Unidad II

Asignatura
Semipresencial
Decanato de Ciencias Jurídicas y Políticas
Unidad II:
Sistemas Doctrinales
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Licencia Exclusiva de la Universidad Dr. Rafael Belloso Chacín (URBE) .2013
N° de Contrato: Servieduca – URBE 28771
2da. Edición
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bajo cualquier forma, electrónica o mecánica incluyendo el fotocopiado, el almacenamiento en
algún sistema de recuperación de información, o el grabado, sin el consentimiento previo y por
escrito del autor.
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Equipo de Trabajo:
Especialista en Contenido >> Lissette Romay
Diseño Instruccional >> Michell Villaruel
Diseño Gráfico >> Vanessa Tsoi
Especialista en Computación >> Fabio Montiel
Maracaibo, Venezuela 2013
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Esquema de contenido
Esquema de contenido ......................................................................................... 3
INTRODUCCIÓN ................................................................................................... 5
OBJETIVO ....................................................................................................... 6
TEMA 1. DOCTRINAS ESTATUTARIAS .......................................................................... 7
1.1. Origen de la Doctrina Estatutaria .................................................................... 7
1.2. Escuelas................................................................................................... 8
1.3. La Escuela Italiana del Siglo XIII ...................................................................... 9
1.3.1. Los Glosadores ....................................................................................... 10
1.3.2. Los Post Glosadores ................................................................................. 13
1.4. La Escuela Francesa del Siglo XVI .................................................................. 17
1.4.1. Características de la escuela francesa .......................................................... 17
1.4.2. Máximos representantes de la Escuela Francesa .............................................. 18
1.5. La Escuela Holandesa del Siglo XVII .................................................................. 19
1.5.1. Características de la escuela holandesa ........................................................ 20
1.5.2. Máximos representantes de la escuela holandesa ............................................. 20
1.6. Escuela Estatutaria Francesa Siglo XVIII ............................................................. 21
TEMA 2. SISTEMA ANGLOAMERICANO ....................................................................... 24
2.1. Origen del sistema Angloamericano ............................................................... 25
2.2. Características del sistema Angloamericano ..................................................... 27
2.3. Aplicación del derecho extranjero ................................................................. 28
2.3.1. Estados Unidos de América ........................................................................ 29
2.3.2. La obra de Joseph Story............................................................................ 29
2.4. Doctrinas Angloamericanas Modernas ............................................................. 31
2.4.1. Doctrina de Dicey ................................................................................... 32
2.4.2. Doctrina de Beale ................................................................................... 33
TEMA 3. DOCTRINAS ALEMANAS ............................................................................. 35
3.1. Origen de las Doctrinas Alemanas ................................................................. 36
3.2. Sistema de Zacharie .................................................................................. 36
3.3. Sistema de Waechter ................................................................................. 37
3.4. Sistema de Schaeffner ............................................................................... 38
3.5. Sistema de Haus ....................................................................................... 39
3.6. Sistema de Savigny ................................................................................... 40
TEMA 4. SISTEMA ITALO FRANCES........................................................................... 42
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4.1. Origen del sistema Ítalo Francés ................................................................... 42
4.2. Sistema de Mancini ................................................................................... 43
4.2.1. División del derecho según Mancini .............................................................. 44
4.3. Sistema de Laurent ................................................................................... 46
4.3.1. División de las leyes según Laurent .............................................................. 46
4.5. Sistema de Antonio Pillet ............................................................................ 50
4.5.1. Caracteres de la ley en el derecho interno ..................................................... 50
TEMA 5. SISTEMA VENEZOLANO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ........................... 53
5.1. Generalidades ......................................................................................... 54
5.2. Fundamento del Sistema ............................................................................ 54
5.3. Doctrina Venezolana ................................................................................. 56
5.3.1. Posición Territorialista ............................................................................. 57
5.3.2. Posición Científica .................................................................................. 59
5.3.3. Posición Actual de Venezuela ..................................................................... 63
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS .............................................................................. 69
BIBLIOGRAFÍA RECOMENDADA ............................................................................ 70
TEXTOS ........................................................................................................ 70
LEYES .......................................................................................................... 71
VÍNCULOS RECOMENDADOS .................................................................................. 73
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INTRODUCCIÓN
La indiscutible existencia de las diferentes legislaciones que existen hoy en día, ha hecho un
poco difícil lograr la unificación de las normas a pesar de los esfuerzos realizados, no es
imposible, pero tampoco es tan sencillo, aunado a la intercomunicación entre las personas
sometidas a ellas, lo que hace, que se imponga la necesidad de encontrar una solución
adecuada a los supuestos de hecho contentivos de elementos extranjeros.
Históricamente, los Romanos solucionaban los casos promulgando un conjunto de normas para
resolver los conflictos de leyes con varias legislaciones, se designó a el praetor peregrinus,
quien fungía como un funcionario especial, aplicando para entonces la razón natural y los
principios generales del derecho, cuando se suscitaban las controversias entre los ciudadanos
romanos y los extranjeros, los peregrinos, estas normas con el tiempo, en la forma como fueron
aplicadas, formaron una parte especial del derecho romano, conocido como jus Gentium,
denominado así por Cicerón, quien lo fundamentaba en la justicia y la equidad, así de esta
forma, resolvió de manera directa los casos planteados.
Unos siglos más tarde los mismos problemas se presentaron en las ciudades de Italia al
sancionar con sus propias reglas , las cuales denominaron statuta (estatutos) que se hicieron
necesarios para fijar los límites de aplicación, no solo entre ellas sino también respecto del
Derecho Romano, este último era considerado un ordenamiento jurídico superior vigente en
todo el territorio del Imperio Romano Germánico, cada ciudad aplicaba sus propias reglas (lex
fori) para resolver los supuestos de hecho conectados con varias legislaciones.
No era admisible la idea del conflicto de los estatutos entre ellos, era difícil reconocer de
vigencia, como cada uno debía ser determinado por la ley general del imperio, el Corpus Iuris
de Justiniano. La inspiración supranacional que informó el desarrollo inicial del Derecho
Internacional Privado comenzó a debilitarse con el inicio de las codificaciones nacionales a
finales del siglo XVIII, empezó a partir de ese momento promulgando sus códigos, lo que
determinaba si sus normas jurídicas eran territoriales o personales, razones que justificaron el
concepto de soberanía de los Estados, aceptada por Joseph Story, Carl Von Waechter y
Friedrich Carl Von Savigny, a pesar de ello, los legisladores nacionales no hicieron uso de este
derecho en forma completa y se limitaron a consagrar pocas normas de conflicto, los jueces y
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estudiosos del derecho tuvieron que encontrar sus propias soluciones para resolver los
supuestos de hechos conectados con diversas legislaciones.
OBJETIVO
Analizar los sistemas de Derecho Internacional Privado y las Escuelas Estatutarias.
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TEMA 1. DOCTRINAS ESTATUTARIAS
El Maestro Aldicrus había pretendido superar los resultados insatisfactorios derivados de la
aplicación de la norma lex fori, la cual le sugería al juez que debía sentenciar, decidir,
conforme a la mejor norma jurídica conectada con el supuesto de hecho, tomando en cuenta
tanto la justicia como la equidad.
Bartolus de Saxoferrato, estudió la posible aplicación de las normas (estatutos) de la ciudad a
los extranjeros presentes dentro de sus límites territoriales e investigó también, la aplicación
de sus leyes (statuta) a los propios súbditos cuando se encontraran en el extranjero.
Los escritores italianos y franceses del siglo XIII al XVI, consideraron que sus soluciones eran
internacionales y debían ser admitidas en todas partes, la clasificación de las normas en
jurídicas, en personales y territoriales fueron consideradas universalmente válidas.
Los autores de la Escuela holandesa del siglo XVII sostuvieron la validez universal de sus
soluciones, por considerarlas ajustadas a las exigencias impuestas por las comitas Gentium y
por la necesidad de reconocer los derechos adquiridos.
1.1. Origen de la Doctrina Estatutaria
A finales de la Edad Media la diversidad legislativa y la absoluta territorialidad de la ley
provocaba que las relaciones jurídicas producto del tráfico comercial fueran nulas, lo que
generó un movimiento para lograr la extraterritorialidad del derecho. Se establecieron normas
de categoría inferior a la ley denominadas “estatutos”, que no eran más que disposiciones
reglamentarias de carácter general que dictaban los municipios de algunos Estados Europeos
contrario a la ley que emanaba del poder soberano y regulaba materias de interés común.
Los estatutos surgen con el feudalismo, a partir de allí, se da su origen. Nacen para darle
validez y seguridad extraterritorial a las relaciones jurídicas que produzcan contratos
legislativos.
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1.2. Escuelas
La doctrina estatutaria tuvo tres (3) escuelas principales: la italiana, francesa y holandesa;
estas escuelas, son las que se encargan de estudiar el nacimiento del Derecho Internacional
Privado.
Gráfico II.1. Escuelas Estatutarias
En la escuela italiana se da el nacimiento del DIP, en sus universidades
nace este derecho en comento como ciencia, las otras escuelas,
conservando su autonomía le agregan elementos nuevos así tocados o
desarrollados por la Escuela Estatutaria Italiana.
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1.3. La Escuela Italiana del Siglo XIII
En la segunda mitad de la edad media, las ciudades italianas tienen un gran tráfico comercial
entre sí y otras naciones como Siria, España, Arabia y Francia. El principio de la absoluta
territorialidad imperante en la época constituía un impedimento para el desarrollo de las
actividades comerciales, a este acontecimiento se le suma el que las ciudades italianas eran de
hecho Repúblicas independientes, pero de derecho eran súbditos de Normandía, como
consecuencia de ello, se van a presentar conflictos entre ciudades italianas, que a su vez
tenían su propio estatuto. A continuación, en el siguiente gráfico se visualizan las ciudades
italianas que tenían su propio estatuto.
