de las normas internacionales en la materia
y de los casos similares por los cuales Argentina haya sido demandada en el exterior.
Obligar a cumplir lo resuelto una vez finalizado el juicio es materia de “inmunidad de ejecución”.
El texto legal omite el tratamiento de las inmunidades de ejecución y embargo de los bienes de un estado extranjero. Se ha sostenido
que es necesario un nuevo planteo.
La inmunidad se otorga a los estados extranjeros que hubieran sido reconocidos como tales por la República Argentina.
La ley no determina, qué órganos del estado extranjero pueden invocar la inmunidad jurisdiccional y si también gozan de ella las subdivisiones políticas del estado extranjero.
La CDI ha entendido que pueden invocarla los órganos del estado en la medida que actúen “en ejercicio de las prerrogativas del poder
público del estado”.
¿Ante quién se goza de inmunidad jurisdiccional? Ante los “tribunales argentinos”, deben incluirse todos, quedan comprendidos no
sólo los judiciales, sino también los administrativos.
Fallo OBRAS SANITARIAS DE LA NACIÓN C/FEDERECIÓN RUSA
Sobre “inmunidad de ejecución”. No se puede ejecutar así porque sí a los estados; en este juicio se dice que debe aparecer la buena
voluntad del estado de cumplir con la sentencia. No puede dictarse una sentencia ejecutiva contra un estado.
Este principio todavía no esta desarrollado.
REPRESENTACIÓN DEL ESTADO
ÓRGANOS DEL ESTADO EN SU REPRESENTACIÓN EXTERIOR
LAS RELACIONES DIPLOMÁTICAS
La actividad diplomática es el conjunto de actos tendientes a la ejecución de la política exterior que el estado decide en su más alto
nivel de poder.
Lo principal de la actividad diplomática es regido por la Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas de 1963. La CIJ dijo en el
caso Estados Unidos contra Irán que una gran parte de la Convención refleja el derecho consuetudinario.
La diplomacia se encauza por diversos canales: frecuentemente se desplazan altos funcionarios del estado, cancilleres o aun jefes de
estado al exterior o reciben a sus pares en el país, a través de conferencias internacionales.
se puede distinguir entre órganos centrales, como el jefe de estado o el de gobierno y el Ministro de Relaciones Exteriores y los periféricos como los agentes diplomáticos. Los primeros tienen capacidad para obligar al estado no necesitan poderes especiales para
representarlo.
JEFE DE ESTADO → En algunas circunstancias será presidente y en otras, rey.
Puede existir también a su lado un JEFE DE GOBIERNO.
El jefe de estado ejerce la más alta representación del estado. Es la persona encargada de las relaciones internacionales; el derecho
interno de cada uno de los estados regulará la intervención, sus facultades.
El jefe de estado tiene plena capacidad para comprometer al estado (norma de derecho internacional) y lo puede hacer a través de un
tratado o también por una manifestación unilateral, regulado por la jurisprudencia: ASUNTO DE LOS ENSAYOS NUCLEARE.
Es aquel que generalmente y de acuerdo con la normativa interna, tiene la facultad de seleccionar la persona que representará al
estado frente a otros sujetos del derecho internacional (en nuestro país es un acto complejo, en el que interviene también el Congreso).
Estas personas (jefe de estado, representante del estado), para el cumplimiento de sus funciones gozan de privilegios e inmunidades.
El jefe de estado, cuando visita otro estado está protegido por una norma del derecho consuetudinario de prerrogativas de inmunidad
(según el principio de igualdad jurídica de los estados), que se extienden a su familia y a su séquito oficial.
- inviolabilidad personal (no puede ser sujeto de medida de arresto) y de su honor contra cualquier ataque físico o verbal.
- inmunidad en materia penal.
- inmunidad de jurisdicción (en materia civil no es tan absoluta la inmunidad).
- exención de impuestos directos y tasas, salvo bienes poseídos a título personal.
- otras prerrogativas que surgen de distintas convenciones: Convención sobre la Represión y Castigo de delitos → por un lado obliga
al estado a proveerle custodia al funcionario del estado que esta de visita y por el otro a tipificar como un delito especial los cometidos
contra estas personas.
CANCILLER (Ministro de Relaciones Exteriores) → es cabeza del Ministerio a cargo del manejo de las relaciones internacionales del
estado. La Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas establece que los asuntos oficiales de una misión diplomática extranjera deberán tratarse con el Ministerio de Relaciones Exteriores o con el que se haya convenido.
Su actuación es más específica, es el portavoz del estado en materia internacional; también puede comprometer internacionalmente al
estado a través de un acto unilateral o convencional. CASO GROENLANDIA ORIENTAL
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Es el encargado de las comunicaciones con los demás estados, de enviarlas y recibirlas.
Es consultado por los tribunales y su opinión es importante en cuanto a inmunidad de jurisdicción, a la extradición, derecho de asilo,
protección diplomática de un extranjero (función muy particular referida a lo judicial).
El derecho internacional no contempla inmunidades o prerrogativas, pero hay un antecedente en que fue invocada por un ministro de
relaciones exteriores y les fueron concedidas, por lo que se entiende que goza de estas inmunidades.
DERECHO DE LEGACIÓN
Contempla particularmente la materia de la representación del estado.
Es la facultad que tienen los estados de enviar y recibir agentes diplomáticos, por lo tanto tiene una forma activa (enviar) y una forma
pasiva (recibir).
Convención de Viena de 1961 (hito en la codificación del derecho internacional) regula las relaciones diplomáticas “permanentes”
entre los estados. No incluye las relaciones transitorias ni tampoco las relaciones diplomáticas con otros sujetos del derecho internacional.
- sobre relaciones transitorias → Convención de Nueva York sobre Misiones Diplomáticas, 1969
- sobre relaciones diplomáticas con otros sujetos → hay un proyecto de convención
Principio del mutuo acuerdo o consentimiento mutuo para establecer una misión diplomática (ejercicio del derecho de legación).
LA MISIÓN DIPLOMÁTICA
A través de la misión diplomática –órgano permanente de un estado en territorio de otro estado- canalizan los estados sus relaciones.
Jurídicamente, la misión diplomática es un órgano del estado acreditante, con personalidad y estatuto diferenciado del de los miembros del personal de la misión.
Funciones de la misión diplomática → representación (expresa directamente la voluntad del estado y sus actos son atribuibles directamente), comunicación entre los estados, fomento de las relaciones económicas, protección de los intereses del estado acreditante y
de sus nacionales en el estado receptor, negociaciones (esencia de la diplomacia), observación e información de las circunstancias
políticas, económicas y sociales del estado receptor, teniendo como límite llevar a cabo estas funciones por medios lícitos.
Los límites de la acción diplomática son la observancia y respeto a la normativa local y sobre todo no inmiscuirse en los asuntos internos del otro estado.
Deberes de la misión → no intervención en los asuntos internos del estado receptor, comunicaciones con el gobierno local (tratan con
el Ministro de Relaciones Exteriores del estado receptor o con el ministerio que se haya convenido), sumisión a la ley local (la inmunidad de jurisdicción que gozan la misión y sus miembros, no elimina la obligación de observancia de las leyes del estado receptor, sólo
están exentos de cumplir con las normas que se oponen directamente al goce de los privilegios e inmunidades diplomáticos).
Miembros de la misión → la Convención de Viena consagra tres categorías:
- Embajadores o nuncios, acreditados ante los jefes de estado, o jefes de misión de rango equivalente.
- Enviados, ministros o internuncios, acreditados ante los jefes de estado.
- Encargados de negocios, acreditados antes los Ministros de Relaciones Exteriores.
El nombramiento del jefe de la misión es de competencia interna del estado acreditante, pero debe tener el consentimiento del estado
receptor, que puede rechazarlo sin explicaciones.
El jefe de misión entra en funciones desde que presenta al jefe del estado receptor las cartas credenciales, firmadas por el jefe de su
estado.
El estado acreditante pone fin a las funciones del jefe de misión mediante la presentación de cartas de retiro al jefe del estado receptor
o Ministro de Relaciones Exteriores.
Ante la partida del jefe de misión o en caso de ausencia temporal, el funcionario que le sigue en jerarquía lo reemplaza, sin necesidad
de acreditación → encargado de negocios ad interim.
Acreditaciones múltiples → doble faceta:
1. Puede darse el caso de que una misión diplomática represente al estado en varios países, caso típico de acreditación múltiple. El
estado acredita un único jefe de misión en dos o más estados.
2. Una misión diplomática que represente a dos estados. Es el caso de dos o más estados que acreditan a u único jefe ante un tercer
estado.
El personal diplomático → se considera personal diplomático a todo miembro de la misión que esté directamente afectado al desempeño de las funciones de la misión descriptas en el artículo 3 de la CV.
Además la misión cuenta con personal técnico y administrativo (son los miembros de la misión que careciendo de estado diplomático,
están afectados al cumplimiento de tareas de apoyo como secretarios privados, archiveros, intérpretes, etc.); y con personal de servicio (miembros afectados al servicio doméstico de la misión).
Hay personas no afectadas a la misión que de todas formas gozan de un estatuto especial, son los familiares de los agentes diplomáticos, que gozan de los mismos privilegios e inmunidades que el miembro de la misión.
Declaración de “Persona Non Grata” → Cuando un miembro de la misión realiza actos que hicieren imposible se permanencia en el
estado receptor, como la comisión de un delito u otra violación grave de las leyes, o la violación de la obligación de no intervención, el
estado receptor, impedido de recurrir a la coacción contra el funcionario, sólo puede ordenarle la salida de su territorio mediante la
declaración de “persona non grata” para los agentes diplomáticos, y “persona no aceptable” para los demás miembros de la misión.
El retiro debe realizarse en un plazo razonable.
Prerrogativas e inmunidades
La misión diplomática y sus miembros gozan de un estatuto especial de privilegios e inmunidades, en cuya virtud quedan exentos de
la aplicación de ciertas normas de derecho interno y del cumplimiento coactivo de otras.
Fundamento: El mejor desempeño de la misión diplomática. Los embajadores y otros ministros públicos son instrumentos necesarios
para el mantenimiento de esta sociedad general, de esta correspondencia mutua de las naciones. Pero su función no puede alcanzar
el fin para el cual han sido designados si no se hallan provistos de todas las prerrogativas necesarias para asegurar el éxito legítimo.
Esta consagrado en el preámbulo de la Convención de Viena.
La inviolabilidad diplomática se caracteriza como la inmunidad contra la coerción e implica que el estado receptor esta inhibido de
ejercer cualquier medida de carácter coactivo o que implique el uso de la fuerza contra personas o cosas afectadas a la actividad
diplomática, o en el caso de las personas, la limitación de la libertad ambulatoria.
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El local de las misiones diplomáticas no se considera como parte del estado que la envío, ni tampoco se considera que los representantes del soberano gozan de los privilegios del soberano (estado) – concepción del derecho clásico.
-Inviolabilidad de la sede, prohibición de ingresar a los locales de la misión o a la residencia particular de los agentes diplomáticos;
del vehículo; prohibición de requisa, de cualquier embargo, ejecución. CASO IRAN - Asunto Relativo al Personal Diplomático y Consular de los EEUU en Terán (se viola la embajada y se toman rehenes, Corte Internacional de Justicia).
-Libertad de comunicación de la misión con el estado acreditante, sin interferencias de ningún tipo por parte del estado receptor;
inviolabilidad de la correspondencia y de los archivos. Concepto de correo diplomático y valija diplomática ¿cómo funciona? Van y
vienen libremente, no pueden ser requisadas. ¿Qué puede hacer el estado si tiene sospechas de algún tipo? No la puede abrir, puede
solicitar la apertura; el requerido puede abrir la valija o puede negarse, en ese caso no entra o no vale ese correo.
-Excepciones impositivas, tanto la misión diplomática como la residencia personal del embajador están fuera del alcance de la potestad tributaria del estado receptor, y excepciones aduaneras.
- Inviolabilidad de los agentes diplomáticos, es absoluta y no admite excepciones. La inviolabilidad alcanza a los documentos, correspondencia y bienes.
-Protección especial de la misión y de los agentes diplomáticos (prevenir que actos de particulares sean lesivos para la misión).
- Inmunidad de jurisdicción, los agentes diplomáticos no pueden ser sometidos a la jurisdicción de los tribunales del estado receptor.
No exime la agente diplomático de la jurisdicción de los tribunales de su propio estado.
- Inmunidad penal y civil, es absoluta e ilimitada para cualquier clase de delitos.
Renuncia a la inmunidad → como la inmunidad de jurisdicción se otorga teniendo en cuenta no la persona del agente diplomático sino
el interés del estado acreditante y de sus relaciones con el estado receptor, sólo el estado que envía al agente es capaz de renunciar
a ella. Debe ser expresa.
MISIONES ESPECIALES
La Convención de Nueva York de diciembre de 1969 sobre Misiones Especiales, la define como una misión temporal, con carácter
representativo, en enviada por un estado a otro con el consentimiento de éste último, para tratar asuntos determinados o realizar ante
él un cierto objetivo. Tanto el envío de la misión como la determinación de sus funciones se fijaran por mutuo consentimiento entre los
estados.
La misión especial puede estar encabezada por el Jefe de Estado o de Gobierno, Ministro de Relaciones Exteriores o algún funcionario de alto rango, cuyos privilegios e inmunidades serán acordados en cada caso por el derecho internacional, además de los que
otorga la propia convención.
La misión especial entra en funciones cuando toma contacto oficial con el Ministro de Relaciones Exteriores del estado receptor o con
el órgano que se hubiere convenido; y finaliza por el mutuo consentimiento entre las partes, por el cumplimiento de su cometi do, por
expiración del período señalado para ella o la notificación del estado que la envía o del estado receptor.
