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¿Dudas Sobre la
LACAP?|
Preguntas Frecuentes
En este documento encontrarás las respuestas a las preguntas que frecuentemente se realizan a esta
Unidad Normativa, y otra información respecto a la correcta aplicación de la Ley de Adquisiciones
y Contrataciones de la Administración Pública –LACAP-
Información adicional u otra consulta específica puedes realizarla escribiéndonos a:
unac@mh.gob.sv
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Contenido
1. PREGUNTAS BÁSICAS .................................................................................................................................. 4
2. UNIDAD NORMATIVA DE ADQUISICIONES Y CONTRATACIONES DE LA ADMINISTRACIÓN
PÚBLICA (UNAC) ..................................................................................................................................................... 5
3.
UNIDAD DE ADQUISICIONES Y CONTRATACIONES INSTITUCIONAL (UACI) ................................. 6
4.
SOLICITANTES ................................................................................................................................................ 7
5.
ADMINISTRADOR DE CONTRATOS ........................................................................................................... 8
6.
COMISIÓN DE EVALUACIÓN DE OFERTAS (CEO) ............................................................................... 10
7.
GARANTÍAS .................................................................................................................................................. 11
Garantía de Mantenimiento de Oferta ........................................................................................................... 12
Garantía de Buena Inversión de Anticipo ........................................................................................................ 13
¿Cuánto debe ser el porcentaje máximo del anticipo? ................................................................................ 13
Garantía de Cumplimiento de Contrato...................................................................................................... 13
Garantía de Buena Obra ................................................................................................................................... 14
Garantía de Buen Servicio, Funcionamiento o Calidad de Bienes.............................................................. 14
¿En qué casos procede la Garantía de Buen Servicio, Funcionamiento o Calidad de Bienes? .............. 14
8.
CONTRATOS................................................................................................................................................. 15
Obra Pública ..................................................................................................................................................... 15
¿Puede ser supervisor de un contrato de obra pública una persona de la misma institución? .............. 15
Suministro............................................................................................................................................................ 16
Consultoría ......................................................................................................................................................... 16
Concesión............................................................................................................................................................ 16
Arrendamiento de bienes muebles ............................................................................................................... 17
9.
FORMAS DE CONTRATACIÓN.................................................................................................................. 18
Licitación y Concurso Público .......................................................................................................................... 20
Libre Gestión ..................................................................................................................................................... 23
Contratación Directa ........................................................................................................................................ 26
10.
RECURSOS ................................................................................................................................................ 27
Recurso de Revisión .......................................................................................................................................... 27
Recurso de Revocatoria................................................................................................................................... 28
¿Es procedente el recurso de revocatoria una vez finalizado el procedimiento que señala el Art. 160
LACAP? ............................................................................................................................................................... 28
11.
PRÓRROGAS ........................................................................................................................................... 29
2
Prórrogas de contratos de suministros de bienes y servicios (Art. 83 LACAP)..................................... 29
Prórrogas por retrasos no imputables al contratista (Art. 86 LACAP) .................................................. 30
Modificación a los Contratos (Arts. 83 A y B LACAP) ............................................................................... 30
12.
INCUMPLIMIENTOS CONTRACTUALES............................................................................................... 31
Imposición De Multa ......................................................................................................................................... 31
Inhabilitación...................................................................................................................................................... 32
¿Cuál es el procedimiento a seguir para inhabilitar a un oferente o contratista? .................................. 32
El establecido en el Art. 160 LACAP ............................................................................................................ 32
13.
OBRAS BAJO ADMINISTRACIÓN DEL CONCEJO MUNICIPAL ...................................................... 32
14.
VARIOS...................................................................................................................................................... 33
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1. PREGUNTAS BÁSICAS
¿Qué son las compras públicas?
Son procesos mediante los cuales cada una de las Instituciones de la Administración Pública,
utilizando fondos públicos, adquieren o contratan obras, bienes y servicios para un propósito
determinado, ya sea para satisfacer necesidades públicas de acuerdo con su naturaleza e
importancia relativa, o para su funcionamiento.
¿Cuáles son los principios que rigen las compras públicas?
No discriminación
Publicidad
Libre Competencia
Igualdad
Ética
Transparencia
Imparcialidad
Probidad
Centralización Normativa y Descentralización Operativa
¿Cuál es el marco legal que rige las compras públicas en El Salvador?
Constitución de la República (Art. 234)
Tratados de Libre Comercio
Ley de Adquisiciones y Contrataciones de la Administración Pública (LACAP)
Reglamento de la Ley de Adquisiciones y Contrataciones de la Administración Pública
(RELACAP)
Instructivos y demás normativa emitida por la UNAC
¿Qué contratos regula la LACAP?
1.
Obra Pública Arts. 22 y 104 LACAP
2.
Suministro (Bienes y Servicios) Arts. 22 y 119 LACAP
3.
Consultoría Arts. 22 y 123 LACAP
4.
Concesión Arts. 22 y 130 LACAP
5.
Arrendamiento de bienes muebles. Arts. 22 y 149 LACAP
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¿Quién es el Titular de la Institución?
Es a quién(es) se le(s) atribuye la representación legal de la Institución, sea que su origen provenga
de elección directa, indirecta o de designación, tales como Ministros o Viceministros en su caso,
Presidentes de instituciones, Fiscal General de la República, Procurador General de la República,
Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos, Presidentes o Directores de instituciones
descentralizadas o autónomas y el Alcalde, en el caso de las Municipalidades. Art. 17 LACAP.
¿Qué tipo de sanciones contempla la LACAP?
Multas por Mora Art. 85 y 159 LACAP
Penalizaciones por incumplimiento de aspectos técnicos Art. 20 literal j) RELACAP.
Caducidad del Contrato Art. 94 LACAP
Sanciones a funcionarios o empleados públicos Art. 150 LACAP
Sanciones a particulares Art. 158 LACAP
2. UNIDAD NORMATIVA DE ADQUISICIONES Y CONTRATACIONES DE
LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA (UNAC)
¿Qué es la UNAC?
Es la Unidad Normativa, ente rector de las compras públicas, que a nivel nacional y por mandato de
Ley tiene competencia para brindar asesoría, emitir instructivos, manuales y demás instrumentos
respecto a la correcta aplicación de la LACAP (entre otras funciones) para todas las Instituciones de
la Administración Pública, oferentes, adjudicatarios y contratistas.
¿Se incurre en alguna infracción al no proporcionar la información requerida por la UNAC?
Si, con base a los Arts. 151 literal d) y 154 literal a) LACAP se considera infracción leve no remitir
o no proporcionar oportunamente a la UNAC la información que ésta Unidad haya requerido.
¿Qué tipo de amonestación constituye dicha infracción?
Constituye una sanción de amonestación escrita del superior jerárquico, previo al procedimiento
establecido por el Art. 156 LACAP.
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¿Debe el Jefe UACI cumplir las políticas y lineamientos emitidos por la UNAC?
Si, es atribución de Jefe UACI cumplir con las políticas, lineamientos y disposiciones técnicas que sean
emitidas por la UNAC, asimismo proporcionar oportunamente toda la información requerida por
ésta con base legal en los Arts. 10 literal a) LACAP.
3. UNIDAD DE ADQUISICIONES Y CONTRATACIONES INSTITUCIONAL
(UACI)
¿Se pueden designar las atribuciones del Jefe UACI?
Si, el Jefe UACI podrá designar al interior de su Unidad a los empleados para desarrollar sus
atribuciones.
¿Es obligación del Jefe UACI, firmar actas de recepción provisionales y definitivas de obras, bienes y
servicios?
No, esa es atribución del Administrador de Contratos en conjunto con el contratista (Art. 82 Bis lit. e
LACAP) sin embargo, en el caso de obras además puede firmar el Supervisor y para el caso de
Suministros de Bienes y Servicios deberá asistir un representante de la institución solicitante de la
adquisición. (Art. 121 LACAP)
¿Es obligación del Jefe UACI, emitir las órdenes de inicio?
No, esa es una atribución del Administrador de Contratos (Art. 82 Bis LACAP)
¿Es necesario que la UACI intervenga en el proceso de pago a los contratistas o es competencia de la
UFI?
No, no es necesario ni atribución de la UACI, ya que la competencia de ésta llega hasta la
perfección y formalización de los instrumentos contractuales; posterior a eso, puede proporcionar el
apoyo técnico que como especialistas en la LACAP posee, pero el proceso de pago a contratistas no
debería ser atribución ni responsabilidad de la UACI las cuales podrían ser consideradas como
funciones incompatibles (que pueden comprometer el equilibrio y eficacia del control interno) el que
la misma UACI que compra - gestione los pagos con los contratistas.