Gráfico II.2. Ciudades Italianas que tenían su propio Estatuto
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Se denominó así porque nació en el norte de Italia, por fundamentarse en la glosa y por haber
sido defendida por juristas italianos. Los antecedentes de esta escuela se encuentran en las
obras de análisis de los textos del derecho romano:
•
Los Glosadores entre los años 1110 y 1250.
•
Los Post Glosadores entre los años 1250 y 1400.
1.3.1. Los Glosadores
Los juristas que a partir del siglo XI se dedicaron al estudio del derecho romano o derecho
común fueron los glosadores, con ellos se inicia el movimiento para tratar de resolver los
problemas o conflictos de leyes que se presentaban. El fundador de la glosa fue Irnerius; se
fundamentaba en la interpretación y aplicación del derecho romano como ley superior ante
conflictos que no podían resolver los estatutos y costumbres de los pueblos.
El método de trabajo de los glosadores, fue comentar e interpretar el derecho romano y
colocar notas marginales, en las cuales subrayaban el sentido literal de los mismos o los
criterios extraídos de su interpretación, es decir, el método de estudio consistía en la exégesis
y la interpretación sistemática de los textos romanos. Se limitaban a comentar el derecho
romano sin presentar soluciones para resolver los conflictos entre Derecho Romano y los
Estatutos, sus resultados se reflejan, como ya se mencionó en líneas anteriores, en notas
marginales o interlineales.
El trabajo de los glosadores, según Bonnemaison (2003), comienza con el resurgimiento de los
estudios del Derecho Romano, que tuvo lugar en las ciudades del norte de Italia y alcanzó su
mayor esplendor en la Escuela de Bolonia. Partiendo de lo antes mencionado, en el siguiente
gráfico se visualiza el Derecho Romano y Feudal para los Glosadores.
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Gráfico II.3. El Derecho Romano y Feudal para los Glosadores
1.3.1.1. Importante Glosa
Aldicrus fue el autor de una glosa referente a la ley aplicable en un proceso en el cual, las
partes están sometidas a diversas soberanías y se preguntó ¿Cuál debe seguir el Juez? A lo que
él respondió que el Juez debía resolver de acuerdo a la ley que considera mejor, más útil. Y
así, en materia de contratos termina por aceptarse que los celebrados en tal lugar deben ser
regidos por el derecho de ese territorio, sin distinción de las personas contratantes.
Acursio estudió la Ley Cunctos Populos quos clementia nostrae regit imperium… lo cual
significa la primera de la Santísima Trinidad y Fe católica del Código de Justiniano; queremos
que todos los pueblos que rige el imperio de nuestra clemencia, profesen la religión que el
divino apóstol Pedro transmitió a los Romanos. Esta Ley Cunctos Populos, estaba dirigida a fijar
los límites del imperio y fue necesaria para plantear cuestiones sobre el alcance de la
aplicación de los estatutos y su esfera de competencia frente al Derecho Romano.
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Ahora bien, la ley Justiniana partía del supuesto de la existencia tanto del imperio como de
pueblos foráneos. Señala Bonnemaison (2003), que la obligación establecida en ella, era la de
observar la religión católica, y si esta, era vinculante solo para los súbditos del imperio; los
demás pueblos no estaban sometidos a este comportamiento de fe. A partir de esta situación,
la glosa planteó algunos principios de solución para los conflictos que surgieran por la
concurrencia de estatutos diferentes ciudades sobre una misma relación de comercio. Una de
las glosas más importantes fue las glosas de Aldicrus y Acursio.
1.3.1.2. Clasificación y finalidad de la Glosa
A continuación, en el siguiente gráfico se visualiza la clasificación y finalidad de la Glosa.
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Gráfico II.4.
Clasificación y finalidades de la Glosa (fuente: Wikipedia)
1.3.2. Los Post Glosadores
Hicieron estudios más amplios, ya que actuaban con mayor libertad al hacer el examen de los
textos romanos y en realidad, constituyen la Escuela Estatutaria Italiana en su inicio.
Con los post-glosadores se considera la necesidad de la existencia de estatutos que acompañen
al individuo a salir fuera del territorio del cual es súbdito, y a este efecto, se dedican a
investigar cuales son los estatutos que deben seguir a la persona en su obrar extraterritorial.
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1.3.2.1. Glosadores famosos
Sus representantes más destacados fueron Aldricus, con Glosas referidas a leyes aplicables a
procesos entre partes de distintas soberanías y Acursio, quien estudió la Ley Cunctos Populos
que consistía en una imposición de absolutismo religioso.
Acursio al estudiar la Ley Cunctos Populos, concibe una glosa magna que ha sido considerada el
punto de arranque de las doctrinas estatutarias y por ende del Derecho Internacional Privado.
1.3.2.2. Máximo representante de la Escuela Italiana
El máximo representante de la escuela italiana fue el jurista romanista Bartolo de Saxoferrato
(1314 – 1357) profesor en Pisa y en Perugia, donde expuso sus ideas al comentar la Ley Cunctos
Populos del Código de Justiniano y al referirse a la Glosa de Acursio examinó dos (2) cosas, dos
grandes problemas que planteaba la colisión entre estatutos:
•
Si el estatuto propio de un territorio se extiende a las personas que no le están
sometidas como súbditos nos referimos en otras palabras a la aplicación del estatuto
local a los extranjeros.
•
Si el efecto del estatuto se prolonga más allá del territorio, nos estamos refiriendo a los
efectos de la aplicación extraterritorial de los estatutos.
Utilizó el método exegético para interpretar las formas gramaticales palabra por palabra.
1.3.2.3. Clasificación de los estatutos según Bartolo
A continuación, en el siguiente gráfico se visualiza la clasificación de los estatutos,
según Bartolo (1348)
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Gráfico II.5. Clasificación de los estatutos según Bartolo.
En el siguiente cuadro, se describe brevemente la clasificación de los estatutos presentada en
el gráfico anterior.
Cuadro II.1. Clasificación de los estatutos según Bartolo
Clasificación
Descripción
Ejemplo
Favorables
Cuando confirmaban una capacidad o
Ejemplo II.1.
permitía la realización de un acto
El primogénito heredará los
jurídico; acompañaban al individuo al
salir del territorio, son
bienes del de cujus.
extraterritoriales.
Desfavorables
Cuando establecían una incapacidad o
Ejemplo II.2.
impedían la celebración de un acto
Los bienes del de cujus
jurídico fuera del territorio; regían
exclusivamente dentro del territorio
donde se dictaban, eran territoriales.
pasarán a su primogénito.
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Clasificación
Descripción
Ejemplo
Saxoferrato
Planteaba soluciones a diversas
Ejemplo II.3.
materias que clasificaba como:
Contratos, delitos y
contratos, delitos y testamentos.
testamentos y, materias que
no son contratos, ni delitos ni
testamentos.
1.3.2.4. Los contratos según Bartolo
En el siguiente gráfico se visualizan los contratos según Bartolo, el cual distinguen entre la
forma y el fondo.
Gráfico II.6. Los contratos según Bartolo
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A continuación, se presenta un ejemplo donde se diferencia la forma y el fondo según Bartolo.
Ejemplo II.4. Diferencia entre la forma y el fondo de un contrato
En los delitos, si el delito era considerado por el derecho romano, se aplicaba al extranjero
la ley del lugar donde se cometió, pero si el extranjero no conocía la existencia del delito,
no se le aplicaba el estatuto local.
En los testamentos, también se diferenciaba entre la forma, donde aplicaba el locus regit
actum y el fondo, donde aplicaba la ley del lugar del otorgamiento, en este caso puede
ser: la interpretación de las disposiciones de última voluntad.
1.4. La Escuela Francesa del Siglo XVI
Proveniente de Italia, esta corriente estatutaria consigue un ambiente distinto en Francia
donde estaba en vigencia las costumbres, y por ende el derecho consuetudinario. Esta escuela
tenía como regla general el principio de la absoluta territorialidad de la ley, pero admitiendo
la extraterritorialidad de manera limitada.
1.4.1. Características de la escuela francesa
Entre sus características se cuentan:
a) Divide los estatutos en reales y personales.
b) La realidad de los estatutos es la regla y la personalidad es la excepción.
c) La base de la extraterritorialidad es muy limitada, se fundamenta en la idea de la
justicia.
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1.4.2. Máximos representantes de la Escuela Francesa
Sus máximos exponentes fueron Bertrand D´Argentré (1519–1590) y Carlos Dumoulin (1500–
1566).
Bertrand D`Argentre, establece como principio fundamental la regla de la territorialidad de las
leyes y aceptó la clasificación de las mismas en estatutos reales y estatutos personales. Las
leyes en general son estrictas y absolutamente territoriales, toda costumbre debe limitarse a
su territorio, toda costumbre es soberana dentro de los límites del mismo y solo
excepcionalmente algunas leyes son extraterritoriales, aplicadas a ciertas personas.
•
D´Argentre, clasificó los estatutos en: reales, personales y mixtos; los cuales se
describen a continuación.
a) Reales: los que se refieren exclusivamente a los inmuebles como el Art. 196 CB.
Artículo 154 CB.
La institución de herederos y la sustitución se ajustarán a la ley personal del
testador.
b) Personales: los que disponen sobre los derechos de las personas o de su capacidad
para los actos civiles como el Art. 154 CB
Artículo 196 CB.
En el arrendamiento de cosas debe aplicarse la ley territorial a las medidas para
dejar a salvo el interés de terceros y a los derechos y deberes del comprador de
finca arrendada.
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c) Mixtos: los que se asocian a la persona con ocasión de sus bienes como el Art. 118
CB.
Artículo 118 CB.
La comunidad de bienes se rige, en general, por el acuerdo o voluntad de las partes
y en su defecto, por la ley del lugar. Este último se tendrá como domicilio de la
comunidad a falta de pacto en contrario.