MISIONES ANTE ORGANISMOS INTERNACIONALES
Los estados miembros de organismos internacionales se hacen representar en ellos por delegaciones permanentes. En el caso de
conferencias internacionales convocadas por estos organismos, se envían delegaciones especiales.
Los estados no miembros podrán enviar una misión especial ante el organismo para tratar alguna cuestión específica.
El régimen jurídico de las misiones ante organismos internacionales está establecido por la Convención de Viena sobre la Representación de los estados en sus Relaciones con Organismos Internacionales de Carácter Universal de 1975.
La misión permanente podrá celebrar negociaciones con el organismo y dentro de su marco.
El régimen de privilegios e inmunidades es similar al de las misiones diplomáticas.
Las “Misiones de observación” tienen como función estrechar los lazos con un organismo internacional por parte de estados no miembros y tutelar sus intereses.
LA ORGANIZACIÓN CONSULAR
La institución consular, tiene una analogía con la diplomática, pero su régimen jurídico, su naturaleza y carácter son diferentes.
Los cónsules son funcionarios destacados por un estado en el territorio de otro para defender, dentro de los límites de su función, los
intereses del estado que envía y de los nacionales que allí se encuentren, promover las relaciones bilaterales económicas y comerciales así como ejecutar en el territorio del estado receptor actos administrativos, notariales y de registro que tendrán efecto en el territorio del estado que los envía.
La tarea del cónsul no es política. El cónsul carece del carácter representativo del estado que tiene le agente diplomático y su misión
esencial es la defensa de los intereses de las personas físicas o jurídicas del estado que envía.
La normativa internacional sobre esta materia está codificada por la Convención de Viena sobre Relaciones Consulares de 1963. En
el artículo 5 se detallan las funciones consulares.
La Oficina Consular → Las funciones consulares pueden ser ejercidas por cónsules de carrera (funcionarios del estado que éste envía) o por cónsules honorarios (personas que residen en el estado receptor y que por su relevancia o méritos especiales, obtienen la
designación consular honoraria). Las oficinas consulares tienen jerarquías: Consulados Generales, Consulados, viceconsulados y
agencias consulares. Toda oficina consular ejerce sus funciones dentro de un ámbito territorial determinado, denominado, “circunscripción consular”. Sus límites no pueden alterarse sin el consentimiento del estado receptor.
Para designar el jefe de la Oficina Consular, el estado que envía deberá contar con el asentimiento del estado receptor. La Oficina
Consular cuenta con personal consular de carrera y personal administrativo y técnico. Su designación y remoción es libre, previa notificación al estado receptor.
Los cónsules pueden cesar en sus funciones por las mismas causales que los de la Misión diplomática (traslado, renuncia, etc.) y el
hecho se notifica al estado receptor.
El régimen de privilegios e inmunidades coincide con el de la Convención de Viena sobre relaciones consulares:
- Inviolabilidad de la oficina consular: los agentes del estado receptor sólo tienen limitado su acceso a los locales consulares en la
parte destinada exclusivamente para trabajo de oficina, salvo con el consentimiento de su titular, el que se presume en caso de incendio u otro peligro grave. No está prevista la exención de embargo, registro y medidas de ejecución. Tampoco goza de inviolabilidad la
residencia particular del jefe y miembros de la Oficina Consular.
- Inviolabilidad de los miembros de la oficina consular: los funcionarios y demás miembros de la misión consular no pueden ser detenidos, salvo casos de delitos graves o cuando exista sentencia firme. No están obligados a declarar sobre hechos vinculados con el
ejercicio de sus funciones, ni tampoco a exhibir documentos o correspondencia oficial.
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- Inmunidad de jurisdicción: los funcionarios de carrera y demás miembros de la misión estarán exentos de la jurisdicción de los
tribunales del estado receptor por actos ejecutados en el ejercicio de sus funciones oficiales, como las excepciones revistas en materia civil para los agentes diplomáticos y de accidentes ocurridos fuera del ejercicio de sus funciones.
El régimen de cónsules honorarios es más restringido.
Tanto la Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas como la de Relaciones Consulares, autorizan el ejercicio de funciones
consulares por las misiones diplomáticas.
BOLILLA V
Concepto de territorio
Soberanía territorial → máximo nivel de facultades que tiene un estado dentro un espacio geográfico delimitado
¿Qué comprende el territorio? (3 dimensional)
TERRITORIO
El territorio de un estado, desde el punto de vista jurídico, es el ámbito dentro del cual aquél ejerce una competencia que es general y
exclusiva.
General porque el estado intenta satisfacer todas las necesidades de su población; y exclusiva porque excluye la competencia de todo
otro estado o sujeto internacional en su territorio.
NATURALEZA JURÍDICA
La naturaleza de la relación jurídica entre el estado y su territorio dio lugar a distintas teorías:
- Teoría del territorio-sujeto: considera al territorio como un componente, o un elemento de la naturaleza del estado. El territorio es el
estado mismo. Se confunden ambos conceptos.
- Teoría del territorio-objeto: disocia al estado de su territorio, sobre el que se le atribuye una especie de derecho real de dominio.
- Teoría del territorio-ámbito: modernamente, se concibe al territorio como un ámbito; para Kelsen sería el ámbito de validez del
orden jurídico del estado.
La definición que da el árbitro Huber de territorio en el caso de la isla de Palmas:
“La soberanía, en las relaciones entre los estados, significa la independencia. La independencia en relación con una parte del globo es el derecho de ejercer, a exclusión de todo otro estado, las funciones estatales”.
Es un ámbito donde el estado ejerce la plenitud de sus funciones.
El substrato territorial esta dado por cierto espacio físico dentro de las fronteras que, de acuerdo con el derecho internacional, tiene un
estado; donde ejerce de manera plena y exclusiva las funciones estatales.
EL PRINCIPIO DEL UTI POSSIDETIS
Cuando las colonias hispanoamericanas accedieron a la independencia, en su mayor parte establecieron para sus límites territoriales
la doctrina del uti possidetis juris.
En el Derecho Romano, aquella expresión significada “como poseéis, seguiréis poseyendo”.
SOBERANÍA TERRITORIAL
La soberanía en relación con el territorio es un poder que, en ese ámbito, el estado ejerce sobre las personas. Dentro de su territorio,
el estado ejerce una “competencia territorial mayor”. La competencia mayor se caracteriza por la plenitud de su contenido y por la
exclusividad de su ejercicio.
Plenitud → el estado es dueño de reglamentar y de administrar las instituciones y actividades humanas más diversas. La competencia
estatal se aplica por vía de legislación, de reglamentación, de jurisdicción o de administración.
Hay limitaciones a esta plenitud, impuestas por la coexistencia internacional de los estados, que se han acentuado debido a la creciente interdependencia entre los estados, a veces por imperativo del ius cogens, como el de la protección de ciertos derechos fundamentales, o bien por el principio de la utilización razonable del territorio.
Exclusividad → Cada estado ejerce a través de sus propios órganos, los poderes de legislación, administración, jurisdicción y coerción
en su territorio. La igualdad soberana de los estados prohíbe a los demás inmiscuirse con el ejercicio interno de tales poderes, incluyendo el de prohibir el acceso al territorio de ciertos extranjeros o expulsar a los extranjeros indeseables.
Todo acto de fuerza de un estado en el territorio de otro estado es ilegítimo si se realiza sin su consentimiento.
Las limitaciones a la exclusividad las encontramos principalmente en las normas sobre inmunidad de jurisdicción en territorio nacional
de jefes de estado y de diplomáticos extranjeros como así también de buques y aeronaves de guerra. Hay excepciones o limitaciones
sobre ciertos territorios establecidas por tratado. También hay limitaciones a la soberanía territorial en las relaciones de los estados
con las organizaciones internacionales, que se imponen para que la organización pueda cumplir sus fines.
El territorio de un estado comprende:
- el territorio terrestre, incluyendo el suelo y el subsuelo
- las aguas interiores y el mar territorial, así como su lecho y subsuelo
- el espacio aéreo sobre la tierra, aguas interiores y mar territorial.
Más allá del mar territorial, el estado tiene derechos soberanos específicos, pero no soberanía plena. En la zona contigua conserva
ciertas competencias y en la zona económica exclusiva y en la plataforma continental allende las aguas territoriales, derechos soberanos de exploración y explotación de recursos naturales, de investigación científica, etc.
CURSOS DE AGUA INTERNACIONALES
Tocan orillas de distintos países, o atraviesan diferentes soberanía territoriales.
Los cursos de agua internacionales tienen una regulación especial, no rige el principio de soberanía territorial. Existen distintas teorías:
- integridad territorial absoluta
- soberanía absoluta del estado ribereño
- solidaridad: hay una comunidad de intereses entre los estados, que implica una cooperación sobre una utilización óptima. Se regula
por tratados.
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Puede haber también lagos internacionales y canales internacionales (generalmente de construcción artificial), o canales marítimos
internacionales (se produce una internacionalización, se sustraen de la soberanía territorial del estado en que se encuentran). Por
ejemplo, Estrecho de Magallanes.
SUBSUELO → igual régimen que el suelo
TERRITORIOS POLARES
El fallo sobre la Groenlandia oriental aplicado a las regiones polares demuestra que, para el derecho de gentes, aquellas regiones
pueden ser objeto de apropiación por los estados. Las teorías de la contigüidad y de la continuidad han recobrado cierto impulso,
teniendo en cuenta que el medio físico de que se trata es de tal índole que la ocupación permanente resulta muy difícil. Se debe diferenciar entre el Ártico y la Antártida
ÁRTICO
Es agua cubierta por hielo; es uno de los lugares en donde más impacta la crisis ambiental.
Tienen una funcionalidad más estratégica que económica.
Rige el principio de contigüidad o adyacencia: los estados mantienen su soberanía territorial que surge de la línea polar ártica.
La teoría de la contigüidad ha sido invocada por varios países. Aquellos países que como Rusia, Noruega, Dinamarca, Canadá, los
Estados Unidos, tienen un litoral que da sobre el Océano Ártico tendrían derecho, según la teoría de la contigüidad y continuidad aplicada a las regiones polares, a un sector de ese territorio con vértice en el polo norte y con lados en los dos meridianos que o unen con
los puntos extremos del litoral sobre el Ártico.
ANTÁRTIDA
Es un continente cubierto por hielo. Siete países reclaman soberanía sobre una porción (sector) de la Antártida por el principio de
adyacencia o contigüidad, además de nuestro país, Australia, Chile, Francia, Noruega, Nueva Zelanda y el Reino Unido. En algunos
casos tales sectores se superponen parcialmente.
Los países que pertenecen a la Unión Europea han reconocido sus respectivas soberanías.
“Tratado Antártico”
Se firmo en 1959 con el objeto de excluir a la Antártida del campo de la Guerra Fría y para facilitar la investigación científica, y entro
en vigencia en 1961.
Fue firmado no sólo por los países que reclamaban.
Hablamos de territorio antártico cuando nos situamos en la zona por debajo del paralelo de 60° (al sur del paralelo de latitud austral) y
dentro de ella al continente y a los hielos adheridos a las costas, mientras que las aguas se consideran alta mar aunque están congeladas temporariamente.
Establece una “cláusula paraguas” que al tiempo que preserva los eventuales derechos originados en las reclamaciones de las partes
hasta ese momento, importa el congelamiento de las pretensiones de soberanía sobre la Antártida mientras dure su vigencia y priva a
las actividades antárticas de toda posibilidad de generar títulos para el futuro o de reforzar los que pudieran tener; no pueden presentarse nuevas reclamaciones ni ampliaciones de las presentadas.
Este congelamiento no implicaba la renuncia al derecho de soberanía, ni tampoco el reconocimiento de la soberanía de otro estado.
Establece en segundo lugar, la despolitización del territorio antártico. La Antártida se reserva exclusivamente a las actividades pacíficas, particularmente a la investigación científica que es libre y no genera título alguno de soberanía para el futuro.
Hay bases científicas militares con fines pacíficos. Están prohibidos los ensayos nucleares y también hay una prohibición de eliminar
residuos en el continente.
Es libre la exploración pero sujeta a la cooperación entre los estados.
Los miembros originales y aquellos que manifiesten un interés especial en la Antártida, concretado en actividades o en el establecimiento de bases, son las partes consultivas y gozan de una situación especial. Se reúnen cada dos años para considerar cualquier
tema relativo a la vida del Tratado y adoptan recomendaciones por unanimidad.
Los países tienen derecho a nombrar “observadores”, lo que implicaría una suerte de derecho de inspección sobre las instalaciones
de otros países.
Se estableció un plazo y reuniones periódicas.
Más adelante se firmaron otros acuerdos, particularmente relacionados con la protección del medio ambiente. En 1980, la Convención
de Canberra relativa a la protección de la flora y fauna marina, y en 1988 la de Wellington sobre responsabilidad por daños causados
debido a la exploración y explotación de los recursos minerales en la Antártida.
En 1991 se firmo el Protocolo al Tratado Antártico sobre Protección del Medio Ambiente (Madrid), que declara reserva natural al continente Antártico y prohíbe la explotación minera por 50 años.
La Antártida, ¿es un espacio internacional común? Si la opinión de la comunidad internacional en su conjunto así lo considera, las
partes de la Antártida que no han sido objeto de reclamaciones territoriales hasta el presente se caractericen como un espacio común
internacional, no susceptible de apropiación.
ESPACIO AEREO → ¿Cuáles son las competencias del estado? ¿Existe soberanía?
En 1919 en Paris se celebra la primera convención sobre el espacio aéreo; no firmaron los EEUU, la URSS y Alemania.