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En caso de las Municipalidades, ¿es deber de la UACI la formalización de la relación laboral con los
trabajadores que ejecutaran la obra (contratación de la mano de obra) para los proyectos ejecutados
por la Administración del Concejo?
La UACI no debería ser la responsable de la formalización de la relación laboral con los
trabajadores que ejecutarán la obra ya que dicho trámite está excluido expresamente del ámbito
de aplicación de la LACAP por tratarse de un proyecto bajo Administración del Concejo. (Art. 4 lit. i
LACAP)
¿Debe solamente la UACI establecer las especificaciones técnicas de las obras, bienes y servicios?
No, esa es atribución de los solicitantes, sin embargo si deben adecuar conjuntamente (UACISolicitantes) los documentos preparatorios (Bases de Licitación o Concurso, Términos de Referencia o
Especificaciones Técnicas), Art. 10, 20 Bis y 41 LACAP.
4. SOLICITANTES
¿Quiénes son los Solicitantes?
Se le llama Solicitantes, a aquellas unidades o dependencias internas de la institución que requieran
a la UACI la adquisición de obras, bienes o servicios. Comúnmente se utiliza el nombre de “Unidades
Solicitantes” para referirse a los mismos. (Art. 20 Bis LACAP)
¿Deben los solicitantes, incluir en su solicitud de adquisiciones y contrataciones de obras, bienes o
servicios la propuesta para los Administradores de Contratos?
Si, deben incluir en su solicitud o requerimiento la propuesta de quien o quienes proponen como
Administrador de Contrato o de Orden de Compra. (Art. 82 Bis Inc. 1° LACAP)
¿Deben los solicitantes elegir y mandar cotizaciones a la UACI como sugerencia de compra?
No, los solicitantes no son los encargados de pedir cotizaciones a los proveedores, ésta es función de
la UACI cuando realiza el procedimiento por Libre Gestión. Pero si es atribución de los solicitantes
realizar un sondeo de precios y de características para conocer las opciones del mercado y así
elaborar mejor sus especificaciones técnicas. (Art. 20 Bis LACAP)
¿Qué deben incluir los solicitantes en sus requerimientos de obras, bienes y servicios?
Deben incluir la descripción técnica de forma detallada de la obra, bien o servicio, condiciones,
plazos de entrega, la propuesta de quien o quienes podrían ser los Administradores de Contrato u
Órdenes de Compra, la disponibilidad de fondos, cualquier otro dato relevante para la adquisición
y si esa necesidad se encuentra o no en la PAAC.
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¿Es necesario que el requerimiento de obras, bienes y servicios esté aprobado previa remisión a la
UACI?
Si, es necesario que el requerimiento cuente con la aprobación de la autoridad competente de la
Institución tal como lo señala el Art. 36 RELACAP previa remisión de la UACI.
¿Deben los solicitantes evacuar las observaciones que haga la UACI sobre los requerimientos
presentados?
Si, deben dar respuesta oportuna a las observaciones o consultas sobre las especificaciones técnicas
o administrativas que realice la UACI, ya que de los datos consignados en el requerimiento
dependerá la adquisición o contratación de esa obra, bien o servicio.
5. ADMINISTRADOR DE CONTRATOS
¿Qué es un Administrador de Contrato?
El servidor público designado en legal forma (funcionario o empleado) responsable de verificar la
buena marcha y cumplimiento de las cláusulas y obligaciones contractuales así como en los procesos
de Libre Gestión, el cumplimiento de lo establecido en las órdenes de compra o contratos; asimismo
de efectuar la recepción provisional y definitiva de las obras, bienes o servicios y demás
atribuciones que le competen conforme la Ley (Arts. 82 Bis y 20 literal o) RELACAP)
¿Cuál es el momento oportuno para nombrar a los Administradores de Contrato u orden de compra?
Lo recomendable en todas las modalidades de contratación, es que al momento de autorizar la
autoridad competente los instrumentos de contratación, se realice dicho nombramiento.
¿Quién en la persona idónea para el cargo de administración de los contratos?
La que tenga conocimientos y experiencias necesarios de la obra, bien o servicio, pudiendo ser de
la unidad solicitante o de otras unidades organizativas de la Institución. Las instituciones deberán
tomar en cuenta lo establecido en la LACAP para determinar en cada caso quien es la persona
idónea dentro de la Institución para ejercer dicha función.
¿Se debe nombrar Administrador para las Órdenes de Compra, al igual que en los Contratos en los
casos de Libre Gestión?
Si, debe nombrarse Administrador tanto para contratos y órdenes de compra en los casos de Libre
Gestión (Art. 82 Bis LACAP). Al emitir la respectiva Orden de Compra se debe incluir en ésta quien
será el Administrador de dicha Orden.
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¿Los solicitantes pueden ser propuestos y nombrados como Administradores de Contrato u Órdenes de
Compra?
Si, pueden proponerse los mismos solicitantes si poseen la idoneidad para dicho cargo.
¿Cuál es el rol de los Administradores de Contratos respecto a las prórrogas y modificaciones a los
contratos?
Deben llevar una hoja de seguimiento de contratos con la información que en la misma se detalla;
dicho control podrá ser utilizado como una guía al momento de analizar la conveniencia de la
prórrogas de los contratos de suministros, e informe para las modificaciones, teniendo en cuenta que
la misma contiene prácticamente la evaluación del desarrollo o comportamiento del proceso de
contratación, aunado con los informes que en el desarrollo del mismo se hayan generado.
¿Es procedente nombrar al Jefe UACI o al Jefe UFI como Administradores de Contratos para todos los
procesos de adquisiciones y contrataciones?
No, ya que existe diferencia entre la identidad de cargos como Jefe UACI y Administrador de
Contrato, para ello es preciso referirse a los artículos 10 LACAP y 7 RELACAP, que establecen
cuáles son las atribuciones del Jefe UACI, en las que no se menciona la administración o seguimiento
a los contratos; por otra parte la Norma Técnica de Control Interno de la Corte de Cuentas de la
República (1-15.04) hace referencia a la separación de funciones por ser incompatibles, como son
las de autorización, ejecución, registro, custodia y control de las operaciones.
Excepcionalmente en los casos en que la UACI sea la misma solicitante y/o beneficiaria de la obra,
bien o servicio podría el Jefe UACI ser nombrado Administrador de Contratos.
¿Es posible nombrar a una persona ajena a la Institución como Administrador de Contrato u Orden de
Compra?
No, no es posible nombrar a una persona ajena a la institución contratante como Administrador del
Contrato u Orden de Compra ya que el deber de ésta es velar por los intereses institucionales
haciendo con ello un buen uso de los fondos públicos. (Art. 82 Bis LACAP)
¿Puede el titular designar la facultad de nombrar a los Administradores de Contrato u Órdenes de
compra?
De conformidad al Art. 19 RELACAP, en los casos por Libre Gestión (Art. 18 Inc. 2° LACAP) donde
ya existe un designado, puede éste último acordar los actos y resoluciones necesarias para el
cumplimiento de su cometido.
¿Es necesario que el Administrador del Contrato incorpore en el expediente las facturas y los recibos de
cobros que presenta el contratista para su respectivo pago?
No es necesario, estos documentos de cobro son presentados a la UFI.
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¿Debe el Administrador de Contratos elaborar y suscribir actas de recepción para bienes y servicios o
solamente para obras?
El Administrador de Contrato debe elaborar actas de recepción para obras, bienes y servicios y no
solamente para éstos dos últimos, así lo señala el Art. 82 bis literal e) LACAP en el sentido de
elaborar y suscribir conjuntamente con el contratista las actas de recepción provisionales, parciales o
definitivas, de las adquisiciones o contrataciones tanto de obras, bienes y servicios, (no solamente de
obras), debiendo llenar los requisitos mínimos establecidos conforme al artículo 60 RELACAP,
remitiendo las mismas a la UACI y a otras unidades que se establezcan institucionalmente.
¿Cuál es el contenido que deben llevar las actas de recepción?
Deben de cumplir como mínimo los requisitos establecidos en el Art. 60 RELACAP y adicionalmente
pueden incorporarle cualquier otra información que estimen importante o pertinente agregar para
el mejor desempeño de sus funciones.