•
Dumoulin, estableció el “principio de la autonomía de la voluntad” que regulan las
convenciones particulares en detrimento de la ley que no debe regular estos acuerdos,
dicho de otra manera, las partes pueden someter sus contratos a una ley escogida por
ellas, diferente a la que rige. Entre sus aportes se mencionan varias soluciones que
planteó:
a) La forma de los actos (lex loci celebrationis).
b) Contratos (deja libertad a la voluntad de las partes).
c) Comunidad matrimonial (principio de la autonomía de la voluntad).
Cabe destacar que Dumoulin ha discutido, si por su doctrina se vincula a la Escuela Italiana o si
se le debe considerar perteneciendo a la escuela francesa; expone su teoría en el comentario
al título del Código de Justiniano, de summa Trinitate et de fide catholica y a propósito de la
ley cunctos populos; por esto se ha dicho con razón, que su doctrina aparece bajo la forma de
un comentario a una ley romana.
1.5. La Escuela Holandesa del Siglo XVII
Es fundamentada también en el principio de la absoluta territorialidad de la ley, pero
admitiendo la extraterritorialidad no a través de la idea de la justicia, sino por medio de la
cortesía internacional asociada a la conveniencia por utilidad recíproca.
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Esta escuela es la creadora del llamado “estatuto mixto” que se refiere a la forma de los actos,
admite la regla locus regit actum o que la forma de los actos se regula por la ley del lugar de
celebración.
1.5.1. Características de la escuela holandesa
Entre sus características se cuentan:
-
Sostienen el principio de la Territorialidad del derecho como la regla, con base al
concepto de soberanía, se extiende a todos cuantos se encuentran en el territorio de
un Estado independientemente de su nacionalidad o domicilio.
-
La idea de la comitas Gentium como fundamento de la aplicación extraterritorial del
Derecho, para el Estado no hay obligación alguna de aplicar leyes extranjeras cuya
eficacia dependerá exclusivamente del consentimiento bien sea expreso o tacita del
Estado receptor.
1.5.2. Máximos representantes de la escuela holandesa
Sus precursores fueron Pablo Voet (1619-1677) y su hijo Juan (1647–1714).
•
Pablo Voet: acudió a la idea de la comitas gentium como base para la aplicación del
derecho extranjero. Admite la clasificación de D´Agentre, pero difiere del estatuto
mixto que lo asocia a la manera y solemnidades que deben observarse en los negocios
judiciales y extrajudiciales.
•
Juan Voet: estudia la materia desde tres (3) puntos de vista:
a) El concepto y extensión del summun ius (derecho general).
b) Extraterritorialidad ex comitate.
c) Alcance de la voluntad individual en las convenciones.
Juan Voet divide las leyes en: reales, personales y mixtas; las cuales se describen en el
siguiente cuadro.
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Cuadro II.2. División de las leyes según Juan Voet
División
Descripción
Reales
Las que se refieren a las cosas como el artículo 27 LDIP.
Personales
Se refieren a las personas de manera principal como el artículo
16 LDIP.
Mixtas
Relativas a las formas y solemnidades de los actos ejemplo el
artículo 37 LDIP
En Venezuela se sigue la escuela holandesa, ya que tiene un sistema
territorial con tendencia estatutaria.
1.6. Escuela Estatutaria Francesa Siglo XVIII
Sus principales representantes fueron, Boullenois (1680-1762), Bouhier (1673-1746) y Froland
fallecido en 1746.
Para Boullenois, todos los estatutos son personales o reales en caso de duda sobre su
naturaleza debe presumirse que son reales. Se debe tomar en cuenta el objeto directo del
estatuto y la intención cierta del legislador para apreciar el carácter personal o real.
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El estatuto personal se refiere a las leyes que tienen por objeto legislar sobre el estado y
condición de las personas dividiéndolas en universales y particulares. Las universales, siguen a
las personas de una manera general, para todos los actos de la vida civil, como las relativas a
la mayoría de edad, emancipación. Estas tienen efecto extraterritorial.
Las particulares, son las que se refieren a la capacidad respecto a un acto determinado, como
las que le permiten testar o prohíben a la mujer ser fiadora de otro. Tienen efecto
extraterritorial solo cuando afectan a la persona con abstracción de los bienes, de lo contrario,
si afectan a la vez personas y a los bienes, no surten efecto sino sobre los bienes del territorio
que rigen por ejemplo, cuando se autoriza al menor casado a hacer una donación a su cónyuge.
Bouhier, su principal mérito consiste en haber extendido el alcance del estatuto personal,
opinando que en caso de duda sobre la naturaleza de un estatuto, debía ser considerado como
personal, esta decisión es contraria a Boullenois, además de estar en armonía con la razón
natural en el sentido que el hombre es superior a las cosas.
Bonnemaison (2003), expresa que la elaboración de Bouhier, se dirige a ampliar el ámbito del
estatuto personal hasta su prevalencia todo caso de duda. Boullenois por su parte, tiene un
carácter predominante real de los estatutos y su consiguiente territorialidad. La única
concesión que se hace al sistema de la personalidad es el régimen de la comunidad conyugal,
que se considera como accesorio al contrato de matrimonio.
Bouhier condena absolutamente la doctrina de los estatutos como algo ya pasado de época, sin
embargo, a pesar de su criterio, él aceptó el principio y se limitó a amoldarlo a su propio
criterio, absteniéndose de definir el estatuto personal, pues estableció que toda disposición
aplicable a la capacidad general o a la capacidad particular de las personas goza de
extraterritorialidad, igualmente, atribuye el mismo efecto a las convenciones expresas o
tacitas y en consecuencia, rechaza la posición de Dumoulin, con respecto a la realidad de los
estatutos de la comunidad entre esposos.
Froland, es el aporte más valioso debido a que le da una mayor extensión al estatuto personal,
aplicándolo a bienes situados fuera del territorio de la costumbre, así es suficiente con que el
estatuto disponga sobre el estado de la persona para que no pueda cambiar de naturaleza y
convertirse en real. La persona es lo principal y los bienes es lo accesorio, ella debe privar
sobre los segundos que no han sido creados sino para la persona. Su doctrina se aplica
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esencialmente a los testamentos, Froland lo somete a la costumbre de su domicilio no hace
distinción entre las leyes que regulan la capacidad general y las que regulan la capacidad
particular.
Bonnemaison (2003), señala que Froland fundamentalmente afirma la prevalencia de las
personas sobre los bienes y los derechos reales mediante el privilegio del estatuto personal, en
el desarrollo de la doctrina se encuentran esbozos de soluciones para problemas capitales en la
teoría del Derecho Internacional Privado, como el reenvío, las calificaciones. Froland se
pronuncia por la solución que ofreciera la costumbre de cada entidad, es decir, por la
calificación fori. Se ha observado que con esta solución el estatutario francés se anticipó a la
que, siglo y medio más tarde, irían a sostener los maestros Kahn y Bartin.
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TEMA 2. SISTEMA ANGLOAMERICANO
La unión política entre Inglaterra y Holanda en tiempos de Guillermo III, su situación
geográfica, su proximidad como los estudios de muchos juristas ingleses en Holanda, influyeron
para que los principios de la escuela estatutaria holandesa fueran seguidos, se destaca que,
hasta mediados del siglo XVIII, los tribunales ingleses no aplicaban, sino la ley inglesa a los
conflictos de leyes, siguiéndose así la territorialidad absoluta consecuencia del predominio
feudal en Inglaterra.
Las circunstancias explican como los jurisconsultos ingleses siguieron los principios de la
escuela estatutaria holandesa, llegando así a aceptar la extraterritorialidad de las leyes
basadas en la cortesía, comity of nations.
Cabe destacar que, en este tema se estudiarán los aspectos que se visualizan en el siguiente
gráfico.
Gráfico II.7. Aspectos del sistema angloamericano
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 25
Partiendo del gráfico anterior, se describen los aspectos del sistema angloamericano.
2.1. Origen del sistema Angloamericano
En el siguiente gráfico, se visualizan los factores que dieron origen al territorialismo
anglosajón.
Gráfico II.8. Territorialismo Anglosajón.
A continuación, en el siguiente cuadro se describen brevemente cada uno de los factores
mencionados en el gráfico anterior.
Cuadro II.3. División de las leyes según Juan Voet
Factores
Descripción
Social
El feudalismo era tan arraigado en Inglaterra que impedía al extranjero
ocupar posiciones en la organización del Estado, al punto que no podía
adquirir bienes inmuebles por sucesión (derecho de aubana); esta
situación hacía imposible la aplicación del Derecho Internacional Privado,
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 26
Factores
Descripción
sólo aplicaba la ley de los jueces ingleses.
Universitario
Inglaterra se vio en la necesidad de desarrollar mayores relaciones
mercantiles dadas a su transformación en un país manufacturero y en la
revolución industrial, lo que le exigió aplicar derecho extranjero a través
de la cortesía.
Doctrinario
Existía un concepto filosófico de soberanía absoluta, por lo que la posible
aplicación de derechos extranjeros quedaba descartada o, al menos, en
una posición de rango inferior.
Bonnemaison (2003), señala como antecedentes de este sistema angloamericano, en Inglaterra
el caso Scrimshire vs. Scrimshire; es un caso de matrimonio de dos (2) ingleses menores de
edad celebrado en Paris, el tribunal ingles declaró la nulidad del matrimonio por infracción de
requisitos relativos a la solemnidad del acto exigidos por el Derecho Francés, con lo cual se
aplicó la lex loci celebrationis.
Otro caso fue el caso Robinson vs. Bland, se estableció judicialmente que los contratos, ex
comitae et iure Gentium, debían someterse a la ley del lugar de celebración del negocio a
menos que las partes hubieran escogido otro tipo de regulación; y por último, tenemos otro
caso Owin vs. Forbes; en un procedimiento de quiebra de una sociedad mercantil extranjera,
un acreedor ingles instauró una demanda para cuya solución se atribuyó competencia lex fori,
en protección de los deudores, Jabez Henry presidente del tribunal del juicio, produjo su obra
conflictos de leyes con la exposición del criterio que sustento en el debate judicial.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 27
2.2. Características del sistema Angloamericano
A continuación, en el siguiente cuadro se presentan las características del sistema
Angloamericano.
