-)'.- , P,, j,. ,\,t_ c·-1aJundíca "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo" INFORME LEGAL Nº bt<i ·2011-SERVIR/GG-OAJ JORGE ARRUNÁTEGUI GADEA A Gerente (e) de Políticas de Gestión de Recursos Humanos MANUEL MESONES CASTELO De Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica Asunto Consulta sobre cambio de moda lidad contractual Referencia Solicitud del señor Miguel Ángel Pallqui Alfaro Descriptor a) Contratación bajo el régimen del Decreto Legislativo N2 276 b} Contratación Administrativa de Servicios Fecha lima, 1R ,_ IUL Z011 Me dirijo a usted con relación al documento de la referencia, mediante el cual el señor Miguel Ángel Pallqui Alfaro, solicita opinión sobre la procedencia del cambio de modalidad de contratación por suplencia. Al respecto, manifiesto lo siguiente: l. Antecedentes y Base Legal 1.1 Mediante documento de la referencía, el señor Miguel Ángel Pallqui Alfaro manifiesta que ingresó a laborar a la Dirección de Salud Apurímac 11 en el cargo de Especialista Administrativo 1, Nivel SPF, previo proceso de selección, a partir de abril de 2007; sin embargo, a partir de abril del año en curso se le cambia a la modalidad de Contratación Administrativa de Servicios. ~~- 1.2 El literal d) del numeral 9.1 del artículo 9 de la Ley Nº 29626 - Ley de Presupuesto del Sector Público para el Arfo Fiscal 2011 establece respecto a la suplencia de personal en el presente ejercicio presupuesta! lo siguiente; "(...)la contratación de personal se sujeta al Oecreto legislativo N9 1057, Decreto legislativo que regulo el régimen especial de contratación administrativa de servicias, quedando dichos contratos resueltos automáticamente cuando el personal materia de suplencia retoma sus labores"', 1.3 El literal h) del articule 10º del Decreto legislativo Nº 1023 que crea la Autoridad Nacional del Servido Civil - SERVIR, establece como una de ¡us funciones, opinar sobre las materias de su competencia; las cuales están contextualizadas en el Oficina de 1\sesoría Junc:ca "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo" marco de las políticas que en materia de gestión del empleo, entre otras, emita de manera progresiva. 11. Análisis De la competencia de SERVIR 2.1 Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del servicio civil están contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e ingreso al servicio civil, entre otras, emita de manera progresiva SERVIR. Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de persona l de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de decisiones individuales de cada entidad. Cabe precisar que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sf, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna. En ese sentido, procede devolver al administrado consultante la documentación remitida. No obstante lo señalado precedentemente, debemos comentar en términos generales la consulta sobre la procedencia del cambio de modalidad contractual. De las medidas de austeridad en materia de personal 2.2 El numeral 9.1 del artículo 9 de la Ley N2 29626 prohíbe el ingreso de personal en el sector público por servicios personales y el nombramiento, excepto la contratación para el reemplazo por cese del personal o para suplencia temporal, 1 entre otras. Al respecto, si bien los términos o figuras de "reemplazo" y "suplencia", en principio significan lo mismo (ponerse en lugar de alguien para hacer sus veces), cabe precisar que, la misma norma ha complementado el concepto de "sup lencia" 1 Cabe mencionar que las leyes de presupuesto para los aí'ios 2007, 2008, 2009 y 2010, en forma similar han permitido, vía excepción, la contratación para el reemplazo por cese del personal o para suplencia temporal. Precisando que, el ingreso a la administración pública se efectúa necesariamente por concurso público de méritos y para el caso de la suplencia de personal, una vez finalizada la labor para la cual fue contratada la persona, los contratos respectivos quedan resueltos automáticamente. 2 1~ :· ,, '; , . 1 .J. / n'>l' : ; r 1a Ju nd;ca "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo" al adicionar el término "temporal", perteneciente o relativo al tiempo, es decir que no es eterno, que dura por algún tiempo. En ese sentido, entendemos por suplencia temporal la sustitución que se hace de una persona por un determinado tiempo. Por ejemplo para las situaciones de licencia por maternidad, incapacidad, vacaciones, entre otras. Adicionalmente, un elemento determinante lo constituye el hecho que, tratándose de la figura del reemplazo, la plaza vacante no cuenta con titular, ya sea por renuncia, muerte, despido, entre otros; en cambio en la figura de la suplencia temporal, la plaza vacante si cuenta con titular, es por ello que la contratación es sólo por el tiempo que se encuentre ausente su titular. Del personal contratado bajo el régimen del Decreto Legislativo