¿Debe agregarse en el acta de recepción los días de retraso en la entrega, aunque las obras, bienes o
servicios cumplan con lo requerido y se hayan recibido a entera satisfacción?
Si, debe incorporarse esa información de retraso aunque las obras, bienes y servicios se reciban a
entera satisfacción, ya que ello sirve de respaldo para iniciar el procedimiento sancionatorio de
imposición de multa.
¿Quiénes deben firmar las actas de recepción?
El Administrador de Contrato en conjunto con el contratista, y además en el caso de obras puede
firmar también el supervisor, en el caso de suministros de bienes y servicios deberá asistir un
representante de la institución solicitante de la adquisición para la suscripción de la misma. (Art. 121
LACAP)
6. COMISIÓN DE EVALUACIÓN DE OFERTAS (CEO)
¿En qué casos procede el nombramiento de la CEO?
Cuando se trate de licitaciones o concursos públicos, nacionales o internacionales. Para los casos de
contratación directa y la libre gestión, será potestad del titular la constitución de las CEO
respectivas. (Art. 20 LACAP)
¿Qué aspectos deberá verificar la CEO?
La CEO deberá verificar que las ofertas incluyan la información, documentos técnicos, legales,
financieros y demás requisitos solicitados en las bases para efectuar el análisis de las ofertas,
deberá tomar en cuenta únicamente los factores y criterios indicados en las bases de licitación o de
concurso (Art. 48 RELACAP)
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¿Puede la CEO realizar consultas a la UNAC durante el proceso de evaluación?
Si, el Art. 54 LACAP señala que durante la evaluación, que es un período de reserva del proceso, si
la Comisión de Evaluación de Ofertas tuviere la necesidad de realizar consultas sobre la aplicación
de la LACAP y el Reglamento podrán realizarlas a la UNAC a través del Jefe UACI, sin que en
dicha consulta se revelen datos identificativos correspondientes a los oferentes.
7. GARANTÍAS
¿Cuáles son los tipos de garantías aplicables en las formas de contratación?
1. Garantía de Mantenimiento de Oferta (Arts. 31 y 33 LACAP)
2. Garantía de Buena Inversión de Anticipo (Arts. 31 y 34 LACAP)
3. Garantía de Cumplimiento de Contrato (Arts. 31 y 35 LACAP)
4. Garantía de Buena Obra (Arts. 31 y 37 LACAP)
5. Garantía de Buen Servicio, Funcionamiento o Calidad de Bienes (Arts. 31 y 37 Bis LACAP)
No obstante lo anterior, según la naturaleza de la obra, bien o servicio pueden ser aplicables otro
tipo de garantías como por ejemplo: Buena Calidad, Daños a Terceros, etc. (Arts. 31 Inc. 2° y 32
LACAP)
¿Qué tipo de documentos se pueden recibir como Garantías?
Todos los que el Art. 32 LACAP nos señala, la Institución debe aclarar en sus documentos
contractuales que especies (documentos) de garantías aceptará.
¿Pueden aceptarse títulos valor como especie de Garantías?
Si la Institución así lo estableció en sus instrumentos de contratación y si a criterio de la misma los
títulos valor garantizarían la obligación si puede aceptarlos, no hay impedimento para ello.
¿Quiénes son los responsables de la devolución de las garantías?
Según lo dispuesto por los artículos 10 literal k), 31 inciso cuarto, 82 Bis literal f) LACAP y 35 inciso
cuarto RELACAP, es atribución de la UACI la devolución de las garantías, una vez el Administrador
del Contrato emita el informe correspondiente de la inexistencia de reclamos; asimismo establece
que el instrumento formal que debe emitirse para dicha devolución debe ser una Resolución
Razonada firmada por el Titular o su designado.
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¿Debe solicitar el contratista la devolución de las garantías para que la UACI proceda a devolverlas?
No, es una atribución que el Jefe UACI debe realizar sin necesidad de solicitud de devolución por
parte del contratista (Arts. 10 y 31 LACAP)
¿Qué tipo de Garantías puede requerirse a una empresa extranjera?
En los instrumentos de contratación deberá indicarse el tipo de garantía a exigirse, de conformidad
con los Arts. 31 inciso 3º, 43, 44 literal o) de la LACAP; por otra parte, el Art. 32 inc. 4º de la
misma Ley indica las especies de garantías que la institución puede requerir, y para el caso que
éstas sean emitidas por Bancos, Sociedades de Seguros y Afianzadoras Extranjeras podrán
aceptarse siempre y cuando “lo hicieren por medio de alguna de las instituciones del Sistema
Financiero, actuando como entidad confirmadora de la emisión”
Garantía de Mantenimiento de Oferta
¿Para qué sirve la Garantía de Mantenimiento de Oferta?
Sirve para asegurar el mantenimiento de las condiciones y de los precios de las ofertas, desde la
fecha de la apertura de éstas hasta su vencimiento, de conformidad a lo establecido en las bases
de licitación o de concurso. (Art. 33 LACAP)
¿Cuál es el período de vigencia de la Garantía de Mantenimiento de Oferta?
Se mantiene vigente hasta el momento en que el adjudicatario presente la Garantía de
Cumplimiento de Contrato, y para los demás hasta el momento de la suscripción del contrato. Tales
períodos se establecerán en las bases de licitación o de concurso, el cual deberá exceder al
período de vigencia de la oferta por un plazo no menor de treinta días (Art. 33 inciso 2° LACAP)
¿La Garantía de Mantenimiento de Oferta debe solicitarse para los procedimientos de Libre Gestión y
Contratación Directa?
No, la Garantía de Mantenimiento de Oferta es para las Licitaciones y Concursos Públicos (Art. 33
LACAP)
¿En caso de prever adjudicación parcial por ítems o rubros, de qué forma debe establecerse la Garantía
de Mantenimiento de Oferta?
En tales casos, la Institución debe establecer en las respectivas bases el monto total de la Garantía
de Mantenimiento de Oferta y además el monto fijo de dicha Garantía para cada ítem, rubro, etc.,
para aquellos participantes que presenten oferta solo para alguno de éstos.
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Garantía de Buena Inversión de Anticipo
¿Para qué sirve la Garantía de Buena Inversión de Anticipo?
Para asegurar que el anticipo entregado al contratista para el cumplimiento de sus obligaciones
contractuales, se aplique efectivamente a la dotación y ejecución inicial de ese proyecto de obra o
a los servicios de consultoría o a la adquisición de los bienes. (Art. 34 LACAP)
¿Es requisito presentar una Garantía para la entrega del anticipo?
Si, es requisito presentar una Garantía para la entrega del anticipo, es el respaldo a favor de la
Institución sobre el anticipo entregado al contratista. (Art. 34 LACAP)
¿Cuánto debe ser el porcentaje máximo del anticipo?
El porcentaje máximo es el 30% del monto del contrato, en ningún caso puede ser menor. (Art. 34
LACAP)
Garantía de Cumplimiento de Contrato
¿Para qué sirve la Garantía de Cumplimiento de Contrato?
Para asegurar que el contratista cumpla con todas las cláusulas establecidas en el contrato y que la
obra, bien o servicio contratado sea entregado y recibido a entera satisfacción (Art. 35 LACAP)
¿En qué caso no es necesario exigir la Garantía de Cumplimiento de Contrato?
Será a criterio institucional exigir la garantía o no, cuando se trate de una sola entrega e inmediata
en el caso de los contratos de suministro de bienes y servicios. La inmediatez de la entrega será
definida en la orden de compra o contrato respectivo, la cual no podrá ser mayor a quince días
hábiles. (Art. 119 LACAP)
¿Se debe solicitar Garantía de Cumplimiento de Contrato en los casos de emisión de Orden de Compra?
No, ya que dicha garantía como su nombre lo expresa es para el cumplimiento de las obligaciones
establecidas en las cláusulas de un contrato, lo anterior no quiere decir que una Orden de Compra
no sea generadora de derechos y obligaciones y que un incumplimiento no pueda ser sancionado.
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Garantía de Buena Obra
¿Para qué sirve la Garantía de Buena Obra?
Para asegurar que el contratista responderá por las fallas y desperfectos que le sean imputables
durante el período que se establezca en el contrato. (Art. 37 LACAP)
¿A partir de qué momento se cuenta el plazo de vigencia de la Garantía de Buena Obra?
A partir de la recepción definitiva de la obra, y en ningún caso podrá ser menor de un año.
Garantía de Buen Servicio, Funcionamiento o Calidad de Bienes
¿En qué casos procede la Garantía de Buen Servicio, Funcionamiento o Calidad de Bienes?