2 teorías
libertad de aeronavegación, todos podemos usar el espacio aéreo
soberanía del estado subyacente (este criterio primó en la convención)
Luego comienza a utilizarse el espacio aéreo para el comercio y el transporte de personas.
Convención de Chicago → principios:
- soberanía del estado subyacente
- aplicar estas disposiciones a la aeronavegación civil
- libertad de sobrevuelo y escala técnica de las aeronaves que no tenían escala fija
- creo la OACI (Organización de la Aeronavegación Civil Internacional)
Las aeronaves siempre tienen que tener nacionalidad.
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La tendencia actual es a una mayor liberalización del transporte internacional, de las rutas en materia comercial y civil (no militar ni
aduanera).
Seguridad aduanera → ilícitos que se cometen en el espacio aéreo
Convención de Tokio (1963), regula los delitos penales o simples hechos que perturben el vuelo; el estado de la matricula de la aeronave sería el responsable de juzgar ese hecho.
Convención de la Haya (1970), sobre secuestro de aeronaves.
Convención de Montreal (1971), complementa el listado de delitos penales contra la aviación.
ESPACIO EXTRATERRESTRE → ¿Cómo se usa ese espacio? ¿Hay soberanía o no?
1967 Tratado sobre Principios Jurídicos… “Tratado del Espacio”
Sólo 2 países podían discutir por contar con el desarrollo tecnológico necesario: EEUU y la URSS. Se establece la libertad de exploración utilización en condiciones de igualdad conforme al derecho internacional.
¿Cuál es el límite del espacio aéreo? Distintas teorías:
- determinados kilómetros
- hasta la estratósfera
- principio de gravedad
- según funcionalidad de la actividad
Hay 4 tratados complementarios.
Convención sobre responsabilidad internacional causada por objetos lanzados al espacio.
Convención que estableció un registro sobre los objetos lanzados al espacio.
“Tratado de la Luna” (1979).
¿Cuál es el régimen jurídico?
El espacio extraterrestre es cosa común, sería absurdo aplicar una división entre los estados.
Se considera “patrimonio común de la humanidad”. Este concepto tuvo su origen en el desarrollo del espacio extraterrestre. Ante la
necesidad de elaborar una doctrina sobre la naturaleza jurídica del espacio extraterrestre, los juristas internacionales y los propios
organismos internacionales acuñaron la figura de la “res communis humanitatis” propuesta por el representante argentino Dr. Aldo
Armando Cocca. Este fue el origen del patrimonio común de la humanidad, receptado luego en le Tratado sobre Principios que deben
regir las Actividades de los estados en la Exploración y Utilización del Espacio Ultraterrestre, incluso la Luna y otros Cuerpos Celestes,
de diciembre de 1967.
Este tratado estableció en relación al patrimonio común de al humanidad, la insusceptibilidad de apropiación nacional del espacio
ultraterrestre, la Luna y otros cuerpos celestes (exclusión de soberanía); la regla que la exploración y utilización del espacio ultraterrestre deberán realizarse en interés y provecho de todos los países (hay una obligación de informar) y el principio de utilización del
espacio ultraterrestre se realizará con fines pacíficos (desmilitarización del espacio extraterrestre en relación a armas nucleares y de
destrucción masiva).
Posteriormente fue aprobado el Acuerdo que debe regir las actividades de los Estados en la Luna y otros cuerpos celestes, adoptado
por la AGNU en diciembre de 1979; también se adopta el principio de Patrimonio Común de la Humanidad. Concede al astronauta el
carácter de “representante de la humanidad” en el espacio y otorga a la humanidad un patrimonio compuesto por el espacio mismo, la
luna y los cuerpos celestes.
Estos son antecedentes de la institución que alcanzara mayor precisión en la Parte XI de la Convención de Montego Bay, sumando a
este patrimonio la vasta “Zona” de los fondos marinos y oceánicos bajo alta mar.
Responsabilidad internacional en el espacio extraterrestre → las actividades extraterrestres son consideradas ultrapeligrosas, por las
caídas de satélites, contaminación, etc.
Cuando el daño es en la tierra se considera que es responsabilidad exclusiva del estado que lanzó el objeto al espacio.
¿Qué naturaleza tiene el AIRE desde el punto de vista jurídico? → es una cosa común, nadie puede apropiársela.
BOLILLA VI
DERECHO DEL MAR
EVOLUCIÓN HISTÓRICA Y DOCTRINARIA
¿Qué naturaleza jurídica tiene el mar? Es una cosa común; sin embargo, hasta hace un tiempo era considerado “res nullis” y por lo
tanto podía ser apropiado. Esto siempre hablando de ALTA MAR; que se diferencia del MAR TERRITORIAL que pertenece al estado
ribereño.
Se extrae la posibilidad de expropiación, luego de un proceso larguísimo que comienza prácticamente con el inicio del derecho internacional. Los romanos ya habían dicho que el mar y sus adyacencias eran cosa común. Roma fue quien primero estableció una doctrina sobre la naturaleza jurídica del mar. El mar era uno de los elementos que la naturaleza pone al alcance de todos para uso común, insusceptible de apropiación individual; “res communis”, son aquellas cosas que por derecho natural pueden ser aprovechadas
por todos los hombres, pero no pueden ser propiedad de particulares.
La utilización de este medio y las particularidades de la vida en el mar derivaron en diversas compilaciones de reglas, usos y costumbres del derecho marítimo hacia la Edad Media.
En el campo del “derecho público” el mar fue escenario de sucesivas pretensiones de dominio.
El mar adquiere verdadera trascendencia para el derecho con el advenimiento de los grandes descubrimientos geográficos, producto
del avance de la tecnología de la navegación.
Con la expansión europea, que tiene lugar a partir de la navegación, comienza el debate doctrinario acerca de qué pasa con el mar,
más allá del mar territorial; los descubridores pretendían apropiarse de las tierras y aguas.
España y Portugal → poder del Papa (Bula) temporal; se lleva a cabo una división de las tierras y aguas que no pertenecían a ningún
rey o príncipe cristiano (se divide el mundo en dos).
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Las bulas papales y los tratados suscriptos entre España y Portugal, asignaban a éstos las tierras y los mares libres de dominio, descubiertos o a descubrir y que no estuviesen poseídos por otro príncipe cristiano. Estas pretensiones no fueron reconocidas en la magnitud de su otorgamiento por Inglaterra, Holanda y Francia. La asignación de soberanía o dominio sobre los mares contrastaba con el
“principio de la libertad” que, como recepción de la doctrina romana sobre el carácter res communis del mar y su ribera, se l egislaba
en los textos medievales.
GROCIO, considerado el fundador del Derecho Internacional, es el principal vocero del principio de libertad. Según él, el fundamento
de la libertad de comercio y navegación por el mar reside en que éste es la vía natural de comunicaciones e intercambio entre pueblos
que sólo tiene acceso a riquezas insuficientes. Por lo tanto, la libertad de navegación y comercio son derechos naturales al alcance de
todas las naciones.
La tesis de Grocio fue finalmente adoptada. Desde comienzos del siglo XIX se abandona toda pretensión de señorío exclusivo sobre
alta mar, consagrándose el principio de la libertas de los mares que otorga idénticos derechos de navegación, pesca, luego también
colocación de cables y conductos submarinos y sobrevuelo, a todos los estados, tengan o no acceso directo al mar. → “MARE LIBERUM”
La disputa pasa por una costumbre internacional que desde tiempos remotos (derecho internacional clásico) consideró a la franja de
mar adyacente a las costas del estado como formando parte de su territorio e incluso se ha sostenido que esa porción del mar, conocida como mar territorial, siempre estuvo excluida del principio de la libertad de los mares.
Se dividió el mar en
MAR TERRITORIAL (3 millas marinas)
a partir de las 3 millas se considera ALTA MAR o MAR LIBRE
que es común e insusceptible de apropiación y donde todos los
estados pueden navegar libremente y utilizar sus recursos
Para determinar la naturaleza jurídica del mar territorial hubo varias teorías.
La teoría predominante postula que en virtud del derecho de soberanía, el estado no tiene sobre su territorio el dominio sino el imperium y por lo tanto, siendo el mar territorial una porción de territorio del estado ribereño (una suerte de prolongación del mismo), el
estado ejerce sobre él la plenitud de las competencias características de la soberanía, comprendiendo el lecho y subsuelo. Sin embargo, esta plenitud de competencias se ejerce de conformidad a ciertas limitaciones puestas en beneficio de la comunidad internacional. Los buques extranjeros pueden transitar este espacio pero de manera pacífica → lo que se llama “paso inocente”.
Este es el criterio sustentado por la Corte Internacional de Justicia en el asunto de las Pesquerías, donde expresa que “las aguas
territoriales son un accesorio del territorio terrestre”.
Establecida la accesoriedad del mar territorial, la cuestión fundamental giro alrededor de la determinación de su anchura, considerándose como regla histórica la “de las 3 millas”.
La distancia, medida desde la costa, está relacionada al alcance del disparo de una bala de cañón, fijada consuetudinariamente hacia
fines del siglo XVIII (habla de la vinculación entre el mar y la defensa del estado).
Esta regla de las 3 millas ha sido sostenida como un principio de Derecho Internacional consuetudinario; si bien no ha sido uniformemente seguida.
Junto al mar territorial, casi sierre se ha establecido zonas de diferente anchura para fines de policía aduanera, fiscal o sanitaria. En
todos los casos, la regulación del mar territorial y sus zonas adyacentes se efectúa a partir de la “línea de base”, fijada en la línea de la
más baja marea. “Aunque es verdad que el acto de delimitación es necesariamente un acto unilateral, porque solamente el estado
costero puede hacerlo, la validez de al delimitación con relación a otros estados, depende del derecho internacional” (CJI, caso Pesquerías).
¿Desde dónde se miden las 3 millas marinas?
Se toma en cuenta la línea de base de la baja marea (línea de base normal).
Al finalizar la Segunda Guerra Mundial y ya anteriormente se realizaban negociaciones para extender esa franja de mar territorial,
sobre todo los recursos minerales formaron parte principal del debate.
Esta división ya no les sirvió a los estados. Para 1930, fecha en que se reúne la Primer Conferencia de Codificación del Derecho del
Mar, regla consuetudinaria de las 3 millas ya había caducado. Muchos estados ya habían ampliado o pretendido ampliar su franja de
mar territorial.
En la década de los 40 comienza a manifestarse una tendencia hacia la ampliación sustancial de competencias estatales sobre ámbitos marinos que hasta entonces, o carecían de regulación o podían considerarse como res nullius, o subordinados al régimen de alta
mar.
En 1945 el presidente estadounidense, Harry S. Truman, emite 2 proclamas sobre los derechos que tenían EEUU sobre las adyacencias del mar territorial y los recursos que allí se encontraban, que pueden considerase la génesis de la nueva doctrina de Derecho del
Mar.
Muchos estados comienzan a extender su jurisdicción a la “zona contigua” (12 millas marinas), sobre esta franja los estados tenían
una jurisdicción soberana (art. 1340 CC), pero continuaba siendo alta mar, no modificaba su naturaleza jurídica.
Se establecen derechos que se consideraban de “jurisdicción y control” (no implica admitir la soberanía), tanto sobre los recursos
vivos del mar y principalmente sobre el lecho y subsuelo del espacio ubicado “bajo la alta mar” próxima a las costas, que se denomina
“plataforma continental” (la prolongación del territorio más allá del mar territorial).
Producto de los actos unilaterales o bilaterales, surge en la evolución normativa del Derecho del Mar, el ámbito “plataforma continental”.
Con las declaraciones de Chile y Perú se produce una diferencia cualitativa pues por primera vez se habla de las “200 millas” como
límite mínimo de las pretensiones estatales. Esta zona marítima no es propiamente un mar territorial de 200 millas sino una “zona
económica” o “mar patrimonial”; antecedente del concepto de “zona económica exclusiva” posteriormente adoptado (ver pags. 51 a
5a, libro de Montsanto).
En 1958, en el marco de la Comisión de Derecho Internacional de la ONu, se reúnen los estados y celebran → CONVENCIÓN DE
GINEBRA SOBRE DERECHO DEL MAR
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Las Convenciones de Ginebra de 1958 son 4 más un Protocolo facultativo para la solución pacífica de controversias.
- Convención sobre el Mar Territorial y Zona Contigua
- Convención sobre Alta Mar
- Convención sobre la Plataforma Continental
- Convención sobre Pesca y Conservación de los Recursos Vivos de al alta Mar.
Principios y regulaciones más relevantes:
- La soberanía del estado sobre el mar territorial, con derecho de paso inocente para los buques de cualquier bandera. Pero no se
establece la anchura del mar territorial.
- Una “zona contigua” con competencias limitadas del estado ribereño y con una anchura máxima de 12 millas marinas medidas
desde las líneas de base desde donde se mide el mar territorial.
- Libertad de la alta mar para los buques de todas las banderas; y establecimiento de 4 libertades fundamentales de alta mar:
1. libertad de navegación
2. libertad de pesca
3. libertad de tendido de cables y tuberías submarinas
4. libertad de sobrevuelo
- Concepto de “plataforma continental” como el lecho y subsuelo del mar en las zonas próximas a las costas más allá del mar territorial. Adopción de un criterio dual de delimitación de la plataforma continental: 200 metros de profundidad o, el límite de la explotabilidad conforme a las posibilidades tecnológicas de los estados (hasta donde sea susceptible de explotación).
Se habla de “derecho de soberanía” (≠ de soberanía) sobre la plataforma continental a los efectos de la exploración científica, explotación… de los recursos naturales.