Cuadro II.4. Características del sistema Angloamericano
Características
Descripción
Territorialidad
Seguían el principio de la absoluta territorialidad de la ley.
Comitas
El uso de la comity atenuaba el absolutismo territorial antes
descrito.
Domicilio
Utilizado como factor de conexión para regir el estado y la
capacidad de las personas.
Intervención de
La función del Juez es primordial pero las tres (3) fuentes
los Tribunales
fundamentales son: la ley, la jurisprudencia y la doctrina
autorizada; el Derecho Internacional Privado, es esencialmente
jurisprudencial.
Carácter inductivo
Este sistema, parte de decisiones judiciales para extraer de allí
flexibles normas generales.
Carácter positivo
Consecuencia de la carga jurisprudencial, sus preceptos coinciden
con las decisiones judiciales.
Determinación de
Fundamental en este sistema, el Juez es competente siempre que
la competencia
pueda dictar una sentencia efectiva (que pueda ser ejecutada).
Una regla práctica de determinación de competencia se da según:
a.
Acciones reales, donde es competente el Juez del lugar
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 28
Características
Descripción
donde esté situada la cosa.
b.
Acciones personales, referentes al estado y capacidad de
las personas donde conoce el Juez del domicilio.
Determinación de
a.
Bienes inmuebles (lex rei sitae).
la ley aplicable
b.
Bienes muebles (ley del domicilio del propietario).
c.
Personas (ley del domicilio).
d.
Sucesiones:
d.1) De bienes inmuebles (lex rei sitae).
d.2) De bienes muebles (ley del domicilio del de cujus).
e.
Obligaciones (principio de autonomía de las partes, a falta
de expresión de voluntad aplica la lex loci executionis).
f.
Formas (locus regit actum).
2.3. Aplicación del derecho extranjero
Las relaciones con los otros Estados europeos, sobre todo las de índole mercantil, llevaron a
Inglaterra, a la aplicación del derecho extranjero escogiendo el sistema de la cortesía
internacional. Para los autores ingleses la ley extranjera no se aplicaba por razones jurídicas,
sino por razones de carácter práctico, de interés y de utilidad recíproca.
Dentro de la aplicación del derecho extranjero se encuentran: Estados Unidos de América y la
obra de Joseph Story; los cuales se visualizan en el siguiente gráfico.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 29
Gráfico II.9. Aplicación del derecho extranjero
2.3.1. Estados Unidos de América
Estados Unidos de América heredó de Inglaterra el sistema del common law e integró el
principio de la comity (comitas) pero su condición de Estado federal lo diferencia de Inglaterra,
ya que los estados internos son casi soberanos surgiendo conflictos de leyes entre ellos con
problemas similares a los de DIP a pesar de ser resueltos de manera distinta, ya que
generalmente tienen vinculación con el derecho constitucional. Para la aplicación del DIP, los
tribunales norteamericanos siguen el sistema de los precedentes judiciales dándole primordial
importancia a la jurisprudencia.
2.3.2. La obra de Joseph Story
Jurista y Magistrado norteamericano que institucionalizó en 1834 la expresión “Derecho
Internacional Privado” y que siguió la doctrina de la cortesía internacional bajo la “comity of
nations” para la aplicación de la ley extranjera. Esta comity of nations se refiere:
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 30
a) A la voluntad para la aplicación de la ley extranjera tomando en cuenta la utilidad y la
conveniencia que representa para el Estado.
b) A la necesidad moral de hacer justicia para ambos Estados. Para Story, el DIP forma
parte del derecho interno (posición nacionalista). Admite la cortesía de los Estados
(comity of nations), no la cortesía de los jueces; sin embargo, la aplicación de la
cortesía no debe ser contraria a los principios del Juez.
2.3.2.1. Principios de la obra de Joseph Story
A continuación, en el siguiente gráfico se visualizan los principios fundamentales de la obra de
Joseph Story.
Gráfico. II.10. Tres principios fundamentales de la obra de Joseph Story
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 31
2.3.2.2. Influencia de la obra de Joseph Story en América Latina
La influencia de la obra de Joseph Story en América Latina, estuvo presente en el Código Civil
de Argentina y Paraguay, así como en el Tratado de Lima.
En Venezuela, expresa el Dr. Juan Maria Rouvier (2006), que en los conflictos de nacionalidad,
le sirvieron a la cancillería de Venezuela para realizar las pretensiones de países extranjeros de
impugnar el precepto constitucional que imponía la nacionalidad venezolana a todas las
personas que nacieran en el territorio venezolano, con independencia del cual fuera la
nacionalidad de sus padres (Ius Solis).
Con base en los principios formulados por Story, las personas que se encontraban en el
territorio de un Estado se regían por las leyes de este, y en las defendidas por los autores
nacionales fue negado todo reconocimiento a la nacionalidad extranjera cuando coexistía con
la venezolana. Sin embargo, hoy en día con la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela se admite la doble nacionalidad, a diferencia de la Constitución de 1961.
2.4. Doctrinas Angloamericanas Modernas
Se han planteado sistemas doctrinarios de aplicación de derecho extranjero distintos a la
cortesía internacional, entre ellas: doctrina de Dicey y de Beale; estas se describen a
continuación.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 32
Gráfico. II.11. Doctrinas Angloamericanas Modernas
Partiendo del gráfico anterior, se describen las doctrinas angloamericanas modernas
mencionadas en el mismo.
2.4.1. Doctrina de Dicey
Esta doctrina práctica la teoría de los “vested rights” o de derechos adquiridos, donde los
jueces de un Estado no están obligados a aplicar la ley extranjera, pero si los derechos
adquiridos por la personas, es decir, todo derecho adquirido bajo la ley de un país civilizado es
reconocido y aplicado por los tribunales ingleses. Este reconocimiento de derechos es producto
de su conveniencia a los fines de la justicia y no por actos de capricho o cortesía por parte de
los gobiernos.
Esta doctrina se resume en los siguientes preceptos:
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 33
Gráfico II.12. Resumen de la Doctrina de Dicey
Admitiéndose como un principio indiscutible la territorialidad de la ley, en el territorio inglés,
solamente la ley inglesa es la que debe ser obedecida, ante una situación que comprende un
elemento extranjero llevada ante un Juez inglés, no se concibe que la ley extranjera sea
admitida o se aplique en Inglaterra, para mantener tal principio de autoridad exclusiva del
soberano territorial se sostiene que no hace más que admitir un derecho adquirido bajo el
imperio de esa ley extranjera. En otras palabras, lo que se quiere significar aquí según Dicey,
es un partidario de la teoría de la territorialidad, la ley competente es la lex loci.
Se puede observar que Dicey (1882-1909), defiende el principio de la absoluta territorialidad de
la ley y que no sigue la doctrina de la cortesía, sino la de admisión de los derechos adquiridos.
2.4.2. Doctrina de Beale
Beale (1861-1943), expone su doctrina de la siguiente forma: Desde el punto de vista jurídico,
todos los derechos deben ser creados por una ley. Un derecho es un producto artificial y no un
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 34
simple hecho natural; ningún derecho legal se forma naturalmente o no existe en estado de
naturaleza. Un derecho es un fenómeno político, una entidad política y no social; ningún
derecho legal puede ser creado únicamente por la simple voluntad de los particulares. La ley es
una regla o disposición general destinada a regir las situaciones jurídicas futuras y crea
derechos de la manera siguiente: ella dispone que si un cierto fenómeno se produce, un
derecho toma nacimiento, ella adjudica un derecho a la realización de un cierto
acontecimiento; adjudica a este hecho un cierto efecto o consecuencia que es la creación de
un derecho legal válido. La creación de un derecho esta por consiguiente, subordinada a la
producción de un fenómeno, a que sobrevengan ciertos hechos. Cuando el derecho no ha sido
modificado por una de las leyes competentes este efecto, este derecho, tal como existe, debe
ser reconocido en todas partes, pues en el reconocimiento no se hace más que admitir la
existencia de un hecho.
Bonnemaison (2003), expresa que la doctrina de Beale, trata de explicar que los derechos no
existen en estado primitivo. Son un producto artificial de la ley y están condicionados a la
realización de ciertos hechos, por ejemplo, si una persona sufre un daño corporal o
patrimonial, la ley toma en cuenta ese hecho para hacer derivar de ahí, uno o varios derechos
para el dañado. El derecho creado se convierte en factor real para la creación de nuevos
derechos. El Juez que reconoce y sanciona un derecho subjetivo no hace otra cosa que admitir
la existencia real de un hecho. A través de estas construcciones se llega al resultado de
mantener la autoridad exclusiva de la soberanía territorial y de aceptar la aplicación indirecta
de la ley extranjera mediante el reconocimiento de los derechos-hechos por ella creados.
Ya para concluir, esta doctrina trata de explicar que la soberanía no consiste en ignorar la
realidad, sino en regirla por potente y absoluta que sea, el legislador no puede negar los
hechos, puede solamente atribuirles consecuencias jurídicas diferentes, por ejemplo, no
podemos negar que Paris fue construido por manos francesas, es un hecho de existencia real.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 35
TEMA 3. DOCTRINAS ALEMANAS
En el siglo XIX aparecen en Alemania algunas doctrinas de DIP de carácter filosófico que
trataban de sustituir las deficiencias de las escuelas estatutarias y que tuvieron su culminación
en la obra de Savigny, brindando todas ellas fundamentos y soluciones científicas a los asuntos
de DIP. Entre estas se pueden mencionar: el sistema de Zacharie, de Waechter, de
Schaeffner, de Haus, de Savigny; estos sistemas serán visualizados en el siguiente gráfico.