La Garantía de Buen Servicio, funcionamiento o calidad de bienes se refiere a aquellos contratos que
son de servicios con suministro de bienes de forma conjunta, su plazo de vigencia se cuenta a partir de
la recepción definitiva y su monto se determina en base al monto final del contrato. Y no procede
cuando el bien o el servicio han sido contratados de forma separada. (Art. 37 Bis LACAP)
¿La Garantía de Buen Servicio, Funcionamiento o Calidad de Bienes es la misma llamada “Garantía de
Buena Calidad”?
No, son tipos diferentes de garantías, la primera es la que la LACAP establece para asegurar
bienes y servicios que se contraten de forma conjunta, la segunda es la que las instituciones (a
criterio de las mismas) – exigen a los contratistas dependiendo de la naturaleza del objeto
contractual.
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8. CONTRATOS
Obra Pública
¿Cuál es el contrato de obra pública?
Es el que celebra una institución con el contratista, obligándose éste último a realizar obras o
construcciones de beneficio o interés general o administrativas, sea mediante la alteración del
terreno o subsuelo, la edificación, remodelación, reparación, demolición o conservación o por
cualquier otro medio. (Art. 104 LACAP)
¿Cuáles son los 3 componentes de un contrato de obra pública?
1. Diseño
2. Construcción
3. Supervisión
¿Puede el mismo contratista realizar los 3 componentes en un mismo proyecto de obra pública?
No, no es posible que el mismo contratista realice esos 3 componentes, deberán ser ejecutados por
personas naturales o jurídicas diferentes en cada fase. (Art. 105 LACAP)
¿Debe nombrarse Administrador de Contratos en los Contratos de Obra Pública aun cuando se tenga un
supervisor?
Sí, siempre debe nombrarse, ya que no obstante son roles similares, existen atribuciones que
separan a uno del otro y no puede ser la misma persona que ejecute ambos cargos.
¿Puede ser supervisor de un contrato de obra pública una persona de la misma institución?
Si una institución cuenta con un departamento o personal con la suficiente idoneidad para supervisar
dichas obras, pueden hacerlo como forma de racionalización de los recursos financieros del Estado,
pero de igual forma deberá responder ante la institución como supervisor de dicho proyecto.
Si se nombra como supervisor de la obra a una persona de la institución, ¿puede ser la misma la que
nombren como Administrador de Contratos del proyecto?
No, no pueden nombrar a la misma persona porque son cargos distintos, y aunque sean de la misma
institución no puede el mismo supervisor ejercer la función de Administrador de Contratos, tienen que
nombrar a otra persona.
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Suministro
¿Cuál es el contrato de suministro?
Es aquel mediante el cual las instituciones adquieren o arriendan bienes muebles o servicios
mediante una o varias entregas en el lugar convenido, por cuenta y riesgo del contratista. (Art. 119
LACAP)
¿Qué tipos de servicios se comprenden dentro del contrato de suministro?
Se entienden incluidos los servicios técnicos, profesionales y de mantenimientos en general
relacionados con el patrimonio, así como los servicios de vigilancia, limpieza y similares. (Art. 119
LACAP)
¿La telefonía fija es un servicio básico excluido de la LACAP, o puede considerarse como un suministro?
La telefonía fija no es considerada un servicio básico excluido de la LACAP por el Art. 4 de la
misma Ley, y para su contratación debe considerarse como un suministro y aplicar las formas de
contratación (Arts. 39 y 40 LACAP)
Consultoría
¿Qué debemos comprender por el contrato de consultoría?
Aquel que celebra la institución con el objeto de obtener mediante un precio, la prestación de
servicios especializados. (Art. 123 LACAP)
¿Qué tipo de servicios especializados se toman como consultoría?
La toma de datos, investigación, estudios para la realización de cualquier trabajo técnico; redacción
de proyectos, anteproyectos, modificación de unos y otros, dirección, supervisión y control de la
ejecución y mantenimiento de obras e instalaciones y de la implantación de sistemas
organizacionales; servicios directa o indirectamente relacionados con los anteriores y en los que
también predominen las prestaciones de carácter intelectual no permanente; y estudios de carácter
técnico, económico, industrial, comercial o cualquier otro de naturaleza análoga. (Arts. 123 LACAP y
72 RELACAP)
Concesión
¿Cuáles pueden ser los contratos de concesión?
1. De Obra Pública;
2. De Servicio Público;
3. De Recursos Naturales y Subsuelos.
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¿En qué consiste la concesión de obra pública?
El Estado a través de la institución correspondiente o del Concejo Municipal concede la explotación
a una persona natural o jurídica para que a su cuenta y riesgo proceda a construir, mejorar,
reparar, mantener u operar cualquier bien inmueble a cambio de la concesión temporal para que
administre y explote el servicio público a que fuere destinada, incluidos los bienes nacionales de uso
público o municipales destinados a desarrollar obras y áreas de servicios.
Además, en las obras que se otorguen para concesión se podrá incluir el uso del subsuelo y los
derechos de construcción en el espacio sobre los bienes nacionales de uso público o municipales
destinados a ello.
Finalizado el plazo de la concesión, la persona concesionaria se obliga a entregar al Estado a
través de la institución correspondiente, la propiedad de la obra en condiciones adecuadas para la
prestación del mismo servicio. (Art. 131 LACAP)
¿En qué consiste la concesión de servicio público?
El Estado a través de la institución correspondiente, concede temporalmente a una persona natural o
jurídica, la facultad de prestar un servicio público, bajo su vigilancia y control, y a cuenta y riesgo
de la concesionaria. El plazo y demás condiciones se determinarán de acuerdo al contrato de
concesión. (Art. 131 Bis LACAP)
¿Se requiere de autorización de la Asamblea Legislativa, para otorgar un contrato de Concesión de
obra Pública?
Si, el Art. 131 ordinal 30º de la Constitución en relación al Art. 120 del mismo cuerpo legal,
únicamente prevén que corresponde a la Asamblea Legislativa la aprobación de concesiones de
obra pública.
Arrendamiento de bienes muebles
¿Cuál es el contrato de arrendamiento de bienes muebles?
El que celebra una institución con el contratista para arrendar toda clase de bienes muebles con o
sin opción de compra. (Art. 149 LACAP)
¿Cuáles son las formas de contratación que se observarán para el arrendamiento de bienes muebles?
Se observarán las formas de contratación establecidas en la LACAP para este tipo de contratación,
según el Art. 149 del mismo cuerpo legal, la institución podrá obtener en calidad de arrendamiento
toda clase de bienes muebles con o sin opción de compra.
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9. FORMAS DE CONTRATACIÓN
¿Qué son las formas de contratación?
Son aquellos procedimientos que la LACAP establece para adquirir o contratar obras, bienes y
servicios
¿Cuáles son las formas de contratación?
a) Licitación o Concurso Público Arts. 39, 59 y 60 LACAP
b) Libre Gestión Arts. 39 y 68 LACAP
c) Contratación Directa Arts. 39, 71 y 72 LACAP
¿Cuáles son los montos establecidos para las diferentes formas de contratación?
Conforme el Art. 40 LACAP son los siguientes:
PARA LAS MUNICIPALIDADES:
Formas de contratación de
obras bienes y servicios
Número de salarios mínimos
mensuales
Montos
De
Hasta
De
Hasta
Licitación o Concurso Público
>160
En adelante
$35,856.01
+
Libre
>20
<160
$4.482.01
$35,856.00
>0
<20
$0.01
$4,482.00
10% de 160
$0.01
$3,585.60
Gestión
Libre Gestión (no recurrente) >0
podrá adquirirse directamente
y contra pago
18
PARA EL GOBIERNO CENTRAL, AUTÓNOMAS, HOSPITALES Y EMPRESAS PÚBLICAS
Formas de contratación de
obras bienes y servicios
Número de salarios mínimos
mensuales
Montos
De
Hasta
De
Hasta
Licitación o Concurso
Público
>240
En adelante
$53,784.01
+
Libre
>20
<240
$4,482.01
$53,784.00
>0
<20
$0.01
$4,482.00
>0
10% de 240
$0.01
$5,378.40
Gestión
Libre Gestión (no
recurrente) podrá adquirirse
directamente y contra pago
UMBRALES SEGÚN TRATADO DE LIBRE COMERCIO (DR-CAFTA)
A PARTIR DE
1 de Enero de
2012
(Mercancías y
Servicios)
NIVEL
SUBCENTRAL
(Mercancías y
Servicios)
OTRAS
ENTIDADES
(Mercancías y
Servicios)
TODOS LOS
NIVELES
(Servicios de
Construcción)
$77,494.00
$552,000.00
LISTA A
$250,000.00
$7,777.000.00
NIVEL CENTRAL
LISTA B
$622,000.00
¿Existe contradicción entre los literales a y b del Art. 40 LACAP, respecto a los montos para contratar
en Licitación Pública y Libre Gestión para las Instituciones que no son Municipalidades?