Nt 276 2.3 Cabe señalar que la Ley N2 24041 dispuso que los servidores públicos contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan más de un año ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo N!? 276 y con sujeción al procedimiento establecido en él. De acuerdo con lo establecido expresamente en dicha norma, lo dispuesto en la misma sólo es de aplicación para las labores de naturaleza pe rmanente, estando excluidas las labores eventuales o accidentales de corta duración, entre otras. De las contrataciones por suplencia 2.4 De acuerdo a lo ser\alado en el Informe Legal N2 278-2011-SERVIR/GG-OAJ para la aplicación de lo establecido en el literal d) del numeral 9.1 del artículo 9 de la Ley Nº 29626, "(... )deben considerarse los siguiente supuestos: a) Los contratos de suplencia que se celebren (inicien) en el sector público o partir del 01 de enero de 2011 (y durante el presente ejercicio presupuesta/), no estarán sujetos al régimen laboral aplicable al trabajador suplido o sustituido (sea del régimen de carrera adm;nistratíva o del régimen laboral de Jo actividad privada}, sino al régimen de contratación administrativa de servicios regulado en el Decreto Legislativo N~ 1057 (en adelante, el régimen CAS) b) Los contratos de svplencio celebrados durante el ejercicio 2010 (o antes} cuya vigencia fue pactcda o prolongada . hasta el 31 de diciembre de 2010, se extinguieron en eJto fecho. En este caso, si extinguido el contrato de suplencia, subsiste la covsa que le dio origen, Ja entidad -si lo estima necesario- podrá contratar por suplencia a otro 3 Ofo.1na de i\sesoria JunC!Ca "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo" trabajador durante el ejercicio presupuesta/ 2011; no obstante, esto nueva contratación deberá realizarse bajo los alcances del régimen laboral especial regulado en el Decreto Legislativo N9 1057. e) Los contratos de suplencia celebrados durante el ejercicio 2010 (o incluso antes) cuya vigencia haya sido pactada o prolongada por las partes hasta el ejercicio 2011, se sujetarán al régimen laboral en que fueron celebrados hasta su fecha de vencimiento, extinguiéndose en este momento. En este supuesto, si extinguido el contrato de suplencia, subsiste la causa que le dio origen, Ja entidad -durante el año 2011- podró contratar por suplencia a otro trabajador, pero -en esta oportunidad- bajo los alcances del régimen CAS ( ).,, ... 2.5 De lo señalado se desprende que en tanto se celebren contratos por suplencia, de una plaza, que tiene o cuenta con un titular, pero que se encuentra impedido de ejercer la función, a fin de ejercer temporalmente sus funciones; la suplencia será temporal, por lo que ningún servidor podría ser nombrado, independientemente si cuenta con 03 o más años desempeñando funciones como suplente, toda vez que la plaza está ocupada por un titular. 111. Conclusiones lo señalado en el literal d} del numeral 9.1 del artículo 9 de la ley NS! 29626, específicamente lo referido a la contratación por suplencia temporal, es de aplicación para aquellas situaciones en las que resulta necesario sustituir a una persona por un determinado tiempo para que realice las funciones de la plaza y en la que además la plaza vacante cuenta con titular. En estos casos, la contratación se sujeta al Decreto legislativo Ni 1057 que regula la Contratación Administrativa de Servicios - CAS. Finalmente, remito para vuestra consideración el proyecto de Oficio de respuesta respectivo para vuestra visto bueno y de estimarlo pertinente, trámite correspondiente ante la Presidencia Ejecutiva. I . - --· OAJ/MMC/tnr d/tnr/2011/lnformes/Cambio de contratado a CAS por suplencia 4 J ,W• /Z'; V / Lima, - -=-- . - .. =.- -:.. -· .' ~ et- - .. -- .,,;.·~:.: · .::....:::!::' \.¡:~- -· .....!- -- . .. . '-' -: ~~ - - - # - - . 4 - :: :: ::: e, / ~# • l - ,,-. • :_' : _ . .. = ...JR."' - ._ flte>icter1é:8... Jjecativa=- -:o..--= ,, - "Decenio de ·las Personas con Discapacidad en eí Perú" "Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo" 2 7 JUL 2011 OFICIO Nº 1Jo -2011-SERVIR/PE Señor MIGUEL ANGEL PALLQUI ALFARO Jirón David Samanez Ocampo N2 333 - Andahuaylas Apurfmac.- Asunto Referencia Solicitud del señor Miguel Ángel Pallqui Alfaro Me dirijo a usted con relación al documento de la referencia, mediante el cual solicita opinión sobre la procedencia del cambio de modalidad de contratación por suplencia. Al respecto; adjunto al presente copia del Informe legal N2 609-2011-SERVIR/GG-OAJ de la Oficina de Asesoría Jurídica de la Autoridad Nacional del Servicio Civil, documento que cuenta con la conformidad de la Gerencia de Políticas de Gestión de Recursos Humanos, en virtud del cual se atiende la solicitud. Sin otro particular quedo de usted. Atentamente, EBO/JAG/MMC Reg. N" 34681-2011 www.servir.gob.pe Pasaje Francisco de Zela 150 Piso 10, Jesús Maria Lima 11, Perú 1 .......... __ T: 51·1·2063370