Gráfico II.13. Doctrinas Alemanas
Partiendo de lo antes mencionados en el gráfico se describen las doctrinas alemanas.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 36
3.1. Origen de las Doctrinas Alemanas
El gran movimiento de recepción del derecho romano en Alemania, es ante todo un movimiento
doctrinal, por consiguiente, los jurisconsultos alemanes aceptan igualmente, la invasión de la
teoría del derecho civil romano medieval y las doctrinas de los italianos sobre el conflicto de
los estatutos. Desde el siglo XVI, los primeros jurisconsultos se apoyan en la doctrina de
Bartolo.
La persona está sometida al poder soberano territorial en virtud de su domicilio y las cosas lo
están en virtud de su situación.
3.2. Sistema de Zacharie
Este sistema establece que toda relación jurídica está regulada por la lex fori, por el Juez
llamado a conocer la causa; el Juez sólo aplica su propia ley que únicamente tiene validez
dentro del ámbito del legislador que la ha dictado. Tuvo la necesidad de plantear tres (3)
excepciones a su regla de aplicación de la lex fori; estas se visualizan en el siguiente gráfico.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 37
Gráfico II.14. Excepciones a la regla de la lex fori
3.3. Sistema de Waechter
Este sistema se publicó en 1841 sus estudios sobre el conflicto de las leyes, en el cual expresa
en su contenido, que en caso de que el legislador ha guardado silencio, es necesario descubrir,
investigar con que espíritu fueron concebidas sus prescripciones, si ha querido dar
verosímilmente la preferencia a la ley local o a la legislación extranjera o si ha tenido interés
en evitar la aplicación de la ley extranjera.
Defiende la aplicación de la lex fori pero indagando sobre la intención del legislador, vale
decir, que la solución de conflictos de leyes debe hacerse según las normas de conflicto
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 38
establecidas en la ley del Juez pero con la facultad de llenar los vacíos de la legislación
descubriendo la intención del legislador.
En los casos no legislados el tribunal debe investigar cual ha sido la intención y el sentido del
legislador. A pesar de ser un avance en la solución de conflictos de leyes, a esta doctrina
llamada “lex fori–intención” se le critica su excesivo carácter territorialista.
3.4. Sistema de Schaeffner
Sostiene que ante un conflicto de leyes, el Juez debe atender lo dispuesto por su propio
legislador aún si le ha ordenado aplicar la ley de un país extraño, pero si su legislación no lo
dispone, juzgará la relación según el derecho que presenció el nacimiento de esa relación de
derecho (no de hecho).
También expuso su doctrina en 1841, y sostiene que el Juez debe investigar si las leyes y las
costumbres en un estado, dan normas de solución de conflictos, y en caso de existir de
aplicarlas en primer término, pero si faltan, el juez apreciará la relación jurídica de acuerdo a
la ley del país en que nació la misma.
A continuación, se presenta un gráfico que ilustra la ley que se ha de aplicar dependiendo el
caso de: personas, bienes muebles e inmuebles y formas.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 39
Gráfico II.15. Normas de conexión más comunes
3.5. Sistema de Haus
Su doctrina fue expuesta en su libro publicado en 1824 en Goetingen. Sostenía que el Juez
debía investigar la voluntad de las partes para evitar duda acerca de la ley que debe regir,
toda relación jurídica conviene atenerse a la voluntad presunta de las partes.
Aboga por relaciones jurídicas sometidas a la ley escogida por las partes, es decir, a la
aplicación del principio de la autonomía de la voluntad como norma rectora de la solución de
conflictos de leyes. Desarrolla su sistema por medio de tres (3) supuestos, los cuales se
presentan en el siguiente cuadro.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 40
Cuadro II.5. Supuestos del sistema de Haus
N°
Descripción
1
El Juez debe examinar la relación jurídica y determinar la ley que expresamente las
partes escogieron para regularla.
2
Si la ley de regulación de la relación jurídica no ha sido expresamente determinada,
el Juez aplicará la ley que presuntamente hubiesen escogido las partes.
3
Si las partes no escogieron la ley de manera expresa o no se puede determinar la
voluntad presunta de las partes, se aplicará la lex fori. Se le critica el excesivo
elemento personal y el escaso carácter imperativo.
Lo propuesto por Haus solo puede tener aplicación en las materias donde
impera la autonomía de la voluntad.
3.6. Sistema de Savigny
Como se estudió en el tema 2, se estableció la doctrina de la Comunidad de Derecho basada en
las numerosas y crecientes relaciones entre los pueblos lo que creaba una reciprocidad en las
relaciones de derecho logrando igualdad y justicia para los nacionales y los extranjeros. Decía
que los Tratados, son figuras jurídicas que regulan los conflictos de leyes de común acuerdo,
constituyendo manifestaciones propias de la comunidad jurídica internacional. Admite
limitaciones a la Comunidad de Derecho, debido a la existencia de leyes que no son aplicables
a ella a través de dos (2) excepciones, las cuales se presentan a continuación.
1) La existencia de leyes de naturaleza positiva, rigurosamente obligatoria.
2) Instituciones de un Estado extranjero que no son reconocidas por otro.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 41
A continuación, se presenta el gráfico donde se visualizan las leyes que resuelven los conflictos
extraterritoriales.
Gráfico II.16. Leyes que resuelven los conflictos Extraterritoriales.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 42
TEMA 4. SISTEMA ITALO FRANCES
La promulgación del Código Civil Francés de 1804 tuvo gran influencia en el DIP, ya que la
unidad jurídica de Francia, eliminó los conflictos interprovinciales y las leyes internas, pero no
los conflictos entre las leyes francesas y las de otros países. En ese momento, se dice que nació
el sistema de Personalidad del Derecho o sistema Italo Francés.
Durante el desarrollo de este tema, se estudiará el origen de esta doctrina además de las
siguientes: Mancini, Laurent, Andrés Weiss y Antonio Pillet.
Gráfico II.17. Sistema Ítalo Francés
Partiendo del gráfico anterior, se describen las doctrinas del sistema Ítalo Francés.
4.1. Origen del sistema Ítalo Francés
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 43
El sistema Ítalo Francés tiene origen en que todas las relaciones se rigen por la ley de la
nacionalidad es la regla pero toda regla tiene su excepción.
Por lo tanto, la norma básica con respecto al estado y capacidad de las personas y las
relaciones de familia se rigen por las leyes de la nación a que las personas pertenecen, esto dio
lugar al acceso de la vida civil de los extranjeros mediante el reconocimiento de las leyes de su
Estado, así como los derechos en ellos establecidos. Cabe destacar, que esto se refiere a que
las relaciones jurídicas, se someten en primer lugar a la Ley de la Nacionalidad.
4.2. Sistema de Mancini
Mancini (1817-1888), es defensor de las doctrinas políticas, su doctrina era conocida como “la
nacionalidad”, la cual se oponía a la doctrina de la cortesía diciendo que “el estado y la
capacidad de las personas además de las relaciones de familia se rigen por las leyes de la
nación a la que pertenecen”, es decir, que la NC, los FC y la extraterritorialidad se basan en la
nacionalidad.
El trato a los extranjeros no debía basarse en la cortesía ni en la voluntad de cada Estado sino
en una obligación de justicia internacional, daba acceso a la vida civil de los extranjeros por el
reconocimiento de las leyes de sus respectivos Estados y de sus derechos originarios.
Este sistema percibe la nacionalidad en dos (2) sentidos: sociológica y jurídica; los cuales se
visualizan en el siguiente gráfico.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 44
Gráfico II.18. Sistema de Mancini
Por lo tanto, este autor asegura que los conflictos de leyes se originan por factores como el
cosmopolitismo del hombre, la diversidad legislativa, y que todo Estado puede dictar leyes en
su territorio pero no deben ser contrarias o injustas para la comunidad jurídica.
Sostiene que la aplicación del derecho extranjero es un deber internacional y no un acto de
cortesía o benevolencia; la negativa de un Estado pone en práctica una ley extranjera que sería
una violación a las leyes internacionales.
4.2.1. División del derecho según Mancini
A continuación, se presenta la división del derecho según Mancini en el siguiente gráfico.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 45
Gráfico II.19. División del Derecho por Mancini
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 46
4.3. Sistema de Laurent
Laurent parte del concepto de nacionalidad como factor de conexión para resolver los
conflictos de leyes. Él vuelve al sistema estatutario de clasificación de las leyes, pero
en este, existe una diferencia fundamental con las antiguas escuelas estatutarias
señala Rouvier (2006), que Laurent se encontró ante el problema de que existen
numerosas relaciones jurídicas que no pueden ser enmarcadas dentro de la división
hecha por el, por lo que tuvo necesidad de hacer nuevas distinciones, es decir, se vio
obligado a admitir la regla locus regit actum, para regular la forma de los actos,
igualmente tuvo que admitir la autonomía de la voluntad, para regir los contratos.
4.3.1. División de las leyes según Laurent
Laurent divide las leyes de la siguiente manera: extraterritorial y territorial; las cuales se
visualizan en el siguiente gráfico.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 47
Gráfico II.20. División de las leyes según Laurent
Esta división de leyes toma en cuenta el fin más no el objeto de las
mismas, vale decir, si la ley tiene por finalidad proteger a las personas,
son leyes personales; si pretende proteger a la colectividad (fin social)
son leyes territoriales, forman el estatuto real. Admitió la locus regit
actum para la forma de los actos y la autonomía de la voluntad para los
contratos.
Cabe destacar, que se criticó este sistema por ser insuficiente para calificar una serie
de relaciones jurídicas que no se podían incluir en la división realizada por Laurent,
por lo tanto, se debía acudir a la naturaleza de la relación jurídica para poderla
calificar debidamente.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 48
4.4. Sistema de Andrés Weiss
Andrés Weiss (1858-1928), también cultiva el concepto de la nacionalidad, pero no la
natural o psicológica como Manzini y Laurent, sino la nacionalidad jurídica. El Estado
debe aplicar la soberanía personal por encima de la territorial.