No, ya que la Ley de Adquisiciones y Contrataciones de la Administración Pública –LACAP-, como
todo cuerpo normativo, es un conjunto de normas orgánicamente relacionadas, la contratación por
medio de Licitación o Concurso Público y por Libre Gestión están vinculadas a una facultad
administrativa reglada, determinada por el monto destinado para la adquisición que se pretende
19
realizar; siendo que el Art 40 lit. a) LACAP claramente define a partir de que monto deben
contratar bajo la modalidad de Licitaciones o Concursos Públicos, para la otra modalidad por Libre
Gestión, no obstante haber una aparente omisión en el literal b), puede perfectamente entenderse y
complementarse con lo definido en el literal a) de dicha disposición, haciendo la separación que el
mismo literal a) establece de arriba de los 160 SMSC para las Municipalidades y arriba de los 240
SMSC para el resto de instituciones de la Administración Pública. Al establecer el legislador un límite
mínimo para las adquisiciones y contrataciones por Licitación o Concurso Público, partimos que
deberá las UACIS deben acatar la norma y el lineamiento emitido por la UNAC el día 11 de junio
de 2011 a todas las UACIS y que pueden descargarlo del sitio web www.comprasal.gob.sv.
Nótese que el literal b) del Artículo 40 LACAP al hablar de 160 SMSC lo hace en función de la
generación de competencia, lo cual desde luego, no puede entenderse que sólo de ese monto hacia
abajo se generará competencia, sino también, en las Libres Gestiones entre los 160 y 240 SMSC
(Principio de Libre Competencia que rige las contrataciones públicas).
Adicionalmente al análisis anterior y con base al Art. 5 LACAP, atendiendo al espíritu del legislador
de establecer claramente dos umbrales de contratación, uno para las Alcaldías Municipales (160
SMSC) y otro para el resto de instituciones de la Administración Pública (240 SMSC), es que se
puede interpretar de forma integral y sistemática el artículo 40 LACAP y así determinar que los
procesos de Libre Gestión en las instituciones que no son Alcaldías serán hasta un monto de 240
SMSC. (US$53,784.00), respetando los lineamientos de los montos para contratar emitidos por
la UNAC que son de obligatorio cumplimiento por parte de la UACI de conformidad al mandato
legal establecido en los artículos 7 lit. c) y 10 lit. a) LACAP.
¿Se debe solicitar solvencias para los casos por Libre Gestión?
Se debe tener en consideración que en base a sus montos en los casos por Libre Gestión, en ciertas
ocasiones la Orden de Compra basta sin requerirse la formalización de un contrato, emitiéndose
solamente una Orden de Compra para el perfeccionamiento de la relación contractual Art. 79 Inc.
2° LACAP, pudiendo ser solamente exigible para éste último caso una declaración jurada que
compruebe que la persona natural o jurídica tiene capacidad para contratar y que no concurre en
ninguna de las circunstancias establecidas en base al Art. 25 LACAP, pero cuando haya una
formalización de contrato en la Libre Gestión, en conveniente solicitar las solvencias
correspondientes a la hora de la firma del mismo, inclusive para las obligaciones previsionales.
Licitación y Concurso Público
¿Qué son las Bases de Licitación o Concurso?
Son el instrumento particular que regulará la contratación específica, las bases se elaboran para
que los interesados conozcan en detalle el objeto de la contratación, los requerimientos y las
especificaciones de las mismas para que las ofertas comprendan todos los aspectos y armonicen con
ellas para que sean presentadas en igualdad de condiciones, tienen que ser redactadas en forma
clara y precisa (Art. 43 LACAP), conteniendo como mínimo lo establecido en el Art. 44 LACAP
20
¿Pueden modificarse las bases de licitación cuando se realiza una segunda convocatoria?
Sí, pero siempre y cuando no implique una modificación al objeto contractual previamente
establecido (Art. 64 LACAP)
¿Siempre debe cobrarse por las bases de licitación o concurso?
No, no siempre, solo se cobrará por la emisión de éstas a aquellas personas interesadas en
obtenerlas directamente en la institución contratante, ya que existe la opción de adquiridas de
forma gratuita descargándolas del sistema COMPRASAL. (Art. 49 y 64 Bis LACAP)
¿Cuál es momento para poder efectuar adendas o enmiendas a las bases de licitación o concurso?
Pueden hacer las adendas o enmiendas antes que venza el plazo para la recepción de ofertas,
dicho período debe establecerse además en las respectivas bases. (Art. 50 LACAP)
¿Qué quiere decir “Declarar Desierta y Dejar sin efecto la Licitación o Concurso”?
Cuando una licitación es declarada desierta, es porque las ofertas recibidas una vez evaluadas no
cumplen con los requisitos exigidos en las correspondientes bases (Art. 48 RELACAP inc. 2), por
ausencia de participantes (Art. 64 LACAP) o por no estar de acuerdo la autoridad competente con
la recomendación de la CEO (Art. 56 inc. 5 LACAP).
Ahora bien, el Art. 61 LACAP confiere al Titular de la Institución que convoca al procedimiento
licitatorio, la atribución de “dejar sin efecto la licitación o concurso, lo que de acuerdo con el autor
Roberto Dromi, equivale a “revocar el llamado a licitación” (De la Licitación Pública, segunda
edición, página 287).
¿En qué casos procede dejar sin efecto la licitación o concurso por razones de interés público?
Dejar sin efecto la licitación o concurso por razones de Interés Público, dependerá del caso concreto
y deberá determinarse y transformarse en decisiones jurídicas fundamentadas y razonadas.
El artículo 246 Cn. que “El interés público tiene primacía sobre el interés privado.” Asimismo, en el
Diccionario Jurídico Mexicano del Instituto de Investigaciones Jurídicas, es posible encontrar una
propuesta de definición, la cual establece que se entiende por interés público “el conjunto de
pretensiones relacionadas con las necesidades colectivas de los miembros de una comunidad y
protegidas mediante la intervención directa y permanente del Estado” (Diccionario Jurídico
Mexicano, México, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurídicas –Porrúa, 1995, t. III, p. 1979)
¿Puede dejarse sin efecto la licitación o concurso en cualquier etapa del proceso?
Puede hacerse en cualquier etapa del proceso previo a que el titular adjudique o declare desierta
la Licitación o Concurso, y deberá notificarse oportunamente a los oferentes. (Art. 61 LACAP)
Al declararse desierta la licitación o concurso, ¿puede iniciarse un nuevo proceso? ¿Y en qué momento?
Sí es posible iniciar un nuevo proceso, una vez sea notificada la resolución correspondiente y haya
finalizado el plazo de interposición del recurso de revisión conforme el artículo 74 LACAP, o haya
sido resuelto este y se encuentre en firme la resolución recurrida.
21
¿Se puede negociar precios con la empresa ganadora después de realizar la evaluación de ofertas,
teniendo en cuenta que fue único oferente?
Los precios ofertados son finales y no pueden modificarse en ninguna etapa del proceso ni
negociarlos, hacerlo implica contravención a lo establecido en la Ley (Arts. 55 LACAP y 48
RELACAP) exponiéndose además a posibles observaciones por parte del Ente Contralor (Corte de
Cuentas de la República).
Por otra parte, si lo precios no estuvieren acorde a los precios del mercado y considerando además
que es único oferente la institución podría proceder de conformidad a lo normado en el Art. 63
LACAP, y declarar desierta la licitación y proponer realizar una nueva gestión.
¿Puede ser ampliado el plazo de sesenta días para adjudicar establecido en el literal l) del artículo 44
de la LACAP?
Sí, pero solo en casos excepcionales por treinta días más, lo cual deberá razonar y justificar el
titular.
¿Si una persona natural descarga las bases de licitación o concurso de COMPRASAL, podría presentar
su oferta como persona jurídica, en vista que era solamente el contacto dentro de la empresa que
participará?
No, ya que el nombre de quien se registra para descargar es el que aparecerá como el posible
oferente, tendría que haberse registrado como persona jurídica para que ésta pueda participar.