Estas convenciones se redactan sobre la vigencia de la norma consuetudinaria de las 3 millas.
No todos los estados participaron de la Convención de Ginebra de 1958, Argentina no participó pero pese a ello dictó normas acordes
a la convención.
La gran puja continúa hoy en día por la explotación de los recursos naturales.
Regla de las 200 millas: los países que viven o basen su economía principalmente en la explotación de los recursos del mar fueron
quienes impulsaron la extensión de los derechos de los estados hasta una mínima o máxima extensión de 200 millas (países sudamericanos, Argentina fue parte).
Se reúne una conferencia en 1970. ¿Qué pasa con el lecho y subsuelo más allá de la plataforma continental? No se encontraba regulado en ninguna parte.
No importaban tanto los recursos vivos (generalmente se desarrollan en las cercanías de las costas), importaban los recursos minerales.
Esta conferencia lleva nueve años, y recién en 1982 queda abierta a la firma la CONVENCIÓN DE MONTEGO BAY.
Aspectos más destacados:
-La Convención regula sobre todos los ámbitos marinos, considerados como una unidad. Establece un régimen jurídico aplicable a
los espacios clásicos del derecho del mar como también a nuevos ámbitos surgidos para el derecho contemporáneo; determina los
límites y los procedimientos de fijación de cada uno de los ámbitos sobre los que regula.
-La Convención adopta una clasificación de los estados desde el punto de vista de su relación con el mar: estados ribereños, estados
en situación geográfica desventajosa, estados archipelágicos, estados insulares y estados sin litoral.
-A diferencia de la anterior convención, establece la anchura del mar territorial en 12 millas y la de la zona contigua también en 12
millas, regulando sobre las líneas de base.
-Establece el paso en tránsito por los estrechos utilizados para la navegación internacional que es más amplio que el paso inocente.
-Establece le derecho de paso por vías marítimas archipelágicas, así como la delimitación de las aguas interiores de estos estados.
-Regula una nueva figura, la “zona económica exclusiva”, reconoce a los estados derechos de contenido económico, con una anchura de 200 millas medidas de las líneas de base.
-Se amplia el contenido del concepto “plataforma continental”, estableciéndose una extensión de 200 millas contadas desde las líneas de base o más allá de ese límite en algunos casos.
-Respecto a la alta mar, ratifica las libertades clásicas y regula sobre la contaminación, seguridad, investigación científica, conservación de los recursos y tráfico ilícito de estupefacientes.
Nuevo ámbito: “la Zona” (fondos marinos y oceánicos fuera de los límites de jurisdicción nacional), los declara patrimonio común de la
humanidad.
-Crea organismos internacionales: Autoridad Internacional de Fondos Marinos (para la administración y utilización de los recursos) y
Tribunal Internacional de Derecho del Mar.
-La convención regula además sobre cuestiones ecológicas y de medio ambiente y sobre desarrollo y trasmisión de tecnología marina.
LOS ESPACIOS MARÍTIMOS. SU DELIMITACIÓN
Los 4 espacios marinos “clásicos” son: aguas interiores, mar territorial, zona contigua y alta mar. La naturaleza jurídica de cada uno de
ellos es diferente.
Las aguas interiores, que se ubican desde las líneas de base hacia el interior del Estad, son parte del territorio de éste. El mar territorial es una prolongación natural del territorio estatal y cae bajo su soberanía, con características y restricciones de ella que corresponden al ejercicio del “jus communicationis” por terceros estados. La zona contigua fue una franja de alta mar, hoy de la zona económica
exclusiva donde el estado ejerce ciertas competencias limitadas, alta mar, es una res communis.
2 cuestiones debatidas: la anchura del mar territorial y el establecimiento de las líneas de base.
Tradicionalmente, las líneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial se establecieron siguiendo la “línea de
la más baja marea”, el espacio terrestre que las aguas bañan y desocupan a lo largo de la costa. La cuestión es simple cuando se
trata de costas de formas regulares o levemente sinuosas. En el caso de escotaduras profundas, bocas de ríos, bahías o golfos, se ha
debido apelar a una línea de base recta, imaginaria, que une los puntos más extremos de la baca respectiva, en la medida que esta
abertura tenga una anchura relativa o las sinuosidades resulten de imposible seguimiento.
Existen situaciones especiales:
- MARES INTERIORES: constituyen un fenómeno geográfico por el cual quedan encerradas como aguas interiores porciones del
mar conectadas por estrechos cuyas márgenes pertenecen al mismo estado.
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- BAHÍAS HISTÓRICAS: son aquellas escotaduras que, con independencia de su anchura o de la superficie cubierta por las aguas,
han sido consideradas como bajo soberanía de uno o más estados, por su utilización inmemorial y su particular conformación geográfica, y donde los demás estados ha prestado su consentimiento a dicha utilización exclusiva.
Se sostuvo el carácter de bahía histórica del Río de la Plata.
Presenta dificultades el establecimiento de líneas de base cuando la costa tiene una configuración extremamente sinuosa o irregular,
o cuando entre tales irregularidades se presentan islas. la línea de base no puede establecerse siguiendo todas las irregularidades o
accidentes. Se ha apelado a una fórmula geométrica que involucra hacia adentro dichas irregularidades y accidentes, uniendo los
puntos más extremos. El problema radica en que tal establecimiento tiene como coronario que se consideran aguas interiores, aguas
que anteriormente eran mar territorial y provoca una ampliación de la anchura de éste.
CASO DE LAS PESQUERÍAS
En 1951 la Corte Internacional de Justicia tuvo oportunidad de expedirse en el “caso de las Pesquerías”, entre Noruega y Gran Bretaña. En julio de 1935, Noruega dicto un Decreto delimitando la zona de pesca. Gran Bretaña demandó ante la CIJ a Noruega, peticionando que se resolviera si la delimitación efectuada por Noruega de su zona de pesca y las líneas de base establecidas era conforme
al derecho internacional.
Se han establecido tres métodos para aplicar la LÍNEA DE BASE: el del trazado paralelo a la costa; el de los arcos de círculo; y el de
las líneas de base recta (ver pag. 37 libro Monsanto).
En el caso de una costa escotada o bordeada de archipiélagos, la línea de baja marea no puede considerarse una regla aplicable;
exige la aplicación de un método diferente.
A los efectos de seguir la dirección general de la costa, algunos estados han establecido el método de las “líneas de base recta”, que
consiste en fijar puntos apropiados de la línea de más baja marea y unirlos mediante líneas rectas.
La Corte resolvió que el método empleado por el decreto noruego no es contrario al derecho internacional y que las líneas de base
fijadas tampoco son contrarias al derecho internacional; se consolida la posibilidad de establecer líneas de base rectas teniendo en
cuanta las particularidades de los estados.
Este fallo constituye un verdadero hito en la evolución del derecho del mar.
LOS RECURSOS MARINOS
Los recursos del mar son de 4 tipos:
- Biológicos: son los recursos vivos, como por ej, los peces, crustáceos, moluscos, mamíferos marinos y plantas acuáticas.
- Químicos: son elementos como la sal, bromo, manganeso, etc., disueltos en las aguas del mar, así como el agua potable obtenida
por la desalinización considerada como recurso.
- Físicos: son las propias aguas y los vientos en cuanto generadores de energía termal.
- Geológicos: pueden clasificarse en depósitos orgánicos (fundamentalmente el petróleo y el gas natural del subsuelo marino), depósitos detríticos (son resultado de la acumulación de sedimentos producidos por la erosión de rocas y suelos, arrastrados al mar por
acción de viento y las corrientes fluviales), y depósitos de minerales autigénicos (son acumulaciones de sustancias químicas y derivados biológicos, compuestos fundamentalmente por carbonato de calcio, fosforitas, barros metalíferos, salmueras calientes, gemas de
coral y nódulos de manganeso).
Todos los autores coinciden en que los “nódulos de manganeso” o “nódulos polimetálicos” resultan ser los recursos de mayor potencial económico.
DERECHO CONTEMPORÁNEO
Espacios marinos:
- aguas interiores
- 12 millas de mar territorial (soberanía)
- 12 millas de zona contigua
- 200 millas “zona económica exclusiva”
(derechos de soberanía)
- 200 millas “plataforma continental”
- y a partir de este límite la alta mar que es
“patrimonio común de la humanidad”
¿Cómo se delimitan?
¿Qué competencias tiene el estado?
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AGUAS INTERIORES
Son aquellas, incluyendo partes del mar, que se encuentran sometidas a al soberanía del estado, en situación idéntica al territorio
terrestre.
Según el art. 8 de la convención de Montego Bay, “las aguas situadas en le interior de la línea de base del mar territorial se considerarán como aguas interiores”.
En el caso de los estados archipelágicos, se trazarán líneas de base archipelágicas rectas, y las aguas encerradas por las mismas,
adquieren el carácter de aguas archipelágicas.
Normalmente los países tienen un territorio desperfecto en su mirada continental, con accidentes. En estos casos puede adoptarse el
método de líneas de base recta a los fines de al medición del mar territorial; se va a tener en cuenta la línea de la más baja marea,
uniendo los puntos establecemos una línea recta, las aguas que quedan dentro de la base son “aguas interiores”.
Hay un límite máximo de 24 millas marinas, más allá de las 24 millas ya no son aguas interiores y la línea de base recta deberá trazarse hasta una máximo de 24 millas marinas. Las bahías históricas constituyen una excepción.
Puede que un estado tenga islas adyacentes; la línea base se va a contar desde el espacio exterior de la isla.
Las aguas interiores conforman el territorio.
MAR TERRITORIAL
Históricamente se consideraba hasta las 3 millas. Actualmente después de la Convención de Jamaica de 1982 comprende hasta las
12 millas marinas.
La soberanía del estado ribereño se extiende más allá de su territorio y de sus aguas interiores, a la franja de mar adyacente, “mar
territorial”; ésta soberanía se extiende sobre el espacio aéreo sobre el mar, así como sobre el lecho y subsuelo.
En el mar territorial, el estado ejerce la plenitud de sus competencias, con las limitaciones y excepciones propias establecidas por la
Convención y otras normas del derecho internacional.
La limitación fundamental a esta soberanía es el “paso inocente” de los buques extranjeros tanto públicos como privados. El paso
inocente comprende el derecho de navegar por el mar territorial en sentido paralelo a las costas o atravesarlo para entrara o salir de
los puertos o en su caso de las aguas interiores, así como la estancia o detención.
Este derecho pueden ejercerlo los buques de todos los estados ribereños o sin litoral. El paso será rápido e ininterrumpido, salvo el
cado de detención y fondeo en al medida que constituyan incidentes normales de al navegación o se realicen con el fin de prestar
auxilio a personas, buques o aeronaves en peligro o en dificultad grave.
El paso es inocente mientras no sea perjudicial para la paz, el buen orden o la seguridad del estado ribereño. El estado ribereño podrá
impedir todo paso no inocente o suspender temporalmente en determinadas áreas de su mar territorial el paso inocente cuando sea
indispensable para la protección de su seguridad.
Los submarinos y otros sumergibles, deberán navegar en superficie y enarbolar su pabellón.
Por su parte, el estado ribereño no podrá obstaculizar el paso inocente, deberá dar noticia de cualquier peligro para la navegación y
podrá dictar leyes y reglamentaciones.
No existe libertad de sobrevuelo sobre el mar territorial par alas aeronaves extranjeras. El estado tiene la facultad de regulación de la
aeronavegación sobre su mar territorial.
(más detalles, ver pags. 89 a 99, libro de Monsanto)
ZONA CONTIGUA
Es una franja de mar, adyacente al mar territorial, en que el estado ejerce ciertas competencias limitadas. Se fue consolidando en
garantía de poder ejercer los derechos de soberanía sobre el mar territorial. La Convención de Jamaica, reconoce el derecho del estado ribereño de adoptar medidas de fiscalización necesarias para prevenir las infracciones a sus leyes y reglamentos aduaneros,
fiscales, de inmigración o sanitarios que se cometan en su territorio o en su mar territorial y para sancionar tales infracciones.
Comprende hasta 12 millas marianas (24 millas marinas desde la línea de base).
El estado tiene facultades exclusivas pero limitadas, principalmente funciones de policía, aduanera y de policía migratoria.
¿Qué pasa con los recursos económicos (vivos, ecológicos y minerales) de esta zona?
En el derecho clásico después de estas 24 millas era alta mar. Con la convención nace un nuevo espacio marítimo.
ZONA ECONÓMICA EXCLUSIVA
Abarca hasta 200 millas marinas tomadas desde el límite exterior (o 188 millas contadas desde el mar territorial).
El origen de esta institución esta ligado a la pretensión de los estados de establecer competencias sobre franjas anteriormente consideradas de alta mar, para el aprovechamiento exclusivo de los recursos económicos, principalmente los provenientes de la pesca.
Se hizo necesaria la regulación, fundamentalmente apuntada a la racionalización de la explotación de los recursos.
Los estados comenzaron a establecer zonas adyacentes a su mar territorial de diferentes extensión, sobre las cuales ejercían competencias exclusivas en materia de conservación, protección, exploración y explotación de los recursos pesqueros.
La necesidad de fijar un límite razonable a esta zona marítima fue motivo de arduas disputas.
Finalmente el límite se estableció en 200 millas marinas medidas desde las líneas de base desde donde se cuanta la anchura del mar
territorial, excluyendo este.
¿Qué puede hacer un estado en esta zona? Tiene derecho sobre la producción, la explotación y la conservación de los recursos existentes. Tienen derecho de soberanía (no soberanía), que importa la exploración y explotación de los recursos naturales de las aguas,
su lecho y subsuelo. También tiene el estado algunos derechos residuales como derecho de inspección.