Rouvier (2006), expresa que para Weiss, al individuo se le aplica la ley del Estado del
cual es súbdito, no la de la nación. Igualmente, señala que el problema cuya solución
persigue el derecho internacional privado, ya que consiste en hallar la medida en que
son compatibles con los derechos pertenecientes a todo hombre, aun fuera del
territorio de su patria, cuando gestiona su ejercicio en aquel Estado, en otros
términos, hasta donde es conciliable la soberanía personal con la soberanía territorial
de la Ley. Considera que tanto las teorías estatutarias, como las alemanas, son
importantes para resolver el problema y afirma que en la doctrina de la personalidad
de la ley, se encuentra la solución.
Admite que la ley de la nacionalidad es la que regula las leyes personales pero puede
aplicarse la ley del domicilio en los siguientes casos:
1. Cuando la propia ley nacional indique la aplicación de la ley del domicilio.
2. Cuando una persona no tenga nacionalidad o tenga más de una.
3. Para resolver conflictos interlocales entre legislaciones que coexistan en un
mismo Estado (propio de los Estados federales).
4.4.1. Excepción del orden público según Andrés Weiss
A la regla de aplicación de leyes personales Andrés Weiss exceptúa al orden público, al
que divide en: interno e internacional; las cuales se visualizan en el siguiente gráfico.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 49
Gráfico II.21.División de las leyes según Andrés Weiss.
Cabe destacar que Rouvier (2006), señala que a través de un ejemplo se puede
apreciar la diferencia entre uno y otro, las leyes relativas al estado y la capacidad
dictadas en Francia solamente obligan a los franceses, un francés no podrá contratar a
los 20 años de edad, pues su legislación fija la capacidad a los 21 años, pero un
holandés será incapaz en Francia a los 21 años, pues su legislación fija la mayoría de
23 años.
Como se puede observar del ejemplo transcrito, la disposición legal francesa es de
orden público interno, solo obliga a los franceses, pero el súbdito de un país donde se
permite la poligamia, no puede contraer el matrimonio en Francia, esa prohibición
obliga a todas las personas que se encuentran en el País, es de orden público
internacional, esa institución extranjera va en contra de los principios fundamentales
sobre las cuales descansa el Estado Francés.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 50
Andrés Weiss admite dos (2) atenuaciones a la regla general; la primera, está
basada en la regla locus regit actum para la forma de los actos; y la segunda, la
autonomía de la voluntad en materia de testamentos y convenciones. Se le
critica la total negación de la territorialidad.
Andrés Weiss admite dos (2) atenuaciones a la regla general; la primera, está basada en la
regla locus regit actum para la forma de los actos; y la segunda, la autonomía de la voluntad en
materia de testamentos y convenciones. Se le critica la total negación de la territorialidad.
4.5. Sistema de Antonio Pillet
Considera que el fundamento de DIP está en el respeto a la soberanía extranjera, hay
soberanías independientes que deben respetarse mutuamente, expresa Niboyet, porque en una
vía publica los transeúntes son independientes los unos de los otros, es por lo que no pueden
pasar todos por el mismo sitio; hay reglas para vivir y circular en las aglomeraciones; también
las hay para las aglomeraciones internacionales. Por ser las soberanías independientes en
absoluto, por lo que deben ser cuidadosamente demarcadas y respetadas.
Cuando un estado nace o surge a la vida internacional y es reconocido por otros, se acepta su
existencia independiente.
4.5.1. Caracteres de la ley en el derecho interno
Según Antonio Pillet (1857-1926), expresa que la ley en el derecho interno tiene dos (2)
caracteres: permanencia y generalidad; los cuales se describen en el siguiente cuadro.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 51
Cuadro II.6. Caracteres de la Ley en el Derecho Interno.
Caracteres
Descripción
Permanencia
Se aplica de manera constante a las personas y a los individuos de un
modo constante, permanente, es el carácter que revisten las leyes
protectoras del incapaz, las cuales lo deben de acompañar mientras
dure su incapacidad.
Generalidad
Se aplica a todas las personas que se encuentren en el territorio del
Estado. La existencia de estos caracteres no produce ningún
problema en el orden interno, pero en el plano internacional se
traduce en la negación de la extraterritorialidad del derecho porque
la generalidad no permitiría la aplicación de un derecho extranjero.
Se ejerce sobre todos los individuos o relaciones jurídicas en el
territorio, ejemplo; las leyes penales.
Según Antonio Pillet (1857-1926), manifiesta que la ley debe sacrificar uno de sus dos
caracteres y recurre a la idea del objeto social de la ley. Si la ley tiene por objeto proteger a
las personas, debe mantener el principio de la permanencia pero si la ley tiene por objeto
proteger intereses sociales o comunitarios, debe conservar el principio de la generalidad; se
sacrifica el carácter que tenga menor importancia de acuerdo al objeto social. Las leyes
generales se confunden con las territoriales y las leyes permanentes se confunden con las
extraterritoriales.
En otras palabras, se puede resumir el sistema de Pillet tal como se visualiza en el siguiente
gráfico.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 52
Gráfico II.22. Resumen del sistema de Pillet
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 53
TEMA 5. SISTEMA VENEZOLANO DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO
En este tema, estudiaremos el sistema venezolano de Derecho Internacional Privado en nuestro
país, que en un principio se vio regido por la Ley de la Nacionalidad, sin embargo, se modificó
con la entrada en vigencia de la Ley de Derecho Internacional Privado de 1998, donde
Venezuela cambió de paradigma en cuanto a la ley de la nacionalidad, a la ley del domicilio,
así como en las relaciones de familia, estado y capacidad de las personas, entre otras cuyas
normas, han derogado algunas de otros ordenamientos jurídicos venezolanos como es, del
Código Civil, Código de Comercio, entre otros.
Dentro de este tema se contemplan los aspectos que se visualizan en el siguiente gráfico.
Gráfico II.23. Aspectos del sistema venezolano del derecho internacional privado
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 54
Partiendo del gráfico anterior se describen los aspectos que contempla el sistema
venezolano del derecho internacional privado.
5.1. Generalidades
Desde los orígenes de la legislación venezolana las principales normas que configuran el
sistema DIP están contenidas en el Código Civil; ya propuesto por el Dr. Julián Viso de 1862,
consagraba en materia de DIP los principios estatutarios que hasta la fecha inspiran y sustentan
el sistema venezolano.
Durante el recorrido de este tema, se estudiará el fundamento del sistema en Venezuela, la
posición territorialista y la científica, asimismo, se citarán criterios del DIP de algunos
estudiosos y doctrinarios de nuestro país.
5.2. Fundamento del Sistema
El sistema del Derecho Internacional Privado Venezolano sigue a la escuela holandesa, ya que
tiene un sistema territorial con tendencia estatutaria. La regla, es aplicar la ley venezolana a
cualquier relación de Derecho Internacional Privado aplicando la ley extranjera, sólo cuando
una disposición expresa de la ley venezolana lo exige.
El 6 de agosto de 1998 entró en vigencia la Ley de Derecho Internacional Privado, que derogó
todas las normativas en esta materia del Código Civil vigente como los artículos 8, 9, 10, 11 y
26, entre otros y el artículo 8 del Código de Procedimiento Civil.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 55
Artículo 8 Código Civil
La autoridad de la Ley se extiende a todas las personas nacionales o extranjeras
que se encuentren en la República.
Artículo 9 Código Civil
Las leyes concernientes al estado y capacidad de las personas obligan a los
venezolanos, aunque residan o tengan su domicilio en país extranjero.
Artículo 10 Código Civil
Los bienes muebles o inmuebles, situados en Venezuela, se regirán por las leyes
venezolanas, aunque sobre ellos tengan o pretendan derechos personas
extranjeras.
Artículo 11 Código Civil
La forma y solemnidades de los actos jurídicos que se otorguen en el extranjero,
aun las esenciales a su existencia, para que éstos surtan efectos en Venezuela, se
rigen por las leyes del lugar donde se hacen. Si la Ley venezolana exige
instrumento público o privado para su prueba, tal requisito deberá cumplirse.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 56
Artículo 26 Código Civil
Las personas extranjeras gozan en Venezuela de los mismos derechos civiles que
las venezolanas, con las excepciones establecidas o que se establezcan. Esto no
impide la aplicación de las leyes extranjeras relativas al estado y capacidad de las
personas en los casos autorizados por el Derecho Internacional Privado.
Artículo 8 Código de Procedimiento Civil
En los casos de aplicación del Derecho Internacional Privado, los Jueces atenderán
primero a los tratados públicos de Venezuela con el Estado respectivo, en cuanto al
punto en cuestión; en defecto de tales tratados, aplicarán lo que sobre la materia
dispongan las leyes de la República o lo que se desprende de la mente de la
legislación patria, y en último lugar se regirán por los principios de dicho Derecho
aceptados generalmente.
5.3. Doctrina Venezolana
Dentro de la doctrina venezolana se encuentran las posiciones: territorialista, científica y
actual de Venezuela; las cuales se describen a continuación.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 57
Gráfico II.24. Posiciones de la Doctrina Venezolana
A continuación, se describen las posiciones de la Doctrina Venezolana mencionadas en el
gráfico anterior.
5.3.1. Posición Territorialista
Cada estado asume su propio sistema de Derecho Internacional en función a los intereses
económicos, sociales y políticos de cada uno de ellos. En Venezuela, no es sino hasta 1999,
cuando se promulga la Ley Venezolana, y aplicaban La Ley Extranjera sólo cuando una ley
venezolana así lo determinara.
De la posición doctrinaria establecida por diversos regentes de la materia como A. Dominici,
Ramón Feo y Orangel Rodríguez, se desprende la posición territorialista, la cual determinará la
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 58
supremacía de la Ley Nacional en su aplicación, a los nacionales y extranjeros que se
encuentren en el territorio Nacional (de conformidad con el Art. 8 de nuestro C.C.).