¿Se pueden responder a las consultas que efectúe alguna persona natural o jurídica sobre las bases de
licitación o concurso aunque no aparezca registrada debidamente en COMPRASAL como posible
oferente?
Si la persona no aparece registrada como posible oferente en COMPRASAL ni tampoco se registró
en la UACI de la Institución para participar en el proceso, no puede la UACI responder a dichas
consultas en carácter de oferente. (Art. 49 LACAP)
¿Se pueden dar a conocer los presupuestos estimados para cada proyecto previo a la apertura de
ofertas?
Si pueden darse a conocer los presupuestos estimados, pero ello no garantizará que los
participantes le ofertaran dentro de los límites de su presupuesto; el éxito en todo proceso de
licitación dependerá de dos factores: a) La elaboración de unas buenas bases de licitación; y b) que
al momento de elaborar el presupuesto se consideren aspectos como la inflación y los precios de
mercado tanto al momento de elaborarlo, como al momento en que se planifica realizar el proceso.
22
¿Existe alguna excepción para que puedan ser modificados los precios en las ofertas económicas
después de presentadas?
La Institución contratante puede modificar los precios plasmados en las ofertas siempre y cuando se
haya dejado establecido en las bases que por errores aritméticos serán corregidos por ésta,
parámetros de corrección que deben establecerse de manera detallada en las bases.
Libre Gestión
¿Qué es la Libre Gestión?
Es el procedimiento de naturaleza abreviado, que busca proveer a las Instituciones de la
Administración Pública, adquisiciones de obras, bienes o servicios en forma ágil, transparente y que
genere competencia (Arts. 39, 40 y 68 LACAP)
¿Mediante qué instrumentos se pueden formalizar las obligaciones de una Libre Gestión?
Un contrato o una orden de compra (Art. 79 LACAP)
¿Qué es una orden de compra?
Es el documento que emite la Institución contratante y regula la relación entre un Contratista y la
Institución del Estado en el proceso de adquisiciones de obras, bienes y servicios por la vía de la
Libre Gestión, bastando solamente ésta para el perfeccionamiento de la relación contractual.
(Art.79 LACAP)
¿Cómo determinar los casos en que debe suscribirse un contrato para los procesos por Libre Gestión?
Para la generación de órdenes de compra o suscripción de contratos en la Libre Gestión, debe
tomarse en cuenta el tipo de obra, bien o servicio a adquirir, la ejecución de contrato en el tiempo,
el monto al que asciende la compra, etc.; de modo que el cumplimiento de los deberes y derechos
de las partes contratantes, quede debidamente garantizado.
¿Cuándo existan obligaciones que impliquen varias entregas, se debe hacer orden de compra o
contrato?
Lo recomendable en estos casos es que se suscriba un contrato, ya que en estas obligaciones
llamadas de tracto sucesivo puede necesitarse de cláusulas que nos determinen aspectos sobre
incumplimientos, etc. lo cual, no se detalla en una Orden de Compra. Lo anterior no quiere decir que
la Orden de Compra no sea generadora de derechos y obligaciones.
23
¿Cuándo deberá generarse competencia y cuando deberá hacerse resolución razonada en los procesos
de Libre Gestión?
Cuando es de 20 hasta 160 salarios (en el caso de Municipalidades) y 240 salarios (resto
de instituciones) debe pedir 3 cotizaciones para dejar constancia de haber generado
competencia, sin emitir resolución razonada.
Cuando es de 0 hasta 20 salarios la ley establece que no es necesario que pida las 3
cotizaciones bastará con 1 para poder realizarse la compra, y no se emite resolución
razonada.
La resolución razonada solo la emitirá cuando es un ofertante único o marca exclusiva, lo
cual debe comprobárselo dicho proveedor y guardar dicha documentación para llenar su
expediente y adjudicar.
Lo anterior no implica que se omitirá la publicación en COMPRASAL.
¿Se debe notificar a todos los oferentes los resultados de un proceso de libre gestión?
La Ley no obliga a notificar formalmente en esta modalidad de contratación, la notificación
“formal” de la que habla la LACAP es de aquellos actos administrativos que impliquen notificación
(Licitación y Concurso Público). No obstante, las instituciones por transparencia y cortesía suelen
mandar notas de información o correos electrónicos de resultados a los que participaron en la Libre
Gestión. La otra manera de dar a conocer los resultados de un proceso de Libre Gestión es a través
de www.comprasal.gob.sv sitio en el cual la LACAP manda a publicar los resultados.
¿Qué es el fraccionamiento?
Es la utilización de la Libre Gestión para contratar bienes y servicios de la misma o similar
naturaleza excediendo el monto máximo establecido para ésta forma de contratación, con el
propósito de evadir la realización de una Licitación Pública. (Art. 70 LACAP)
¿Cuáles son las condiciones para que se configure el fraccionamiento?
1. Que en el presupuesto institucional esté previsto una asignación presupuestaria para un
mismo bien o mismo servicio o de similar naturaleza, superior al monto máximo
determinado por la ley para los casos de Libre Gestión.
2. Que se realice una modificación de la asignación presupuestaria en el sentido de
“fragmentar” las adquisiciones y contrataciones para un mismo bien o mismo servicio o
de similar naturaleza, que por su monto implicarían un procedimiento más riguroso como
el de Licitación.
24
¿Cómo evitar el fraccionamiento?
Se debe individualizar de manera clara e inequívoca cada bien y cada servicio, para que no exista
a la hora que se contrate otros similares y con ello evitar que puedan considerarse como los mismos
y se configure un fraccionamiento. Si se tiene la certeza que se trata de bienes o servicios
diferentes, es procedente realizar varios procesos de Libre Gestión para la obtención de los mismos,
siempre y cuando su total en el ejercicio fiscal no exceda del monto máximo permitido por la ley. Si
se pudieren agrupar en un solo proceso por ser bienes de igual o similar naturaleza, se recomienda
hacerlo. (Art. 70 LACAP)
¿Qué consecuencias conlleva el fraccionamiento?
a) Adjudicación Nula (Art. 70 LACAP)
b) Incurre en una infracción muy grave Art. 153 lit. e) LACAP y su correspondiente sanción
siguiendo previamente el procedimiento del Art. 156 LACAP
¿Es procedente en el proceso de Libre Gestión extender el tiempo para presentar ofertas?
Puede emitir la correspondiente modificación en el sistema COMPRASAL y prorrogar el plazo y
buscar así obtener más ofertas.
¿Qué garantías se deben exigir para los procesos de adquisiciones por Libre Gestión?
En los procesos de adquisiciones por Libre Gestión no es de obligatorio cumplimiento la exigencia
de garantías, la única garantía que el legislador expresamente establece que podría exigirse es la
Garantía de Buena Inversión de Anticipo, de conformidad a los artículos 68 al 70 LACAP cuando se
hagan pagos anticipados.
Ahora bien, como en la Libre Gestión la Ley dejo establecida la posibilidad de emitir Orden de
Compra o Suscribir Contrato, en este último supuesto (contrato), a efecto de proteger los intereses
de la Institución se pueden exigir garantías para asegurar el Cumplimiento de Contrato, el Buen
Servicio Funcionamiento o Calidad de Bienes, y la Buena Obra.
¿Puede exigirse Garantía de Mantenimiento de Oferta en la Libre Gestión?
No, es improcedente. (Art. 32 LACAP)
25
Contratación Directa
¿De qué condiciones depende la selección de un determinado participante en la Contratación Directa?
La selección de un determinado participante en la Contratación Directa, dependerá de lo exigido
en las condiciones, términos de referencia o especificaciones técnicas definidas para dicha
contratación, las que conforme con el Art. 71 LACAP deben estar previamente definidas.
Si el participante cumple con dichas condiciones y especificaciones se puede seleccionar, debiendo
razonar dicha resolución.
¿Se debe emitir una resolución razonada para autorizar el proceso y otra para seleccionar al ganador
o puede realizarse ambos actos en la misma resolución?
En virtud de ser dos actos distintos, se deben emitir dos acuerdos razonados y motivados.
¿Cuántas veces puede intentarse la Contratación Directa, cuando se ha realizado en más de una ocasión
sin obtener resultados, y la Licitación o Concurso Público que la motivó fue declarada desierta en dos
oportunidades?