Es un tema económicamente central.
ALTA MAR
Rige lo que se conoce como “libertades de alta mar”, que son: libre navegación, tendido de canales submarinos, sobrevuelo, pesca,
construcción de islas artificiales, investigación científica, etc., siempre que sea conforme al derecho internacional y de manera pacífica.
2 convenciones fundamentales: Convención de Ginebra de 1958 y la Convención de Montego Bay,
ésta última incorpora nuevos espacios.
CASO PESQUERIA (Noruega y Gran Bretaña, se discute la violación al paso inocente y delimitación)
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CASO CHE AND FISHERS C/PERFECTURA NAVAL (de nuestra corte, lo detienen por considerar que estaba pescando en la zona
económica exclusiva).
Puede haber estados que no tengan litoral marítimo, la convención también regula este caso.
Por debajo de las aguas, continúa el continente, existe una prolongación subterránea del continente.
Nace con la convención un nuevo espacio submarino, la plataforma continental, que llega hasta el margen continental o establece la
convención, hasta 200 millas marinas por debajo.
La plataforma continental coincide con la zona económica exclusiva.
Se regula la explotación del subsuelo generalmente a través de perforaciones.
En los casos en que la plataforma continental se extiende más allá de las 200 millas, el estado puede reclamarse hasta las 350 millas
pero de la explotación más allá de las 200 millas debe darse un porcentaje a la Comisión de límites.
¿Qué hay debajo de alta mar?
Gran innovación de la Convención del Derecho del Mar de 1982.
¿Quién explota lo que se conoce como fondos marinos y oceánicos? La convención crea un espacio que denomina “la zona”; este
espacio encierra una gran riqueza mineral en los nódulos polimetálicos, cuya fuente de riqueza principalmente es el manganesio.
Estos fondos tienen el carácter de patrimonio común de la humanidad (recomendado por 1 argentino)
La convención crea una Autoridad de Fondos Marinos y Oceánicos, crea también una empresa de carácter internacional que va a
regular esa explotación.
Por último crea un Tribunal Internacional del Derecho del Mar.
ESTADOS ARCHIPELÁGICOS
Un estado archipelágico es diferente de un archipiélago; son estados conformados por 2 o más islas.
¿Cómo se establece el límite exterior?
9 X 1 → no puede haber más de 9 veces espacio marítimo que la superficie de territorio.
BOLILLA VII
TRATADO DEL RÍO DE LA PLATA
¿Cuál es el límite litoral marítimo del Río de la Plata?
Una línea recta marca el límite externo.
Se traza un “línea de equidistancia”, partiendo del medio de la línea imaginaria que trazamos para decidir, siguiendo las costas adyacentes.
Desde el medio de la línea media trazamos esta línea de equidistancia.
¿Cómo es la navegación?
Hay libertad de navegación y sobrevuelo en los mares más allá de las 12 millas territoriales (pasando el mar territorial). Cada estado
reserva su mar territorial.
También es libre la navegación y sobrevuelo en la desembocadura del río, esto fue acordado entre la Argentina y Uruguay.
En materia de pesca marítima, en las 12 millas de mar territorial es exclusiva. A partir de la milla 12 tengo una zona común. Se trazan
arcos de circunferencia de 200 millas marinas (que coincide con la zona económica exclusiva), cada uno con centro en Punta del Este
y Punta Raza respectivamente.
Dentro de estos arcos será una zona común de pesca.
El volumen de pesca se repartirá de manera equitativa en la medida del aporte de cada país.
Quedan excluidos de este acuerdo los mamíferos acuáticos.
Hay prohibición de contaminar las aguas, de verter hidrocarburos. Puedo investigar libremente pero debo notificar al otro país y éste
puede participar en la investigación.
El frente crea una Comisión Técnica Mixta con sede en Montevideo, cuya función es el manejo y conservación de los recursos en el
medio marino, fija los cupos de pesca y controla que no se violen.
Se diferencia de la Comisión Administradora del Río de la Plata con sede en la Isla Martín García.
En materia de defensa cada país se ocupa de defender su parte.
En materia de controversias, si no puede resolverse cualquiera de las partes puede recurrir a la Corte Internacional de Justicia.
RÍO URUGUAY (no tenemos frente marítimo)
2 instrumentos jurídicos: Tratado del Río Uruguay de 1961 y Estatuto del Río Uruguay de 1973.
El tratado centralmente fija los límites y divide las islas (su jurisdicción) art. 1 del Tratado
Establece la libertad de navegación entre los países y además que se va a mejorar y conservar el canal de navegación. Deja la mayoría de los temas al Estatuto.
El Estatuto es clave para entender el conflicto de las papeleras. Por un lado tenemos en este caso el problema de la contaminación
trasfronteriza (una actividad lícita del estado que tiene efectos dañosos sobre el otro estado, violando el derecho internacional); además esta planta va a estar en contacto y utilizando el río que es un recurso común (es un problema de uso compartido del río Uruguay).
El Estatuto del Río Uruguay establece un mecanismo de resolución de conflictos.
Los primeros capítulos son similares al Tratado del Río de la Plata; es importante el capítulo 7 que habla del “aprovechamiento de las
aguas”. Cada país puede provechar las aguas teniendo sólo como límite el derecho del otro estado.
Capítulo 10 habla de la “contaminación” y de la responsabilidad por la misma.
Capítulo 13 crea una Comisión Administrativa con sede en Paysandú que tiene personalidad jurídica.
Cuando hay una obra tengo la obligación de notificar a la comisión.
CASO DE LAS PAPELERAS
Esta resuelta la cuestión de la competencia, las partes negocian y si no llegan a un acuerdo, tienen la competencia admitida de la
corte Internacional.
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Hay que determinar si Uruguay cumplió con la obligación de notificar a la comisión.
La Argentina dice que hay una violación al Estatuto, y pidió a la Corte medidas cautelares que la Corte rechazó, porque Argentina no
ha probado el daño inminente irreparable.
Esta cuestión ya la perdimos, ahora se discute la cuestión de fondo; ésta en juego la responsabilidad internacional por la violación del
Estatuto, por la contaminación, etc.
¿Cuál es el tema de fondo? Uruguay dice que la Argentina tiene un doble estándar, Argentina tiene habilitadas pasteras e condiciones
ambientales y materiales de producción peores a las de Botnia. Uruguay dice que deberíamos fijar una reglamentación sobre la instalación de pasteras.
Muchos juristas dicen que “la solución no la va a dar la Corte”. Muy probablemente la Corte falle que si se produce contaminación será
responsabilidad de Uruguay. Después habrá que determinar si se produjo o no contaminación.
Argentina plantea el “principio previsorio” que invierte la carga de la prueba y deberá probarse que no contamina. La Corte no lo aceptó.
La controversia está en una solución jurídica; todo lo que hoy se está discutiendo se está dirimiendo en base a este Estatuto.
BOLILLA VIII
ORGANIZACIONES INTERNACIONALES
Son sujetos del derecho internacional.
¿Cómo nace una organización internacional?
Surgen a través de un tratado “constituyente”, que la dota de un conjunto de órganos, de propósitos propios, etc. Es un acuerdo de
voluntades.
No existen dos tratados iguales, no existen organizaciones iguales, por lo tanto no habrá un derecho de las organizaciones internacionales de carácter general, sino sólo un derecho supletorio que se va a complementar con cada cosa en particular.
Algunos elementos comunes:
1. Carácter interestatal, toda organización internacional será una asociación de estados.
Las ONG nunca van a constituir una organización internacional.
2. Carácter inminentemente voluntario, un estado nunca podrá ser compelido a formar parte como miembro de una organización
internacional.
3. Sistema permanente de órganos, a diferencia de otras organizaciones interestatales que no son permanentes; una conferencia
internacional por ejemplo que tiene un carácter temporal circunscripto a un fin en particular.
4. Voluntad autónoma, la voluntad jca de la organización internacional es diferente e independiente de los estados miembros. La
organización tiene un sistema propio de toma de decisiones en el marco de sus órganos.
5. Competencias propias, establecidas en el tratado.
6. Toda organización internacional es un ejemplo de cooperación institucional organizada.
CLASIFICACIÓN
1. Según el grado de participación de los estados de la comunidad internacional
Universales: parten del principio de inclusión y suponen que la cooperación prevista en su tratado instituyente puede ser desarrollada por todos los estados de la comunidad internacional.
Por ejemplo, la ONU.
Restringida: impera el principio de exclusión, el ámbito sobre el cual versará la cooperación estará limitado a un grupo de estados
determinados. Por ejemplo, la OTAN y la OPEP.
2. Según la materia sobre la que versa la cooperación
Con competencias generales: son aquellas cuyo tratado instituyente prevé que la cooperación se desarrolle en cuantas materias se
estime útil y oportuno. Por ejemplo, la ONU.
Con competencias restringidas o especiales: tienen un campo definido de actuaciones, ciñen el ámbito de actuación a alguna materia determinada. Por ejemplo, OIT, OMS, UNICEF.
3. Según el método sobre el cual los estados actuaran
De coordinación: las que orientan la conducta de los estados miembros para alcanzar los objetivos del tratado internacional (las
más comunes).
De control: surgen para velar por el cumplimiento de determinada norma del derecho internacional.
Por ejemplo, la OPANAL.
De integración: por ejemplo la Unión Europea.
COMPETENCIAS → Pueden ser:
De atribución: aquellas que están previstas expresamente ene le tratado instituyente.
Implícitas: no están enunciadas expresamente, sino que de la interpretación teleológica del tratado surgirán competencias para
poder alcanzar el objeto y fin.
ÓRGANOS
Necesariamente una organización internacional requerirá de órganos para poder actuar.
No puede hablarse en general de los órganos, cada organización tendrá sus órganos.
Con carácter supletorio y generalmente las organizaciones tiene una estructura tripartita: compuesta por un órgano con características
burocráticas que lleva adelante la organización (secretaria), órgano plenario (asamblea) y un órgano de gobierno restringido con respecto a la participación (consejo de seguridad).
Los órganos pueden ser:
Órganos intergubernamentales: la persona física representa al estado.
Los órganos intergubernamentales a su vez pueden ser:
Plenarios: forman parte de ellos todos los estados miembros (asamblea)
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Restringidos: forman parte de ellos sólo representantes de algunos estados, por ejemplo, Consejo de Seguridad. Éstos últimos pueden tener miembros permanentes y no permanentes.
Órganos no intergubernamentales: la persona física no representa al estado, ejemplo, la Secretaría General, los 15 jueces de la
Corte Internacional.
Los órganos no intergubernamentales podrán ser: parlamentarios (Consejo Europa), judiciales (Corte Internacional) y burocráticos
(Secretario).
¿CÓMO SE LOGRA Y EXPRESA LA VOLUNTAD? ADOPCIÓN DE DECISIONES.
MÉTODOS.
1. Unanimidad: consentimiento unánime, no puede haber dos opiniones diferentes.
2. Adopción sin voto: adoptada por el presidente del órgano.
3. Consenso: el presidente propone una solución y no debe recibir excepciones, por ejemplo AIFM, Autoridad Internacional de Fondos Marinos.
4. Votación: método de adopción de decisiones más común
voto igualitario (AGNU)
voto no igualitario
voto ponderado
aquel voto que vale más
que el de otro miembro
(FMI y Banco Mundial)
Por razones económicas
o de mayor desarrollo
derecho de veto
(Consejo de Seguridad)
ORGANIZACIONES INTERNACIONALES FRENTE AL DERECHO INTERNACIONAL
Organizaciones internacionales y los tratados: las organizaciones pueden celebrar tratados con sus estados miembros, con otros
estados o con otras organizaciones.
Convención de Viene de 1986 sobre Tratados.
Organizaciones internacionales y derecho de legación: se da el derecho de legación; no se da en su faz activa.
Organizaciones internacionales y subjetividad: CASO DE LOS DAÑOS A LOS PARTICULARES BELGAS EN EL CONGO (1948).
ORGANIZACIÓN DE NACIONES UNIDAS
Antecedentes. Sociedad de Naciones. Miembros. Órganos.
Siglo XX, Primer Guerra Mundial: nacimiento de Sociedad de Naciones; surge preocupación colectiva en torno a la preservación de la
paz. 3 corrientes de acción que llevarían a Sociedad de Naciones:
- trabajo de sociedad pacifistas, desde antes de la guerra por la carrera armamentista de los países europeos.
- Italia, Francia y Gran Bretaña comienzan a trabajar en proyectos públicos y privados tendientes a la conformación de una orga nización internacional.
- 14 puntos del presidente estadounidense Wilson, solicitando la creación de una asociación general de naciones.
Tratado de Versalles → no fue producto de una Conferencia de Paz
Se crea una Comisión de 19 miembros presidida por Wilson con el objeto de crear una organización internacional que bregue por la
paz.
En enero de 1920 nace SOCIEDAD DE NACIONES con sede en Ginebra.
Principios de Sociedad de Naciones:
- Limitación del recurso a la guerra, como un primer antecedente en la historia de la humanidad de querer poner fin a la guerra. No
puede ser utilizada para atentar contra la integridad o independencia de un estado soberano.
El hecho de que se haya limitado y no prohibido el recurso a la guerra, llevo a muchos autores a decir que Sociedad de Naciones
nació con destino a fracasar.
- Publicidad de las relaciones internacionales. Se atribuyó como una causa de la guerra la privacidad o secreto de las relaciones.
- No apartarse y respectar el derecho internacional.
Miembros
originarios: 31, en realidad fueron 30 porque EEUU nunca forma parte formal
invitados: fueron invitados a formar parte y ratificar el tratado 13 estados
admitidos: estados que pidieron incorporarse y fueron aceptados por los 2/3 de la asamblea
Las colonias y los dominios podían solicitar también su admisión.