En determinadas circunstancias la aplicación de una ley extranjera, se da a través de la
utilización de una de las doctrinas utilitarias como es la cortesía; siempre y cuando, ello no
contrarié el orden público interno de dicho Estado. En otras palabras, es una mezcla
jurisdiccional entre la soberanía personal o individual y la soberanía territorial o nacional, dada
la aplicación de una de estas, está supeditada, o la no afectación de la otra, pero con
preeminencia de la Ley Nacional.
A continuación, en el siguiente cuadro se presentan algunos criterios sobre la posición
territorialista.
Cuadro II.7. Estudiosos de la Posición Territorialista.
Estudiosos
Criterios
Orangel Rodríguez
Señala que todo Estado tiene una soberanía personal y territorial
(1869-1919)
pero para él, la importante es la soberanía personal, explica que la
ley tiene carácter impulsivo por lo que tiende a salir fuera de su
territorio, pero se ve limitada por la soberanía de los Estados,
existe un híbrido antagónico.
Aníbal Dominici
(1837-1897)
Defensor de un cerrado territorialismo, se apoya en el artículo 6 del
Código Civil de 1896 que equivale al artículo 8 del Código vigente
que establece: “La autoridad de la Ley se extiende a todas las
personas nacionales o extranjeras que se encuentren en la
República” lo que no deja posibilidad de permitir la aplicación de
derecho extranjero debido a que la palabra “ley” incluye todas las
disposiciones absolutas, imperativas, permisivas, prohibitivas,
decretos y ordenanzas aplicables a todos los habitantes del país sin
distinción de ninguna clase, nacionales o extranjeros, domiciliados o
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Estudiosos
Criterios
no.
Ramón Feo
Estudió y analizó el artículo 11 del Código Civil de 1904, que viene a
(1826- 1908)
ser hoy en día, el artículo 8 del Código Civil actual, sigue la misma
doctrina de Dominici.
Es importante destacar que Aníbal Dominici, sostiene que a pesar de que la ley
venezolana está adaptada al principio de soberanía nacional, en determinadas
circunstancias, las naciones pueden permitir que se cumpla una ley extranjera
por cortesía o por conveniencia, renunciando en cierto modo a una parte de su
soberanía pero siempre bajo el consentimiento expreso del legislador, que
autoriza a los jueces a aplicarla, siempre que no se oponga a alguna ley de orden
público o no deje dudas de cual sería la ley extranjera a aplicar.
A partir de la promulgación de la Ley de Derecho Internacional Privado en 1999, Venezuela
adopta el criterio de aplicación de la ley del domicilio, según se evidencia en el Art. 16 de
esta: “la existencia, estado y capacidad de las personas se rigen por el derecho de su
Domicilio”.
5.3.2. Posición Científica
Esta posición científica es lo opuesto a los territorialistas, ya que ellos en cierta forma
permiten la aplicación del derecho extranjero a través de los estatutos.
Contrario a la posición territorialista surgió en Venezuela la corriente científica del Derecho
Internacional Privado, liderada por: Lorenzo Herrera Mendoza, Luis Sanojo, Francisco
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 60
Gerardo Yánez, y Juan María Rouvier, entre otros. Su posición no solo era contraria a la
territorialista, la cual consideraron excesivamente estatutaria, excusada tal vez en el
postulado de preservación del orden publico interno, sino que plantea la necesidad de separar
la aplicación del Derecho Internacional Privado con base en los estatutos reales expuestos por
la doctrina holandesa, separando los casos reales de los personales, estableciendo como norma
de conexión para los primeros la Lex Rei Sitae, para la regulación de los actos, la Locus Regis
Actum y el principio de autonomía de las partes para los contratos.
La aplicación del Derecho Internacional Privado en nuestro país no puede verse limitado por
una posición exhacervista que afecte el sano desarrollo de la justicia.
A continuación, en el siguiente cuadro se presentan algunos criterios sobre la posición
científica.
Cuadro II.8. Estudiosos de la Posición Científica
Estudiosos
Criterios
Lorenzo Herrera
Alega que el sistema venezolano tiene bases estatutarias con el
Mendoza
régimen de las personas asociado a la nacionalidad. Dentro de esa
(1881-1966)
calificación, el legislador no distingue entre los grupos
estatutarios por lo que no se evidencia el predominio del estatuto
real sobre el estatuto personal, dejando en manos del sano
criterio del Juez la clasificación entre la personalidad y la realidad
en caso de dudas.
Piensa, que si al extranjero se le permite que su estatuto personal
sea regido por su ley nacional, se está permitiendo en nuestro país
la aplicación de leyes extranjeras.
Luis Sanojo
(1819-1878)
Aplicando disposiciones del Código Civil de 1873 era de criterio
territorialista pero exponiendo la doctrina de los estatutos reales,
personales y mixtos de la corriente holandesa de quien tomó la
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Estudiosos
Criterios
idea de la cortesía como base de aplicación del derecho
extranjero. Dado que en su momento no existían disposiciones
legales venezolanas que regularan el estatuto personal del
extranjero, pensaba que como a los venezolanos les regían leyes
de nacionalidad en cuanto a estado y capacidad, por reciprocidad
los extranjeros debían estar sometidos a sus propias leyes
nacionales.
Francisco Gerardo
Considera que el sistema venezolano fue de absoluta
Yánez
territorialidad, atenuada por la cortesía internacional al estilo de
(1776-1846)
escuela holandesa, hasta 1881 cuando se incluyó lo relativo al
estatuto personal del extranjero y su regulación por el sistema de
nacionalidad lo que originó el sistema de la personalidad del
derecho. Su análisis se basó en el artículo 17 del Código Civil de
1904, equivalente al artículo 26 del Código actual donde las
personas extranjeras gozan en Venezuela de los mismos derechos
civiles que los venezolanos, con las excepciones establecidas o
que se establezcan. Esto no impide la aplicación de las leyes
extranjeras relativas al estado y capacidad de las personas en los
casos autorizados por el DIP.
•
Los estatutos personal, real y mixto en la legislación civil venezolana
El primer Código Civil de Venezuela, incorpora los tres (3) estatutos en los artículos: 8
(actualmente 9) estatuto personal, 9 (actualmente 10) estatuto real y 11 (actualmente 11)
estatuto mixto; estos se visualizan en el siguiente gráfico.
Partiendo del gráfico anterior, se describen los estatutos mencionados en el mismo.
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En 1881 se repiten las fórmulas contenidas en el Código de 1862, con la modificación que
incluyó la actual parte final del artículo 26 (Estatuto personal).
•
Estatuto Personal: el artículo 8 del Código Civil de 1862 regula, mediante una norma
unilateral, el estado y capacidad de los venezolanos que se someten a la ley
venezolana. Asimismo, no se señala expresamente cuál es la ley competente para regir
el estado y la capacidad de los extranjeros.
Sanojo nace en 1819 y fallece en 1878, al comentar los Códigos de 1867 y 1873, vio en
el silencio del legislador una laguna de la ley y procedió a llenarla declarando aplicable
al estado y capacidad de los extranjeros su respectiva ley nacional. Sólo en 1880, el
codificador incluye la disposición contenida en el actual artículo 26 del Código Civil
(con poca modificación desde su redacción originaria) que permite aplicar al estado y
capacidad de los extranjeros su ley nacional. Hoy en día el artículo 16 de la Ley de
Derecho Internacional Privado, el factor de conexión es el domicilio y no la
nacionalidad como se tenía antes. Este artículo deroga, en virtud de lex posterior,
todas las disposiciones de la legislación venezolana que establecen la aplicación de la
nacionalidad como factor de conexión en cuanto a la existencia, estado y capacidad de
las personas, como sucede en los artículos 9 y 483 del CCom. Se deroga el artículo 9 y
26 (parte final) del Código Civil Venezolano.
•
Estatuto Real: los Códigos Civiles de 1862 y 1867 someten los bienes inmuebles
situados en Venezuela, a la ley venezolana y los bienes muebles a la ley del domicilio
de su propietario. Asimismo, los Códigos de 1873 y 1880 sólo se refieren a los bienes
inmuebles y los regulan por la ley del lugar de su ubicación (Lex rei sitae). Sobre los
bienes muebles existe un silencio total. Las causas de este silencio han sido motivo de
distintas interpretaciones, la más veraz, probablemente, es la que lo atribuye a cierta
reserva de someter también los bienes muebles a la ley de su ubicación, de acuerdo
con la doctrina europea imperante. En los Códigos 1896, 1904, 1916, 1922, 1942 y 1982
ambas categorías de bienes se rigen por la ley del lugar de su ubicación. El artículo 27
de la Ley de Derecho Internacional Privado, deroga el artículo 10 del Código Civil.
•
Estatuto Mixto: el Código de 1862 menciona la exigencia de documento público para
ciertos actos y somete su forma a la ley del lugar de su otorgamiento. El Código de
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1867 regula la forma y solemnidades de los contratos, testamentos y todo instrumento
público por la ley del lugar de su otorgamiento. Los Códigos de 1873 y 1880 repiten la
solución referente a la forma de los actos y consagran la aplicación de la ley
venezolana a los actos celebrados por los venezolanos en el extranjero ante autoridad
venezolana competente. En los Códigos de 1896 y 1904 se extiende este derecho a los
extranjeros domiciliados en Venezuela y en los sucesivos 1916, 1922, 1942 y 1982 no se
hace distinción alguna entre venezolanos y extranjeros.
El artículo 37 de la Ley de Derecho Internacional Privado regula el Derecho aplicable a la forma
de los actos jurídicos a través de tres (3) factores de conexión aplicables en forma facultativa.
1. Corresponde a la regla locus regit actum, (ley del lugar de la celebración del acto).
2. Somete la forma de los actos a la ley que rige el contenido del acto.
3. Al domicilio del otorgante o domicilio común de sus otorgantes. Con ello, se prevé una
solución novedosa que ha tenido considerable relevancia en el Derecho comparado.