La LACAP y su Reglamento no establecen un número máximo de intentos de Contratación Directa,
por lo que podría intentar las veces que fuera necesario hasta lograr la contratación. Ahora bien, si
no lograre contratar directamente en la primera ocasión, se recomienda realice una encuesta entre
sus posibles oferentes a efecto de conocer los motivos de la ausencia de participación en la misma,
ya que podría deberse a los requisitos exigidos en los correspondientes documentos.
¿Es permisible la Contratación Directa, cuando habiéndose modificado por segunda vez las Bases de
Licitación y manteniendo siempre el objeto de la misma, ha sido declarada desierta?
Si, conforme a los Arts. 65 y 72 literal f) LACAP.
¿Se debe notificar el resultado de Contratación Directa a todos los participantes?
Por el principio de transparencia de las compras públicas debe comunicar los resultados de la
contratación directa a todos los participantes, pero no como una notificación formal, ya que ésta
última de la que habla la LACAP es de aquellos actos administrativos que impliquen notificación
(Licitación y Concurso Público), en la Contratación Directa dicha Ley no obliga a notificar
formalmente, no obstante, las instituciones por transparencia y cortesía suelen mandar notas de
información o correos electrónicos de resultados a los que participaron. Lo anterior no implica la
omisión de la publicación de COMPRASAL.
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¿Es procedente efectuar un proceso por Contratación Directa sin haberse finalizado el proceso de
extinción de un Contrato, o es necesario tener concluida la ejecución de la Garantía correspondiente?
No es conveniente proceder a contratar directamente, hay que terminar el proceso de extinción del
contrato con la debida resolución administrativa razonada. Una vez terminado el contrato por causa
imputable al contratista, procederá a la contratación directa. (Art. 72 lit. g) LACAP)
¿Puede una Municipalidad emitir una declaratoria de urgencia para hacer una contratación directa?
Si puede, de conformidad con el Art. 73 LACAP, siendo el Concejo Municipal el competente para
emitir tal declaratoria.
¿Es posible invitar a una sola empresa al proceso de Contratación Directa con Calificativo de Urgencia?
Si es posible en vista de la urgencia, sin embargo de existir el tiempo para someter a competencia
se recomienda hacerlo por ser la libre competencia y la igualdad principios rectores de las Compras
Públicas.
10.
RECURSOS
Recurso de Revisión
¿Ante qué autoridad deberá interponerse el recurso de revisión?
El recurso de revisión según lo establece el Art. 77 LACAP deberá interponerse por escrito ante el
funcionario que dictó el acto del que se recurre, dentro del término de cinco días hábiles contados a
partir del día siguiente al de la notificación.
¿Cómo debe conformarse la Comisión Especial de Alto Nivel?
La CEAN deberá estar conformada por las personas idóneas para cada caso, quienes deberán ser
de moralidad notaria, no necesariamente deben pertenecer a la institución y en ningún caso podrán
ser las mismas que conformaron la CEO (Art. 58 RELACAP)
¿Procede el recurso de revisión en la Contratación Directa y Libre Gestión?
Si uno de los ofertantes siente que sus derechos han sido afectados por el resultado del
procedimiento de una Libre Gestión o Contratación Directa, atendiendo a lo que establecen los Arts.
57, 74 y 76 LACAP es improcedente la interposición de dicho Recurso ya que éste procede
solamente contra las resoluciones de adjudicación o declaratoria de desierto en la Licitación o
Concurso Público vinculadas con los actos que la LACAP manda a notificar expresamente de
conformidad al Art. 74 de esa Ley, es decir, que el resultado de la Libre Gestión y Contratación
27
Directa no implica notificación formal, lo cual imposibilita contar el plazo legal para la interposición
del recurso de revisión. Admitir y tramitar un Recurso de Revisión para los casos de Contratación
Directa o Libre Gestión, le estaría obstaculizando la posibilidad al particular que se siente afectado
de seguir con la acción contencioso administrativa por haber tramitado un recurso no reglado,
agotando para éste la vía administrativa, así lo establece la Honorable Sala de lo Contencioso
Administrativo sosteniendo que: “Esta Sala ha considerado en reiteradas ocasiones que frente a los
recursos no previstos en la ley aplicable a la materia o que, aún estando previstos, no procedan para el
caso particular (también denominados recursos no reglados), la Administración, en cumplimiento de su
obligación constitucional de dar respuesta a las peticiones que se le formulen, puede emitir actos
administrativos que de ningún modo se consideran impugnables mediante la acción contencioso
administrativa.”(SIC – Sentencia de las diez horas del día veintisiete de noviembre de dos mil ocho,
28-N-2004)
Se recomienda manejar los resultados de Libre Gestión y Contratación Directa de esa forma (como
un “resultado”) y no como “adjudicaciones o declaratorias de desierto” supuestos los cuales la
LACAP señaló exclusivamente para la Licitación o Concurso Público y que implican una notificación
formal.
Se debe entonces comunicar tales resultados en COMPRASAL y a criterio de la Institución pueden
informar del mismo al ganador mediante un comunicado escrito y a los demás participantes, pero no
deben hacerlo formalmente por los efectos que genera anteriormente explicados.
¿Procede el recurso de revisión para impugnar la multa impuesta a los contratistas?
No hay recurso reglado para impugnar la multa impuesta a los contratistas, el procedimiento de
imposición de multa ya establece un momento para que el administrado ejerza su derecho de
defensa. Aplicar y tramitar un recurso de revisión o incluso revocatoria por la imposición de una
“multa” sería dar trámite a un recurso no reglado, lo cual es causal de inadmisibilidad de la
demanda en juicio contencioso administrativo.
Recurso de Revocatoria
¿Es procedente la interposición de un recurso de revocatoria en un proceso de extinción de contratos?
De conformidad al Art. 64 RELACAP, se definen diferentes etapas del proceso de extinción del
contrato, por tanto considerando que en el mencionado artículo no se contempla el recurso de
revocatoria - no procede dicho recurso para el mencionado proceso.
¿Es procedente el recurso de revocatoria una vez finalizado el procedimiento que señala el Art. 160
LACAP?
Si, en los términos que señala el mismo artículo.
28
11.
PRÓRROGAS
¿Qué diferencia existe entre Prórroga de contratos según el Art. 83 LACAP, Prórroga por retrasos no
imputables al contratista – retraso en la entrega del Art. 86 LACAP y Modificaciones Contractuales de
los Arts. 83-A y 83-B LACAP?
1. La Prórroga de Contratos de Suministros de Bienes y Servicios a que se refiere el Art. 83
LACAP es la que puede efectuarse por un período igual o menor al pactado inicialmente, es
decir que puede prorrogarse el objeto y monto contratado por un tiempo menor o igual al
que se estableció en el contrato inicial, siempre que las condiciones del mismo permanezcan
favorables a la institución y que no hubiere una mejor opción lo cual hace cada Institución,
documenta y sirve de fundamento para la Resolución Razonada de Prórroga.
2. El Art. 86 y 92 LACAP trata sobre la prórroga a la cual tiene derecho un contratista pero
para entregar con retraso la obra, bien o servicio pactado, siempre y cuando no sean
causas imputables al mismo, es decir que dicho retraso se justifique por ser un caso fortuito o
fuerza mayor, es entonces una prórroga respecto al cumplimiento de los plazos de las
obligaciones, pero no se relaciona con la prórroga que trata el Art. 83 LACAP.
3. La Modificación a los contratos de obras bienes y servicios, es un incidente que la LACAP
estipuló para aquellos contratos que necesiten ampliar su monto, aumentar o disminuir
cantidades del bien o servicio, sin alterar el objeto contractual, y en el caso del los
incrementos sin excederse del 20% del monto original del contrato.
El instrumento al cual se refiere el Art. 83 LACAP se maneja como “Resolución de Prórroga” y no
“Resolución Modificativa” ésta última es para los supuestos de los Arts. 83 A y B LACAP.
Prórrogas de contratos de suministros de bienes y servicios (Art. 83 LACAP)
¿En qué circunstancias procede la prórroga de los contratos
En lo relacionado a la prórroga de los contratos, conforme a los Arts. 83 y 92 LACAP y 59
RELACAP, podrá llevarse a cabo de acuerdo a las circunstancias al cumplirse las siguientes
condiciones:
1. Por un período menor o igual al inicial.
2. Que las condiciones del contrato se mantengan favorables a la institución.
3. Que no hubiese una mejor opción, para lo cual debe realizarse un estudio de mercado,
sondeo de precios, etc.
4. Que la autoridad competente emita un acuerdo razonado antes del vencimiento del
plazo del contrato.