Salida: en forma voluntaria con 2 años de preaviso, o por “expulsión” (1939 es expulsada la URSS).
Podía abandonarse también ante una enmienda del tratado, el estado que no ratificaba la enmienda quedaba afuera.
31
Estructura → 4 órganos principales:
Asamblea: es el órgano plenario, 3 representantes por estado como máximo, con 1 voto por estado.
Compuesta por 1 presidente y 7 comisiones que elaboraban dictámenes. Sus competencias eran las más amplias: “cualquier cuestión
que incumba a Sociedad de Naciones o afecte la paz”.
Las decisiones se tomaban por unanimidad; excepto la expulsión o nombramiento de secretario (2/3).
Consejo: tenía amplias competencias al igual que la asamblea.
Contaba con miembros permanentes (Inglaterra, Italia, Francia, EEUU y Japón; se agrega Alemania y la URSS luego) y otros 11 no
permanentes.
Para tomar decisiones también se requería al unanimidad, salvo para la expulsión.
Secretaría: órgano dotado de funciones administrativas; el secretario duraba 10 años. El personal de secretaría debía seleccionarse
de todos los estados.
Corte Permanente de Justicia: la actual Corte Internacional es continuadora de esta Corte, recogió el estatuto y lo hizo suyo, lo mismo
ocurrió con cuestiones de jurisdicción y jurisprudencia.
Es el órgano más importante y que mayor legado dejo de Sociedad de Naciones.
2 competencias: contenciosa y consultiva.
Fallos: CASO DE LAS CONCESIONES MAVROMMATIS (1925) entre Grecia y el Reino unido; LOTUS (1925) entre Turquía y Francia;
FABRICA DE CHORZOW entre Alemania y Polonia (1928).
Análisis crítico de Sociedad de Naciones: No cumplió con sus objetivos.
No tuvo una destacada actuación en materia de desarme; ni evito numerosos conflictos bélicos.
No logró la resolución pacífica de controversias. Tuvo una escasa participación de estados.
Sin embargo, fue el primer ensayo serio de una organización internacional con carácter universal.
Entre sus aciertos: fomento las relaciones entre los estados, la protección de minorías y refugiados, la abolición de la esclavitud, de la
trata de blanca. Tuvo también aspectos positivos en materia de salud.
Las colonias fueron administradas bajo el sistema de “mandato”.
Durante la Segunda Guerra Mundial técnicamente estaba viva pero funcionó como una oficina; llegó a coexistir durante algún tiempo
con Naciones Unidas. A su disolución, transfirió sus bienes a la ONU.
Antecedentes propios de las Naciones Unidas
Conferencias, reuniones, etc. de los estados:
1944 Declaración de los Aliados, participaron 14 estados, 9 de ellos eran gobiernos exiliados
1941 Carta del Atlántico
1942 Declaración de Washington. Por 1era vez aparece la mención al nombre de Naciones Unidas
1943 Declaración de Moscú
Agosto y septiembre de 1944 Conferencia de Dumbarton Oaks. Aparece el proyecto de la Carta de Naciones Unidas.
Febrero de 1945 Conferencia de Yalta. 3 autoridades llaman a la conferencia de San Francisco.
Acuerdan la conformación del Consejo.
24 de abril Conferencia de San Francisco, forman parte de ella 50 estados más.
(comienza a deliberar).
25 de julio se aprueba la Carta y Estatuto de la Corte.
24 de octubre de 1945 entra en vigor la Carta, considerado como Día de las Naciones Unidas. Esta es la fecha en que la ratifico la
mayoría (dentro de ellos los 5 miembros permanentes del Consejo)
Sede: Nueva York, en terrenos donados por la familia Rocker Feller.
CARTA DE NACIONES UNIDAS
Es un tratado especial, constitucional. Tiene 111 artículos, divididos en 19 capítulos y lo integra como apéndice el estatuto de la Corte.
Está redactado en 5 idiomas y se agregó el árabe.
Es un tratado particular, es el primer antecedente y excepción del efecto relativo de los tratados, ya que se considera que las pautas y
los principios de la Carta son “normas imperativas del derecho internacional: ius cogens”. Puede obligarse a estado no parte a respetarlos.
Para reformarse requiere del voto de las 2/3 partes de la asamblea y la ratificación de las 2/3 partes de los miembros entre los que
deben estar los 5 miembros permanentes.
Arts. 1 y 2 → Propósitos y principios → IUS COGENS
3 y 4 principios pilares del derecho internacional contemporáneo.
El uso de la fuerza está prohibido, salvo cuando se trate de legítima defensa individual o colectiva.
Ver miembros: 192 miembros en la actualidad, cómo se eligen, cómo se excluyen, retiro voluntario, miembro observador, sostenimiento económico, órganos primarios y subsidiarios, organismos especializados; Asamblea General, Consejo de Seguridad, Consejo Económico y Social, Consejo de Administración fiduciaria y Secretaría General.
BOLILLA IX
RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL
Consecuencias de la responsabilidad internacional: obligación de reparar.
¿Qué implica reparar? Al menos implica cesar con el hecho ilícito y volver las cosas a la legalidad, y compensar el perjuicio ocasionado.
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DAÑO → como elemento subjetivo: siempre que hay violación a la norma internacional, hay daño.
puede ser
patrimonial: lo repara pagando una indemnización, puedo mensurar el daño
no patrimonial: lo reparo con una satisfacción
CASO RAINBOW WARRIOR (Greenpeace, Francia y Nueva Zelanda)
MODALIDADES DE LA OBLIGACIÓN DE REPARAR
1. SATISFACCIÓN: presentar las excusas oficiales, castigar al funcionario, reconocer el hecho ante una autoridad o un tercer país,
pagar una multa simbólica.
2. RESTITUCIÓN: habiendo un daño, restituir es volver las cosas a su estado anterior. Por ejemplo, derogando una norma que viole
el derecho internacional.
3. COMPENSACIÓN: indemnizando con una suma equivalente al daño que se produjo y si no se puede, los daños y perjuicios, el
lucro cesante, el daño moral, etc.
DERECHO AMBIENTAL
Origen del debate: informe que encargó el Club de Roma que tomara en cuenta el crecimiento de la población mundial, el crecimiento
de la producción d los países desarrollados y la disponibilidad de recursos naturales.
El año 2015 sería el año en que las curvas comenzarían a descender, bajaría la producción pero también disminuiría la población
mundial.
Desde este informe hasta hoy, existe un debate más fuerte en relación a la cuestión ambiental.
Otro problema de relevante importancia es el producido por el “deshielo de los glaciares”.
Los recursos naturales generalmente están ubicados en los países menos desarrollados, por lo que existe un debate sobre el intento o
pretensión de los países desarrollados de internacionalizar los recursos naturales.
El tema de los biocombustibles es todo un debate: cuánto va a costar el traslado del biocombustible al resto del mundo; cómo será su
relación con la producción de alimentos, qué se producirá más combustible o alimentos.
La ONU cada dos años hace un informe sobre el desarrollo humano: “Informe 2007-2008 sobre el cambio climático”.
En 1999 el mundo consumía 6 veces más que lo que consumía en 1976.
2 etapas del Derecho Internacional Ambiental:
1° Protección del Recurso Individual
1891 Convención sobre Focas del Pacífico “Salven a Willy”
Convención Ballenera
Se agrega el concepto de “contaminación transfronteriza”.
2° Problema ambiental común al desarrollo humano
Se comienza a prohibir los ensayos atómicos, las actividades ultrapeligrosas.
1972 primer conferencia a nivel mundial convocada por ONU sobre “Medio Ambiente” en Estocolmo. Se produjo una declaración sobre medio humano que viene a ser como una Carta Magna Ecologista.
Se aprobó también el Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente.
1992 Conferencia de Río de Janeiro. Informe “Nuestro Futuro Común” de Bruntland, y se introdujo el término “desarrollo sustentable”.
Convención de Montego Bay.
PRINCIPIOS
- Derecho soberano de los estados de explotar sus propios recursos naturales de acuerdo a su propia política ambiental y la obligación… (art. 1. 21 de la Convención de Estocolmo).
- Principio de la Interdependencia, implica que en materia ambiental hay una interrelación ecológica (más importante).
Este principio está asociado a que en materia ambiental hay una responsabilidad es común pero está diferenciada.
- Principio precautorio, no hace falta certeza científica absoluta para tomar una medida de protección al medio ambiente; la lógica del
debate ambiental es al revés: primero debo probar que la actividad no produce daños.
Este principio esta asociado a la “equidad intergeneracional”.
- Obligación de información, por parte de los países que realicen actividades que pueden ocasionar daño ambiental.
- Principio de la evaluación previa del impacto ambiental.
- Principio de la no contaminación. Anteriormente conocido como “el que contamina, paga”, algunos estados podían pagar y otros no;
a algunos países les convenía pagar.
Se busca que el derecho internacional ambiental sea de ius cogens; y también existe todo un debate sobre la subjetividad internacional de las ONGs y de las acciones colectivas que denuncian cuestiones ambientales frente a la Corte Internacional.
Proyecto sobre responsabilidad internacional: ubica como un crimen del derecho internacional la contaminación ambiental.
BOLILLA X
RESOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
3 etapas:
- situación
- conflicto
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- controversia o diferencia
Definición de “controversia” que se da en el CASO MAUROMMATIS:
“Una controversia es un desacuerdo sobre un punto de hecho o de derecho, una opinión de tesis jurídica o de intereses entre dos
estados”.
La controversia puede versar sobre puntos de hecho no de derecho. Para que sea una controversia propiamente dicha tiene que estar
determinado el punto de diferencia.
Se basa en la pretensión de incumplimiento de una obligación internacional que otro estado rechaza (Diez).
NO JURISDICCIONALES
CONTROVERSIAS
Políticas: cuando una de las partes pretende una modificación del derecho vigente.
Jurídicas: cuando verse sobre la aplicación o interpretación
del derecho internacional vigente.
Generalmente las controversias tienen carácter mixto, porque todas tienen un sentido político y otro jurídico; la Corte
dijo que ella sólo se va a meter en las cuestiones jurídicas.
JURISDICCIONALES: cuando los estados hayan prestado su
consentimiento para acceder a la Corte
Pacíficos
MEDIOS DE RESOLUCIÓN
etapa clásica
No pacíficos
Diplomáticos
Jurídicos
Etapa clásica: la guerra no estaba prohibida y las controversias generalmente se resolvían por ella.
1899 1er Conferencia de Paz de La Haya, se propone la resolución mediante arbitraje.
En la 2da Conferencia se profundiza esta cuestión; la guerra continuaba siendo permitida.
Sociedad de Naciones → estado va a poder recurrir a la guerra si el otro había incumplido un laudo arbitral o sentencia judicial, pasados 3 meses de la sentencia.
1928 Pacto Kellogg-Briand, firmado por el canciller francés y el secretario de estado de EEUU. Fue una especia de renuncia al recurso de la guerra en cuestiones políticas.
Recién con la ONU surge la obligación de resolución pacífica de controversias, art. 2. 3 de la Carta.
Los medios de resolución pacífica de controversias se fueron incorporando en todos los pactos.
MEDIOS DIPLOMÁTICOS: la controversia se resuelve por acuerdo de partes con o sin intervención de terceros. La solución se logra
en un acuerdo entre estados y los medios se utilizan para llegar a ese acuerdo.
MEDIOS JURÍDICOS: un tercero resuelve el conflicto, a quien las partes se someten voluntariamente.
Puede ser un órgano ad hoc (árbitros) o permanente (Corte) → Estatuto art. 26
La doctrina sostenía que a las controversias políticas le correspondían la solución diplomática; y a las jurídicas, los medios jurídicos.
3 principios:
- Los estados tiene una obligación de comportamiento (art. 33 de la Carta de la ONU).
- Hay libertad para elegir el medio de solución, pero siempre tiene que ser son el consentimiento de ambas partes, una no le puede
imponer el medio a la otra.
- Prohibición de uso o amenaza de uso de la fuerza.
MEDIOS POLÍTICOS (negociaciones)
Son los más antiguos. Una vez que las partes pactan el medio y el procedimiento, el estado tiene la libertar de acción y pueden mantenerse o no.
Una vez que lleguen a un acuerdo se va a plasmar en un Pacto Internacional. No es necesario que el acuerdo se ajuste al derecho
internacional, puede surgir de una conveniencia política.
1. NEGOCIACIÓN DIRECTA (único donde no interviene un 3ero)
Método más antiguo; está basado en la vinculación directa de ambos estados y generalmente se encuentra a cargo de quien tiene el
manejo de las relaciones internacionales.
Es un mecanismo rápido (no requiere formalismo), pueden ser secretos y son inmediatos porque es directamente entre estados.
Se presentan inconvenientes al haber estados más fuertes que otros, puede que un estado imponga al otro, a veces incluso es muy
difícil llegar a un acuerdo, una parte puede llegar a retirarse y no se logra una solución.
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2. BUENOS OFICIOS
Un tercer estado acerca a las partes para que negocien o les brinda una ocasión para que discutan.
Puede ser ofrecida por el tercero o pedida por las partes; que un estado se ofrezca no implica que se entrometa en las cuestiones
internas del estado.
3. MEDIACIÓN
Interviene un tercer que escucha a ambas partes y hace una propuesta de solución no vinculante y las partes tienen que expedirse
sobre ella. Puede ser ofrecida o pedida por las partes.
Se diferencia de los buenos oficios en que el tercero en este caso interviene en la negociación.
Si no aceptan la propuesta o una parte se retira ya no les queda nada por hacer.
