Análisis de Jurisprudencia Administrativa relativa al control de A&D en empresas 1.0.- Dictámenes de la Dirección del Trabajo La Dirección del Trabajo a través de una serie de Dictámenes ha planteado su parecer sobre el control de alcohol y drogas, destacando entre ellos los siguientes: Ord. Nº 4842/300 del 15/09/1993 Ord. Nº 8005/323 del 11.12.1995 Ord. Nº 8273/337 del 19/12/1995 Ord. Nº 287/14 del 11/01/1996 Ord. Nº 6658 del 29/11/1996 Ord. Nº 2309/165 del 26/05/1998 Ord. Nº 1560/76 del 26/04/2001 Ord. Nº 3704/134 del 11/08/2004 Ord. Nº 2210/035 del 05/06/2009 Ord. Nº 3029/044 del 12/07/2010 Ord. Nº 3031/046 del 12/07/2010 Ord. Nº 3032/047 del 12/07/2010 La Dirección del Trabajo ha reiterado su doctrina que “resulta lícito que el empleador plantee medidas de control y revisión”, pero es necesario que tales medidas se integren en sistemas que sean compatibles con el respeto de la honra y dignidad de los trabajadores y en función de este objetivo se requiere que los sistemas de prevención sean técnicos y despersonalizados y que, por ende, se apliquen mediante mecanismos automáticos y de sorteo, que eviten que su operación o funcionamiento se produzca frente a presunciones de actos o conductas ilícitas concretas“. A continuación, analizamos y destacamos los tópicos más relevantes de los Dictámenes que la Dirección del Trabajo ha emitido. 1.1.- Relativos al Examen Pre-Ocupacional Con relación a una eventual discriminación, el artículo 19 Nº 16 de la Constitución Política: "Se prohíbe cualquiera discriminación que no se base en la capacidad o idoneidad personal". Esta formulación abierta y ligada a la capacidad o idoneidad personal del trabajador permite encuadrar cierto tipo de conductas de control empresarial de común ocurrencia, tales como los test de drogas o alcohol, como discriminatorias en tanto no se basen estrictamente en dichos elementos “capacidad o idoneidad personal” como condicionantes determinantes, esenciales y directas del control. 1.2.- Relativos al Examen Ocupacional El Ord. Nº 287/14 del 11/01/1996, establece de que se ajusta a derecho la obligación de los trabajadores de someterse a control antidroga, si se cumplen las condiciones señaladas en el cuerpo del presente escrito. En lo relativo a la obligación de los trabajadores de someterse a los controles antidrogas previstos en el Reglamento Interno, se hace presente que este Servicio ha señalado en reiterados Dictámenes la siguiente doctrina: 1.- El sistema jurídico dota al empleador de lo que la doctrina llama el poder de dirección y de disciplina, esto es, la facultad para dirigir y mantener el orden dentro de la empresa, que de alguna El presente documento es confidencial. El uso, manipulación, impresión, almacenamiento, copia o reenvío de todo o parte de la presente información está estrictamente prohibida sin autorización expresa de Global Partners Ltda. www.globalpartners.cl Análisis de Jurisprudencia Administrativa relativa al control de A&D en empresas manera es manifestación de los derechos constitucionales de propiedad y de la libertad de desarrollar cualquier actividad económica. 2.- La facultad señalada en el párrafo anterior, se encuentra jurídicamente limitada por las garantías constitucionales dirigidas a proteger la dignidad y honra de las personas. La empresa debe establecer en Reglamento Interno, que las medidas de control dispuestas por la aquélla en materia de consumo de drogas y alcohol cumplen con cuatro medidas elementales a efectos de favorecer la publicidad de las mismas: 1.- Las obligaciones y prohibiciones que justifican el control en materia de drogas y alcohol debe contenerse en el Reglamento Interno de la empresa; 2.- Las normas relativas al control en materia de drogas y alcohol deben explicitar cuál es el procedimiento específico de control empleado en materia de test de drogas y alcohol. Adicionalmente, tanto respecto del consumo de drogas, como de alcohol, una norma que refiera qué se ha de entender por “bajo la influencia” de tales sustancias, toda vez que, entre otras cosas, ello condicionará el que el trabajador pueda realizar o no sus labores cotidianas. 3.- Toda documentación que se ponga en conocimiento de los trabajadores con relación al sistema de control del consumo de drogas y de alcohol, debe encontrarse redactado íntegramente en idioma español; 4.- Resulta necesario que toda norma relativa al control del consumo de drogas explicite una referencia respecto a qué se entenderá por drogas y qué tipo de drogas serán objeto de dicho control; 5.- Asimismo, se hace necesario, incorporar al Reglamento Interno la indicación de quién o quiénes (personas o institución) estarán a cargo del control y cuál o cuáles serán materialmente los mecanismos de control, así como el procedimiento que se deberá seguir; 1.3.- Confidencialidad El proceso de control de drogas y alcohol es obligación informar detalladamente al trabajador del propósito del control y del almacenamiento e información de los resultados al empleador, para que el de su consentimiento por escrito, siendo responsable la empresa o empleador de almacenar los datos personales con posterioridad a su recolección, cuidar de ellos con la debida diligencia, haciéndose responsable de los daños. Conclusión La realización de los test de drogas y alcohol en el ámbito laboral, sean estos PreOcupacionales o Ocupacionales, son absolutamente legales, estando el empleador facultado a realizarlos, en la medida que cumpla con los requerimientos establecidos por la Dirección del Trabajo. El presente documento es confidencial. El uso, manipulación, impresión, almacenamiento, copia o reenvío de todo o parte de la presente información está estrictamente prohibida sin autorización expresa de Global Partners Ltda. www.globalpartners.cl