5. Que dicho acuerdo sea aceptado por el contratista.
29
¿Se puede prorrogar un contrato de servicio dentro del mismo ejercicio fiscal, al que se contrató
inicialmente?
Si es posible hacer la prórroga dentro del mismo ejercicio fiscal, ya que conforme con el Art. 83
LACAP podrá acordarse la prórroga de contratos por un período menor o igual al inicial, siempre y
cuando se cuente con la disponibilidad presupuestaria.
Prórrogas por retrasos no imputables al contratista (Art. 86 LACAP)
¿Es procedente conceder las prórrogas que el Contratista solicite para la entrega de bienes?
Según lo establecido por el Art. 86 LACAP, si el retraso del contratista se debiera a causa no
imputable al mismo debidamente comprobada, tendrá derecho a solicitar y a que se le conceda
una prórroga equivalente al tiempo perdido, y el mero retraso no dará derecho al contratista a
reclamar una compensación económica adicional.
¿A quién corresponde verificar el retraso y efectuar los reclamos al contratista?
Esta es una atribución del Administrador de Contratos, a efecto remita a la UACI informe sobre los
incumplimientos. (Art. 82 Bis lit. c) LACAP)
Modificación a los Contratos (Arts. 83 A y B LACAP)
¿Procede una orden cambio en la etapa de recepción de la obra?
No, no procede realizar modificaciones al contrato en la etapa de recepción a través de la orden
de cambio, en vista que ya no se está ejecutando la obra. (Art. 83-A LACAP)
¿Mediante qué instrumentos se modifican los contratos de obra pública?
Se establece únicamente la posibilidad de realizar modificaciones en los contratos de obra en
ejecución a través del instrumento denominado Orden de Cambio.
¿Se puede modificar cualquier tipo de contrato?
Si se pueden modificar los contratos ejecución regidos por la LACAP. (Arts. 22 y 83-A LACAP)
¿Cuáles son los casos en que está prohibido efectuar modificaciones?
1. Cuando se pretenda alterar el objeto contractual.
2. Para favorecer situaciones que correspondan a falta o inadecuada planificación de las
adquisiciones, o convalidar la falta de diligencia del contratista en el cumplimiento de
sus obligaciones.
30
12.
INCUMPLIMIENTOS CONTRACTUALES
¿Quién es el responsable de verificar e informar sobre los incumplimientos contractuales?
El administrador de contratos. Art. 82 Bis LACAP.
¿Quién debe tramitar los procedimientos sancionatorios por incumplimientos contractuales?
La Unidad Jurídica de cada Institución o la que haga sus veces. (Art. 160 LACAP)
Imposición De Multa
¿Para el cálculo de la multa, los días se cuentan en hábiles o corridos?
Independientemente que los plazos en el contrato se hayan estipulado en días hábiles o calendarios,
para calcular la multa se considerarán los días corridos o calendario.
¿Puede una empresa participar como oferente en cualquier proceso de contratación, cuando tenga
pendiente el pago de multas en base a lo establecido en el Art. 159 LACAP?
Puede participar como oferente, pero en todo caso cumpla con los requisitos y se adjudique o
resulte ganador no podrá suscribir el respectivo contrato ya que lo dispuesto por el Art. 159 LACAP
es aplicable al momento del “acto de formalización u otorgamiento del contrato”, a efecto de
determinar si se da curso a este nuevo contrato.
¿Se establece procedimiento en la LACAP a seguir para la aplicación de Multas o se debe referir en lo
aplicable al Derecho Común?
No es necesario remitirse al derecho común para el procedimiento sancionatorio de imposición de
multas, ya que la LACAP cuenta con un procedimiento especial, el cual contiene los derechos de
audiencia y de defensa constitucionalmente establecidos en el Art. 160 de dicha Ley.
¿A quién le compete el proceso de imposición de multas, al Jefe UACI, al Administrador de Contratos o
a la Unidad Jurídica?
A la Unidad Jurídica de la Institución, de conformidad con el procedimiento establecido por el Art.
160 LACAP
31
Inhabilitación
¿La inhabilitación de un oferente o contratista afecta para poder participar en cualquier proceso de
adquisiciones o contrataciones del Estado o sólo para participar en los procesos que promueva la
Institución que ha dictado la inhabilitación?
El Art. 158 LACAP establece la sanción de inhabilitación “para participar en procedimientos de
Contratación Administrativa”, en donde el legislador no hace distinción, precisamente por la
gravedad de las faltas que están contenidas en dicha disposición, estas sanciones se imponen por
las faltas más graves que puede cometer un oferente o contratista en los procesos de adquisiciones
y contrataciones con la Administración Pública, faltas que riñen con la moral y la ética, que implican
engaño, mala fe, fraude, etc.; por tanto, la inhabilitación surte efectos frente a todas las Instituciones
de la Administración Pública de las que habla el Art. 2 LACAP.
¿Cuál es el procedimiento a seguir para inhabilitar a un oferente o contratista?
El establecido en el Art. 160 LACAP
13.
OBRAS BAJO ADMINISTRACIÓN DEL CONCEJO MUNICIPAL
¿Cuáles son las obras bajo administración del Concejo Municipal?
Las que realizan las Alcaldías Municipales bajo responsabilidad del Concejo Municipal, pero
solamente para la ejecución de un determinado proyecto, ya que la adquisición y contratación de
bienes y servicios a ser utilizados en esos mismos proyectos deben aplicarse las formas de
contratación que señala la LACAP, y antes de proceder se debe evaluar la capacidad técnica y de
recurso humano para ejecutar dicho proyecto por Administración del Concejo, ya que ello implica
contar con personal calificado, maquinaria y equipo entre otros. (Arts. 2 literal d) LACAP y 69
RELACAP, 94 Código Municipal)
¿Existe un monto determinado para ejecutar proyectos por la modalidad de Administración del Concejo
Municipal?
No, no existe límite en cuanto al monto para ejecutar proyectos por dicha modalidad.
¿Qué condiciones administrativas y técnicas deben existir en una Municipalidad para la ejecución de
obras por Administración del Concejo Municipal?
Contar con un departamento, preferiblemente de ingeniería, que dentro de su personal existan
profesionales con experiencia y capacidad técnica suficiente para ejecutar la obra.
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¿Qué riesgos implica hacer uso de la modalidad por Administración del Concejo?
Si no se cuenta con una adecuada planificación, personal calificado con experiencia y adecuado
seguimiento al mismo, los costos podrían ser más elevados respecto a la contratación de un ejecutor
particular, los plazos previstos podrían alargarse, además responsabilidad por mala ejecución o
vicios ocultos de la obra, sin obviar las observaciones y consecuencias por parte del ente contralor.
14.
VARIOS
¿Es procedente aplicar las formas de contratación estipuladas en la LACAP para la adquisición o
arrendamiento de inmuebles?
No, no es aplicable la LACAP, se debe realizar conforme a las normas del derecho común, ya que
dentro del Art. 22 LACAP que detalla los contratos regulados por dicho cuerpo legal, no se
encuentra los bienes inmuebles.
El Art. 24 LACAP establece que fuera de los contratos mencionados por la Ley, las instituciones
podrán contratar de acuerdo a las normas del Derecho Común, pero se observará todo lo dispuesto
en la LACAP en cuanto su preparación, adjudicación y cumplimiento, en cuanto les fuere aplicable, lo
cual implica que la Unidad o dependencia correspondiente de la institución debe tratar este tema
de conformidad a la estructura organizativa de la misma.
¿Será necesario publicar en medio de prensa escrita el resultado de una licitación o concurso que ha
sido declarado desierto?
Si porque deben de publicarse los resultados del proceso –ya sea que se adjudique o se declare
desierto-, dicha publicación en medio de prensa escrita debe hacerse una vez finalizado el plazo
para la interposición del recurso de revisión y no se haya hecho uso del mismo (Art. 57 LACAP)
¿Al estar firmado un contrato sólo por el contratista, se le puede proporcionar a este mismo una copia
simple del mismo, a efecto de que tramiten la Garantía de Cumplimiento de Contrato?
Si es posible siempre y cuando le sea aceptado por la Empresa Afianzadora.
¿Es aplicable la LACAP para la contratación de servicios personales?
No, no es aplicable ya que los servicios personales contratados de conformidad con lo establecido
en las disposiciones generales de presupuestos, ley de salarios, contrato, jornal, contratación
laboral en base al Código de Trabajo, y a los reglamentos o normativas aplicables están excluidos
de la aplicación de la LACAP por el Art. 4 lit. c) de la misma Ley.
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