4. INVESTIGACIÓN O ENCUESTA
Se aplica cuando es necesario determinar los hechos controvertidos, fue creado en las Conferencias de La Haya por impulso de Rusia. Son comisiones de investigación que realizan una investigación imparcial que no es vinculante, las partes pueden tomarlo o no.
No tiene carácter de fallo.
La investigación tiene carácter contradictorio (escuchar ambas partes, una puede responder a la otra)
Pueden pedirse informes a las partes; las partes están obligadas a colaborar. El informe final es leído en una audiencia pública.
5. CONCILIACIÓN
Es similar a la investigación en cuanto puede determinar los hechos; y se relaciona con la mediación porque puede realizar una propuesta de solución.
Es el medio más moderno. Se elabora un informe donde se determina los hechos, se fija el derecho y se realiza una propuesta de
solución (puede tener en cuenta el derecho nacional o factores de oportunidad política). Se hace generalmente por una comisión de
número impar.
Con el surgimiento de las organizaciones internacionales aumentan las controversias porque los estados tiene mayor relación, sin
embargo, es más fácil el debate y las negociaciones.
CASO SUDOESTE AFRICANO → los debates en le seno de la ONU tiene carácter de negociaciones previas.
BOLILLA XI
DERECHO DE LA INTEGRACIÓN
El Derecho de la Integración es un derecho internacional particular, que responde cada proceso determinado de integración regional.
No existe “un” Derecho de la Integración sino tantos como proyectos regionales se postulen. Tal pluralidad no es óbice para la extracción de principios comunes que conformen una teoría general del Derecho de la Integración.
Es el conjunto de normas y principios que regulan un proyecto concreto de integración, como así también los principios generales
extraídos comparativamente de los diversos proyectos.
PROCESO DE INTEGRACIÓN: es un proceso movilizado primeramente por razones económicas, dependiente de una decisión política, acompañado para su concreción real por una aceptación socio-cultural y asegurado por un sistema jurídico efectivo.
El orden jurídico de integración es diferente del orden jurídico de cooperación. Ambos conceptos, difieren tanto en lo económico como
en lo jurídico.
En el plano económico, a través de la cooperación se trata de reducir las barreras a las transacciones para darles una mayor flexibilidad. Con la integración se persigue la supresión absoluta de tales barreras para crear un mercado único sin trabas fronterizas.
En el jurídico, por cooperación se entiende la colaboración de las uniones cooperantes manteniendo su estructura, con el fin de intensificar las relaciones. Bajo la integración, se entiende la colaboración en las modificaciones de las estructuras primeras, con el fin de
lograr una unidad integrada.
Atento a que cada proyecto de integración se corresponde con una o más formas combinadas de integración económica, la doctrina y
ciertas normas del derecho internacional económico reconocen la existencia de las siguientes:
Zona de Preferencias Económicas (ZPE) → determinados estados establecen un sistema de trato preferencial; se reconocen entre sí
una rebaja o quita en los aranceles de importación para los productos originarios de la zona y en relación a los del resto del mundo.
Pertenece a esta categoría la preferencia arancelaria regional establecida en el ALADI (Asociación Latinoamericana de Libre Comercio)
Zona de Libre Comercio (ZLC) → supresión de barreras arancelarias; un grupo de países eliminan entre sí los aranceles aduaneros
de importación y otras trabas que afectan al flujo comercial de los productos originarios, manteniendo en lo demás un trato individual
con los países extrazona, rigiendo para el resto del mundo los respectivos aranceles nacionales.
Ejemplos: ALALC (Asociación Latinoamericana de Libre Comercio) y NAFTA (North American Free Trade Asociation).
Unión Aduanera (UA) → sustitución de dos o más territorios aduaneros por uno sólo, donde además de la liberación del comercio
intrazonal de productos originarios, los estados que la conforman implementan un arancel externo común aplicable a los países extrazona.
Puede incluirse dentro de esta categoría al Mercosur, aunque éste no ha configurado todavía una unión aduanera plena, sino imperfecta, atento a que el arancel externo común no quedo conformado en plenitud.
Mercado Común (MC) → además de una unión aduanera, circulan los restantes factores productivos (libre circulación interior de bienes, servicios, personas y capitales), existiendo además un grado cierto y efectivo de armonización de las políticas económicas de los
estados parte.
En este tipo de integración se hace necesario el establecimiento de un esquema institucional directriz de carácter supraestatal.
Existen varios ejemplos a nivel mundial de proyectos rotulados como mercado común, como el CARICOM, el MERCOSUR, pero el
único ejemplo real existente es hoy la Unión Europea, que ya se encuentra en un estadio superior de evolución.
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Unión Económica (UE) → es un mercad común más la unificación y armonización de las políticas económicas, de las políticas monetarias, fiscales, comerciales, etc.
La Unión Europea ha implementado ya las pautas políticas, jurídicas y económicas efectivas para su concreción.
Unión Política (UP) → suma a lo requerido para conformar una unión económica, una política exterior común y una política de defensa
también común.
Según la definición de integración, en sentido estricto sólo responden a este carácter el mercado común y la unión económica. Las
fórmulas menores, atento a su finalidad (liberación de los intercambios mercantiles sin alteración alguna de las estructuras de las
unidades originarias), quedan en el campo de la cooperación.
El MERCOSUR es una Zona de Libre Comercio con algunos caracteres de Unión Aduanera, que va en camino a una Unión Aduanera.
La UNIÓN EUROPEA es un Unión Económica que está en tránsito a una Unión Política.
La mayoría de los esquemas de integración se quedan en los dos primeros pasos.
El derecho que regula las fórmulas superiores es un derecho distinto tanto del derecho interno como del derecho internacional.
El Derecho de la Integración será derecho internacional particular cuando regule y se corresponda con una fórmula menor de integración, sus normas sean adoptadas por consenso y sin voto negativo e introducidas en el orden jurídico interno por los procedimientos
de cada país; y derecho comunitario o supraestatal cuando regule un proceso correspondiente a una fórmula superior de integración y
la génesis de su ordenamiento, el carácter de su aplicabilidad y preeminencia, así como su aplicación e interpretación queden fuera de
la voluntad y acción individual de algún estado miembro del sistema.
Derecho comunitario es el derecho interno de la comunidad jurídica, política y económica europea en desarrollo.
En cada esquema hay:
- un DERECHO ORIGINARIO → “tratado marco” (tratado instituyente)
Por ejemplo, en el Mercosur, el Tratado de Asunción y sus Protocolo. En la Unión Europea, el Tratado de Roma y sus sucesivas modificaciones; en hoy en día el Tratado de Lisboa.
- un DERECHO SECUNDARIO o DERIVADO → de la capacidad legisferante de los órganos debe tener aplicación en los estados
partes y tener supremacía por sobre el derecho interno de los estados partes.
LA UNIÓN EUROPEA
El proceso de integración arranca terminada la Segunda Guerra Mundial, teniendo como antecedente más remoto el “BENELUX”
(Bélgica, Holanda y Luxemburgo).
Estos países más Alemania, Francia e Italia, en 1951 firman el Tratado de Paris, por el que se constituye la CECA (Comunidad Europea del Carbón y el Acero). Se establecen políticas comunes en cuanto a estos dos elementos.
El Tratado de Roma de 1957, se da nacimiento a otras dos comunidades: la CEEA (Comunidad Europea de la Energía Atómica) y la
CEE (Comunidad Económica Europea); que crecen paralelamente y son el antecedente inmediato. Era la Europa de los 6.
El derecho que rige estas tres comunidades, fue llamado Derecho de las Comunidades Europeas, más tarde Derecho Comunitario y
también Derecho Europeo.
El Derecho Europeo promueve la creación gradual de una “comunidad”, término que en lo político es una nueva entidad en formación
y en lo económico implica más que una unión aduanera y más que un mercado común. Se instituyó una verdadera “unión económica”,
aditando a la gradual liberación de la circulación de los factores y del trato único a los países extrazona, un conjunto de políticas sectoriales comunes en materia agrícola y de trasporte, las bases de coordinación macroeconómicas y dispositivos de intervención en materias de carácter social.
En 1972 se suman el Reino Unido, Irlanda y Dinamarca (Francia permanentemente vetaba el ingreso del RU; Noruega firmo el tratado
pero no lo ratificó), en 1981 Grecia; y en 1986, España y Portugal → “Europa de los 12”.
En 1979 se constituye el Sistema Económico y Monetario Europeo, que para algunos autores es el origen del euro. Se constituye para
prever fluctuaciones.
1986 → “Acto Única Europea”, es la primer modificación al Tratado de Roma, muestra de que los estados pretenden avanzar en otros
objetivos comunes más allá de lo económico.
1992 → Tratado de Maastricht o Tratado de la Unión Europea (TUE), es la reforma más importante. Prevé una moneda y un banco
central comunes, y se amplía el ámbito de actuación comunitaria a la ciudadanía. También cambia el nombre de Comunidad Económica Europea a Unión Europea.
En 1995 se incorporan Austria, Finlandia y Suecia.
En 1997 y 2001 → Tratado de Amsterdam y Niza (se define el sistema institucional).
En 2004 se incorporan 10 estado más, se llega a 25 estados; en 2007 a 27 estados con la incorporación de Rumania y Bulgaria.
Europa estableció categorías nuevas para su proceso, donde la libertad de circulación interna de los factores productivos no constituye el objetivo esencial no su punto final.
El proyecto europeo tiene verificables connotaciones políticas más que económicas; importante para destacar las diferencias sustanciales que manifiesta sobre todo con los proyectos americanos y entre ellos, con el Mercosur.
El derecho comunitario europeo es una variedad del derecho de integración, que corresponde a una forma particular de integración y
a la realidad socio-económica especial de países industrializados con alto grado de integración social interna.
Miembros
¿Qué se requiere para ingresar? (admisión) → examen de 3 parámetros → “candidato”
Criterios de Copenhague:
- Político: sistema político democrático, libertad de voto, libertad de prensa, organización sindical, respeto de los derechos humanos,
minorías, etc.
- Económico: economía de libre mercado y capacidad para competir económicamente con otros estados.
- Acervo comunitario: debe demostrar que está en condiciones de cumplir con las obligaciones y metas del esquema comunitario.
A Turquía no se le permite entrar porque no hay respeto a las minorías y tiene una concepción religiosa muy particular. Esto congela
su incorporación.
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Suiza por un referendum interno rechazó formar parte de la Unión Europea, sin embargo tiene acuerdos comerciales, económicos (no
quieren una unión política). Similar a Noruega.
Los microestados como Andorra, Mónaco y San Marino, no forman parte técnicamente pero sí prácticamente. Rusia, Ucrania, Armenia, etc., tienen parámetros económicos con los que es muy difícil de competir.
Cuando se incorporan estados, hay un sistema de compensaciones.
Órganos comunitarios
PARLAMENTO EUROPEO: está compuesto por 736 diputados, eurodiputado, elegidos por el voto directo de los ciudadanos de la
Unión Europea. Representa a los pueblos de los estados miembros.
Tiene esencialmente la función legislativa, pero no excluye, sino que concurrentemente con el Consejo de la Unión europea. Establece el presupuesto y efectúa un control de tipo político sobre los otros órganos.
CONSEJO DE LA UNIÓN EUROPEA: está compuesto por 27 miembros, 1 miembro por cada estado con rango ministerial y de acuerdo al tema que se trate concurrirá el ministro del área correspondiente. Los ministros de relaciones exteriores forman el Consejo General, que coordina a los que se forman con los ministros de otros ramos.
Tiene una secretaría general y un cuerpo auxiliar.
Es el verdadero órgano legislativo, adopta decisiones y actúa como factor decisivo en la formulación de normas de derecho comunitario derivado. Tiene también competencias ejecutivas, que delega en la Comisión. Tiene un poder presupuestario y competencias en
asuntos de relaciones exteriores (celebra los tratados internacionales). Es el órgano supremo.
CONSEJO EUROPEO: (cumbre) forman parte todos los jefes de estado. Funcionó primero sin un tratado que lo constituyera y se
institucionalizó por el Acta Única Europea.
Por su naturaleza y jerarquía, tiene gran influencia en la toma de decisiones. En la práctica ha fijado líneas de orientación generales.
En virtud de la autoridad política de sus componentes, se ha configurado como el órgano de superposición al pilar comunitario y a los
pilares intergubernamentales de la Unión Europea, con capacidad para impulsar y delimitar el avance del proceso de integración europea.
COMISIÓN EUROPEA: compuesto por 27 miembros, 1 por cada estado, llamados “comisarios”
Los miembros deben ser absolutamente independientes, los estados no deben influir sobre ellos y las decisiones deben tomarse colegiadamente.
El presidente es designado por el Consejo de la Unión Europea con acuerdo del Parlamento.
Es el órgano ejecutivo, garantiza la normativa comunitaria y representa la Unión Europea en el ámbito internacional. Defensa de los
intereses comunitarios. Tiene iniciativa legislativa y presupuestaria, y competencias de ejecución de normas establecidas por el Consejo.
TRIBUNAL DE JUSTICIA: está compuesto por 27 jueces, 1 por cada estado, que duran 6 años y pueden renombrarse. Para ser juez
se deben reunir los requisitos necesarios para ser miembro del tribunal superior en sus respectivos estados. También lo integran 8
abogados.
El tribunal se reúne en pleno para los asuntos de máxima importancia.
Su función es interpretar y aplicar los tratados, que comparte con los tribunales de los estados miembros. Tiene jurisdicción obligatoria
en las materias de su competencia.