5.3.3. Posición Actual de Venezuela
Con respecto a la posición de Venezuela sobre el sistema DIP, en el siguiente cuadro se
presentan algunos criterios de varios estudiosos y doctrinarios del país.
Cuadro II.9. Estudiosos de la Posición de Venezuela sobre el Sistema DIP.
Estudiosos
Criterios
Tatiana Maekelt
El Derecho Internacional Privado actual debe nutrirse de la
(2010)
metodología plural, sin descartar vía alguna para resolver
supuestos con elementos de extranjería; tendrán vigencia métodos
generales, tales como la codificación internacional e interna y el
método de Derecho Comparado.
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Estudiosos
Criterios
Daniel Guerra
No deja dudas es del carácter estatutario del sistema de Derecho
Iñiguez
Internacional Privado Venezolano, para el estado y capacidad de
(2007)
las personas se rigen por la ley del domicilio del individuo; en
sucesiones la ley del domicilio; en bienes muebles e inmuebles, la
ley de la ubicación y, en las formas, el manejo a través de la locus
regit actum.
José Luís
Rechaza el carácter territorialista del sistema venezolano y
Bonnemaison
reconoce sus bases estatutarias aduciendo que las lagunas legales,
(2006)
han sido colmadas por el orden de aplicación de las normas
aplicables a cada tipo de conflicto previsto, en principio, por el
Art. 8 Código de Procedimiento Civil y posteriormente, por el Art.
1 Ley de Derecho Internacional Privado.
Juan María Rouvier
(2006)
En varios trabajos realizados por él se dice que se había sostenido
la convivencia de sustituir el sistema de la nacionalidad por el
domicilio, más conforme a las necesidades del venezolano, en
efecto en su obra "El Sistema Venezolano de Derecho Internacional
Privado" manifestó:
"Por otra parte, es necesario modificar el régimen relativo al
Estado y la capacidad de las personas y establecer de una vez por
todas, el sistema del domicilio, en sustitución de la nacionalidad,
pues para países como el de nosotros, que somos de inmigración,
el mejor sistema es el domicilio" Venezuela tiene un sistema
estatutario.
Cabe destacar que el hibridismo antagónico entre los artículos 8 y 26 del Código Civil, el
cual manifiesta la armonía existente en el derogado sistema venezolano de DIP, resultaba
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 65
afectada por el contenido del artículo 8 del Código Civil, el cual tiene existencia intacta desde
1862 y sólo se cambió la palabra «habitantes» por la expresión «personas nacionales o
extranjeras que se encuentren en la República», para no excluir de su aplicación a los
extranjeros en tránsito.
Artículo 8 Código Civil
«La autoridad de la Ley se extiende a todas las personas nacionales o extranjeras
que se encuentren en la República».
Andrés Bello es influenciado por teorías territorialistas anglo-holandesas, según la influencia
del Código Civil chileno de 1855.
Los aspectos que contempla el sistema son: la ley territorial, Sanojo, la ley de derecho
internacional privado; los cuales se describen a continuación.
•
La ley territorial: tiene preeminencia salvo que exista disposición sobre ciertas
materias que dispusieran lo contrario. De manera que los casos no regulados por las
normas de Derecho Internacional Privado, debían regularse por el Derecho territorial
(Derecho venezolano) y de esta manera no se presentarían lagunas.
•
SANOJO: no siguió este esquema y entendió, al comentar el Código Civil de 1873, a
pesar del territorialismo derivado del origen histórico del artículo, que los extranjeros
se rigen por la ley nacional y los bienes muebles considerados en su universalidad, por
la ley del domicilio del propietario. En 1880, aparece el segundo aparte del artículo 26
que consagra la aplicación de la ley personal a los extranjeros, contradiciéndose así, el
territorialismo del artículo 8.
En 1897, aparece el artículo 8 del Código de Procedimiento Civil, el cual permite la
aplicación supletoria de los principios generales del Derecho Internacional Privado y por
lo tanto, de las leyes extranjeras permitidas por ese Derecho. Si estas normas ordenan
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 66
la aplicación del derecho extranjero, el juez deberá obedecer su mandato. Esta
interpretación ha permitido, no sin obstáculos, el desarrollo más congruente del
Derecho Conflictual. La dificultad principal la constituía la existencia misma del
“hibridismo antagónico” del sistema venezolano, como llamó Lorenzo Herrera Mendoza
al divorcio entre la personalidad y territorialismo.
Antes el sistema de derecho internacional privado era esencialmente estatutario y de
corte manciniano, pues desde 1862, fecha en que aparece el primer Código de la era
republicana, hasta su derogatoria, consagró las reglas estatutarias clásicas y mantuvo el
factor de conexión nacionalidad.
* Tenía su base en los artículos 8 del Código de Procedimiento Civil y 9, 26, 10,
11 y 8 del Código Civil.
* Las normas de Derecho Internacional Privado eran escasas y estaban dispersas
en el Código Civil y otras leyes especiales.
•
LA LEY DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO TRATA DE:
- Eliminar los problemas causados en el sistema venezolano por la escasez y
dispersión de normas, la adopción del factor de conexión nacionalidad para
regir el estatuto personal y el hibridismo antagónico que plantea el artículo 8
del Código Civil.
- Adaptar el sistema venezolano de Derecho Internacional Privado a la realidad
social del país y a los avances consagrados por la codificación convencional,
interamericana y de La Haya, y por la codificación nacional extranjera más
reciente.
En general, la Ley de Derecho Internacional Privado venezolana, mantiene el esquema
estatutario con la influencia de Savigny, donde se cambio el factor de conexión de nacionalidad
por el domicilio, y se dice que es estatutario, porque en la Ley se recogen los estatutos como
ya se ha explicado anteriormente, artículo 16 (Personal), artículo 27 (Real) y el artículo 37
(Mixto).
A pesar de que en otras partes, se dice que el sistema venezolano no es estatutario sino que
aplica el Método Analítico Analógico de Savigny, flexibilizado por las críticas de la revolución
norteamericana, puesto que los europeos lo flexibilizaron.
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SINOPSIS
La territorialidad de la ley, se apoya en el artículo 6 del código civil de 1896 que es equivalente
del artículo 8 del código vigente, el cual establece que: “la autoridad de la ley se extiende a
todas las personas nacionales o extranjeras que se encuentren en la República”, al interpretar
este artículo se puede decir, que permite la aplicación del derecho extranjero, debido a que la
palabra “ley” incluye disposiciones absolutas, imperativas, permisivas prohibitivas, que son
aplicables a todas las personas tanto nacionales o extranjeras.
En este mismo sentido, Dominici explica que a pesar de que La ley Venezolana adopta el
principio de la soberanía nacional, en determinadas circunstancias, las naciones pueden
permitir que se aplique una Ley extranjera por cortesía, o por conveniencia haciendo renuncia
a una parte de la soberanía, siempre y cuando bajo el control del legislador que autoriza a los
jueces a aplicar la ley extranjera, no vaya en contra del orden público y no deje duda de la ley
extranjera a aplicar.
La idea de la doctrina Holandesa de la cortesía para la aplicación del derecho extranjero, en
principio expone la aplicación de las disposiciones del código civil 1873, estas, son de carácter
territorialista, debido a que en ese momento no existían disposiciones legales Venezolanas para
regular el estatuto personal de la persona extranjera, asimismo, llegó a pensar que si a los
venezolanos les regían leyes de nacionalidad en cuanto a estado y capacidad, por reciprocidad
a las personas extranjeras les debían aplicar sus propias leyes nacionales. En este mismo
sentido, siempre dentro de los criterios científicos, proponía que debía dirimir lo relacionado
con los bienes inmuebles y muebles, ya que para ese entonces, no existía una disposición legal
para los bienes muebles como la lex rei sitae, para regular las formas de los actos la regula la
locus regit actum y para los contratos se aplicaba el principio de la autonomía de la voluntad, y
así, si en caso de no estar establecida una disposición que regule un acto jurídico se aplicarían
las reglas anteriores ya mencionadas.
El legislador Venezolano no distinguió entre los grupos estatutarios, esto trae como
consecuencia que no se evidencia el predominio del estatuto real sobre el estatuto personal,
por lo que deja en manos del Juez su sano criterio, clasificar o determinar entre la
personalidad y la realidad en caso de dudas. Pero lo más importante en cuanto a la aplicación
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del derecho extranjero en la República, explica, que si a la persona extranjera se le permite
que su estatuto personal sea regido por su ley nacional, se está permitiendo la aplicación del
derecho extranjero en el país.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 69
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de la Organización de los Estados Americanos, ratificada por Venezuela en el año 1995,
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Convención de Naciones Unidas sobre el Reconocimiento de Sentencias Arbitrales
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Roma el 19 de Junio de 1980,
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Convención de Viena, hecha en Viena, Austria, el 11 de abril de 1980, (ONU) sobre los
Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías.
Versión pdf ● Unidad II ● Sistemas Doctrinales ● Pág. 73
VÍNCULOS RECOMENDADOS
Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado.
Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades Mercantiles.
Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Adopción de Menores.
Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Cheques. (CIDIP I)
Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Cheques. (CIDIP II)
Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Letras de Cambio, Pagarés y
Facturas.
Convención Interamericana sobre Domicilio de las Personas Físicas en el Derecho internacional
Privado.
Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Adopción de Menores.
Convención Interamericana sobre Tráfico Internacional de Menores.
Convención Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias.
Convención Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurídicas en el Derecho
Internacional Privado.
Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en Materia de Sociedades Mercantiles.
Convención Interamericana sobre Régimen Legal de Poderes para ser utilizados en el Extranjero.
Convención Interamericana sobre Derecho aplicable a los Contratos Internacionales.
Convención Interamericana sobre Contrato de Transporte Internacional de Mercadería por
carretera.