≠ con el Mercosur → que tiene Tribunales Arbitrales
Competencias → 2 cuestiones básicamente:
- Prejudicial: interpretación del derecho comunitario cuando le es pedido por un juez de un estado o un ciudadano.
- Recursos
1. Recurso por incumplimiento: cuando un estado no cumple con el derecho comunitario.
2. Recurso de anulación: cuando un estado está disconforme con un acto emanado del Parlamento o del Consejo.
3. Recurso por omisión: cuando un estado decide que uno de los órganos no resuelve una cuestión comunitaria.
4. Recurso de casación: procede contra la sentencia del Tribunal de Primera Instancia de la Unión Europea.
5. Recurso de revisión: revisa las resoluciones del Tribunal de la Función Pública.
TRIBUNAL DE PRIMERA INSTANCIA DE LA UE: está compuesto por 27 jueces y es competente en recursos de personas físicas o
jurídicas de los órganos comunitarios, incumplimiento, daños causados por los órganos y sus agentes, cuestiones de marco, por pactarse en contra de los particulares.
JURISPRUDENCIA → implica una ampliación directa del derecho comunitario.
Establece el principio de responsabilidad de los estados miembros por la no aplicación del derecho comunitario; la primacía del derecho comunitario sobre el interno; la libre circulación de personas y servicios; la libertad de trabajo (un ciudadano de la Unión Europea
puede trabajar libremente en cualquier estado).
TRATADO DE LISBOA (2007)
Este tratado da el esquema institucional concreto.
Crea un nuevo funcionario de la Unión Europea: el Alto Representante de la Unión Europea para asuntos exteriores y seguridad.
Con este tratado la Unión Europea pasaría definitivamente a la última etapa.
Integración Regional
derecho de la integración económico-social
interactúan un conjunto de estados
Son formas asociativas muy
particulares, pero que no llegan
a conformar un nuevo estado.
Firman un tratado, constituyen, establecen sus objetivos.
≠ formas que puede adoptar esta integración
ZPE: ALADI (Tratado de Montevideo de 1980), ALAC (preferencia arancelaria regional)
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LA INTEGRACIÓN LATINOAMERICANA
Los países latinoamericanos, a partir de la década del ´60, iniciaron una política de integración económica como medio de responder a
los desafíos del mundo exterior y al estancamiento en que habían caído sus respectivas economías.
LA ALALC Y LA ALADI
Por su parte, Argentina, Brasil, Chile, México, Paraguay, Perú y Uruguay, en 1960, concluyeron el “Tratado que establece una zona de
libre comercio e instituye la Asociación Latinoamericana de Libre Comercio” (ALALC), al que luego adhirieron Bolivia, Colombia,
Ecuador y Venezuela.
La ALALC no alcanzó los fines que esperaban los países miembros y fue sustituida por la Asociación Latinoamericana de Integración
(ALADI), adoptada en agosto de 1980 en Montevideo, que entró en vigor en mayo de 1981.
Los fines de la ALADI son más modestos que los de su antecesora en cuanto al proceso de integración, pero tiene objetivos más
realistas y por lo tanto, más alcanzables. El tratado en su artículo 2 fija las funciones de la Asociación, estableciendo un área de preferencias económicas.
Al igual que la ALALC, la ALADI es más un foro de políticas con vistas a una integración como meta a alcanzar, pero ha servido como
medio para canalizar otros esquemas más concretos como el Pacto Andino, concluido en Cartagena en agosto de 1961 entre Bolivia,
Colombia, Chile, Ecuador y Perú; y el Mercosur.
MERCOSUR
El Tratado de Asunción es el Acuerdo de Complementación Económica N° 18 dentro del ALADI (vínculo que tienen los estados latinoamericanos con la Organización Mundial del Comercio), firmado el 26 de mayo de 1991 por Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay
en Asunción. Este tratado dio origen al esquema de integración económica denominado "Mercado Común del Sur", MERCOSUR.
El artículo 1 del Tratado dice que se va a constituir un “mercado común”. Inicialmente fijó un programa de liberación comercial con
desgravaciones progresivas, lineales y automáticas con el fin de perfeccionar la zona de libre comercio el 31 de diciembre de 1994,
denominándose esta primera etapa "período de transición".
El Tratado contiene además distintas cláusulas programáticas referidas a la constitución de una unión aduanera y a la armonización
de políticas macroeconómicas.
En rigor se instituye como una unión aduanera que se ha fijado como meta avanzar hacia la creación de un mercado común. Los
propósitos y principios del Mercosur están consignados en el capítulo 1 del Tratado. El artículo 1 señala los presupuestos básicos para
establecer un mercado común. Para llegar al establecimiento del objetivo final e impulsar la integración se fijan los instrumentos (artículo 5) que serán:
- un programa de liberación económica
- la coordinación de políticas macroeconómicas
- un arancel externo común
- la adopción de acuerdos sectoriales.
El artículo 2 define la política básica del instrumento: reciprocidad de derechos y obligaciones, que se flexibiliza en el artículo 6 al
reconocer diferencias puntuales a Paraguay y Uruguay. Se establece un ritmo para Paraguay y Uruguay y otro para Argentina y Brasil,
mientras dure el período de transición.
Los Anexos establecen grados de supresión, de desgravamiento arancelario progresivo y en los Protocolos, las otras restricciones no
arancelarias.
Luego de 4 años no se ha logrado establecer un “mercado común” (es una ficción), peor aún, no ha podido siquiera conformarse una
unión aduanera. Hay un estancamiento en el proceso.
No se han establecido aun los mecanismos para su efectivización y por tanto, queda hasta hoy constituido por una unión aduanera
imperfecta con un esquema institucional intergubernamental regido por el derecho internacional.
El Protocolo de Ouro Preto, de diciembre 1994, actualizó la estructura básica del Tratado de Asunción, incorporando nuevos órganos:
la Comisión de Comercio, que tiene por objetivo vigilar la aplicación de la política comercial común (CCM, emisora de directivas); la
Comisión Parlamentaria, que representa a los parlamentos de los estados partes; y el Foro Económico y Social como órgano de consulta con representantes de la actividad privada.
dispone que el Mercosur tiene personalidad jurídica internacional (artículos 34 a 36).
Miembros
Son 4 los estados que suscribieron originariamente el Tratado de Asunción, Argentina, Brasil, Uruguay y Paraguay. El artículo 20
dispone que el Tratado está abierto a la adhesión de los demás países de la ALADI después de 1996, o antes para aquellos que no
formen parte de otras integraciones regionales.
Se asoció Chile, que pertenece a una categoría intermedia que le permite participar de las reuniones abiertas y de aquellos foros a los
que sea invitado por los miembros titulares.
Estructura
La estructura institucional para el primer período del esquema estuvo compuesta de dos órganos principales:
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- el Consejo del Mercado Común (CMC, emisor de "decisiones"), integrado por el Ministro de Relaciones Exteriores y de Economía
de cada uno de los cuatro estados partes. Es el órgano superior. Se reúne cada vez que así lo decidan sus miembros o por lo menos
una vez al año.
La presidencia del Consejo se rota entre los 4 países.
- el Grupo Mercado Común (GMC, emisor de "resoluciones"), integrado por 4 miembros titulares y 4 alternos por cada país, que
representan a los Ministros de Relaciones Exteriores y Economía y al Banco central respectivos.
Es el órgano ejecutivo y posee facultad de iniciativa cuando juzgue necesario para la marcha de la institución. Las decisiones se toman por consenso
- otro órgano es la Comisión de Comercio del Mercosur (CCM, emisora de directivas).
Derecho
¿Cómo se relaciona este derecho secundario con los derechos internos de los estados partes?
El problema de la naturaleza del derecho de la integración queda resuelto a partir de la respuesta que se dé a dos interroga ntes: por
un lado, cómo ingresa el derecho de la integración en el orden jurídico de los estados, y por otra parte, si una vez producido dicho
ingreso mantiene su naturaleza o la cambia.
El derecho de la integración del Mercosur se compone del tratado constitutivo (Tratado de Asunción), los protocolos e instrumentos
adicionales o complementarios, los acuerdos que se celebran en el marco del Tratado de Asunción y sus Protocolos, las decisiones
del CMC, las resoluciones del GMC y las directivas de la CCM (derecho derivado o secuandario); deben considerarse también parte
del mismo “los principios y disposiciones del derecho internacional aplicables en la materia” según el art. 41 del Protocolo de Ouro
Preto.
Tal composición encuentra recepción en la fundamentación para la excepción previa articulada en la controversia sobre “Medidas de
salvaguardia sobre productos textiles…” resuelta en el Laudo III.
Existe una interacción y complementación entre el derecho internacional económico multilateral y el ordenamiento particular del Mercosur.
La relación entre el derecho internacional secundario generado en los órganos competentes del Mercosur con el derecho nacional se
manifiesta a través de su incorporación, según indica la propia normativa, al ordenamiento interno de cada estado parte, careciendo
por tanto en su origen de efecto inmediato en el territorio de los estados parte.
Una norma derivada no incorporada constituye una obligación de los estados; una norma incorporada en forma unilateral por uno o
algunos estados parte no constituye todavía norma del Mercosur pues resta cumplimentar su internalización en los restantes. Cuando
se produce la incorporación de la normativa en todos los estados parte, restan aún los procedimientos necesarios para obtener la
“vigencia simultánea”. Cumplimentados éstos se estará frente a una “norma Mercosur”.
Los estados se comprometen a adoptar todas las medidas necesarias para asegurar en sus respectivos territorios el cumplimiento de
las normas emanadas de los órganos del Mercosur.
Para garantizar la vigencia simultánea de las normas cada estado parte deberá adoptar las medidas necesarias para su incorporación
al ordenamiento jurídico nacional (art. 40).
Las normas emanadas de los órganos del Mercosur son en realidad “acuerdos intergubernamentales”. Estas normas o acuerdos intergubernamentales serán incorporados “cuando sea necesario” a los ordenamientos jurídicos nacionales según los procedimientos
previstos por la legislación de cada país. En el caso argentino, la CN reformada en 1994 otorga carácter de supremacía a los tratados
de donde se interfiere también para estas normas internacionales de integración.
Hay obligación de incorporar el derecho, pero no hay un plazo.
La incorporación de la normativa secundaria a los ordenamientos internos constituye el principal problema jurídico del Mercosur, al
grado que los incumplimientos de los estados partes son de muy alto nivel. La obligación de incorporación de la normativa sigue siendo de tiempo indefinido y, dotada de conflictividad y manifiesta inseguridad.
Solución de Controversias
El Mercosur no asignó en su origen una competencia jurisdiccional permanente; el Tratado de Asunción, en su Anexo III establece, en
su defecto, un régimen provisorio para la solución de controversias que pudieran surgir entre los estados parte “como consecuencia
de la aplicación del Tratado de Asunción” (controversias sobre interpretación, incumplimiento, etc).
Por el mismo, los estados parte de una controversia debían establecer negociaciones directas, previéndose además la intervención
del GMC y del CMC.
Protocolo de Brasilia para la Resolución de Controversias (1991) → establece un procedimiento de “solución arbitral”, Tribunales Arbitrales ad hoc, para las controversias que surgieren entre los estado parte por la “interpretación, aplicación o incumplimiento” de orden
jurídico del Mercosur.
El procedimiento consiste en un primer momento de negociación directa por el término de 15 días; vencido el cual los estados parte de
la controversia podrán plantear la cuestión por ante la GMC, que deberá expedirse dentro de los 30 días a través de Recomendaciones.
De no arribarse a ninguna solución o a una solución parcial, cualquiera de los estados parte en la controversia podrá dar inicia al procedimiento arbitral mediante comunicación a la Secretaría Administrativa del Mercosur.
El Tribunal Arbitral ad hoc estará compuesto por tres miembros (juristas de reconocida competencia en las materias de la controversia), adoptará sus propias reglas de procedimiento y garantizará el derecho de defensa y prueba pudiendo, en caso de existir presunciones fundadas de daños graves e irreparables, dictar medidas provisionales.
El Tribunal dictará su laudo, adoptando su decisión por mayoría, sin posibilidad de disidencia.
El laudo se basará en el orden jurídico del Mercosur y en los principios y disposiciones de derecho interno sobre la materia. Los laudos son inapelables, obligatorios para los estados parte de la controversia, teniendo para ellos fuerza de cosa juzgada.
Los artículos 25 a 32 del Protocolo de Brasilia habilitan reclamos de particulares por actos u omisiones de los estados parte que resulten violatorios del ordenamiento jurídico del Mercosur. Deberán formalizarse ante la seccional nacional del GMC. Si se acepta el reclamo contra el estado parte, cualquier otro estado parte podrá requerirle la corrección de la medida o su anulación. De no prosperar
el requerimiento, le estado recurrente podrá acudir directamente al procedimiento arbitral.
Este Protocolo fue derogado por el Protocolo de Olivos (2002).
Las controversias que se encontraren en trámite, iniciadas con el régimen anterior, se regirán exclusivamente por éste hasta su conclusión.
Este protocolo, elimina la fase de intervención obligatoria del GMC, que queda como instancia opcional. Habrá sólo dos instancias: la
negociación directa y le Tribunal arbitral ad hoc.
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Lo más relevante es que establece una instancia recursiva, un Tribunal Permanente de Revisión con competencia sobre cuestiones
de derecho e interpretaciones jurídicas desarrolladas en el laudo arbitral del Tribunal Arbitral ad hoc (revisión de los laudos). Este
tribunal está integrado por 5 árbitros y tiene competencia también como instancia única.
CASO ENTRE ARGENTINA Y BRASIL SOBRE INCORPORACIÓN.
Aunque no exista plazo para la incorporación del derecho, se dice que hay que hacer primar un criterio de razonabilidad.
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