SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES

220-30996, 07 de julio de 2004
Ref: Radicación 2004-01-071556. Facultad del máximo órgano social de una sociedad en liquidación
obligatoria para ordenar al liquidador que instaure una demanda contra un acreedor.
Se recibió en este despacho el escrito de la referencia, a través del cual, luego de plantear un supuesto de hecho
que se transcribe a continuación, formula una consulta.
"Asunto
En una liquidación obligatoria la Asamblea (sic) de accionistas le ordena al Liquidador (sic) (nombrado por la
Supersociedades) que inicie demanda contra un acreedor por daños y perjuicios, ya que según ellos, por el acreedor
haber iniciado proceso ejecutivo y embargo de sus cuentas corrientes, (obviamente antes de la liquidación) no
pudieron seguir operando, lo que trajo como consecuencia la posterior declaración de la liquidación de la empresa
por parte de la Super.
Antes de la liquidación y a petición de otros acreedores, la empresa fue admitida a proceso de ley 550, pero los
administradores no entregaron ninguna información al Promotor, por lo que no se pudieron determinar votos ni
acreencias y no hubo información para que el Promotor (sic) evaluará (sic) la viabilidad de la Empresa; por esta
razón fracasó la negociación y se decretó luego la liquidación obligatoria."
Preguntas:
"1.- Luego de decretada la liquidación obligatoria por parte de la Superintendencia de Sociedades, ¿la Asamblea de
accionistas tiene atribuciones para administrar y ordenar al liquidador iniciar acciones legales en contra de un
acreedor?
2.- ¿Está obligado el Liquidador(sic) a cumplir las instrucciones de la Asamblea (sic) en este aspecto?
3.- La decisión y la responsabilidad de iniciar acciones legales en contra de un acreedor es facultad del liquidador,
de la Junta Asesora o de la asamblea de accionistas?
4- Puede el liquidador iniciar demanda contra los anteriores administradores de la Empresa, tambien (sic) por daños
y perjuicios a favor de la masa, ya que la liquidación obligatoria fue consecuencia directa de la no entrega de la
información que requería el Promotor (sic) para evaluar la viabilidad de la empresa y la posible salvación de la
misma mediante un acuerdo de Ley 550?
5- La contratación de un abogado externo para que adelante las posibles demandas, (contrato de prestación de
servicios) debe ceñirse tambien (sic) a lo indicado en la Circular Externa 08 emitida en 05/05/04 por esa
Superintendencia?.
6- Una vez iniciada una demanda por daños y perjuicios contra una acreedor, la liquidación puede entregar en
dación de pago los derechos litigiosos de este proceso, teniendo en cuenta que no hay seguridad al 100% de que el
pleito será favorable para la liquidación? ¿o debe esperar a las resultas del proceso para poder hacer pagos una vez
se tenga de que se ha ganado el pleito y de que hay nuevos activos en la masa? (después de apelaciones y demás
herramientas jurídicas a las que puede recurrir el demandado)
7- Una vez todos los bienes y derechos litigiosos hayan sido entregados en cesión de bienes o dación de pagos, ¿se
puede terminar la liquidación estando aun en curso el proceso contra el acreedor demandado por daños y
perjuicios?
8- ¿Qué pasa si el proceso sale en contra de la Liquidación y ésta ya se ha terminado? ¿quedan burlados lo
acreedores a los que se le dieron los derechos litigiosos en dación de pago.?
9- Si ningún acreedor recibe derechos litigiosos en dación de pago, la liquidación deberá continuar viva por varios
años hasta que termine el proceso? Seguirá siendo la parte activa que no puede desaparecer de un momento a
otro, a no ser que desista del proceso y sean posiblemente condenados en costas. Esto hará que el proceso
liquidatorio no sea rápido y diligente que se pueda eternizar en el tiempo ocasionando acumulación de liquidaciones
y recarga de trabajo para la Super.
10- Si al final ningún acreedor recibe los derechos litigiosos, ¿están obligados los accionistas de la empresa a
recibirlos como parte de su patrimonio? ¿qué pasa si tampoco los reciben o simplemente no aparecen a recibirlos,
por que varios de ellos ahora están radicados fuera del país?
Sobre el particular se advierte, que este despacho se ocupará de sus inquietudes a continuación y en el mismo
orden en el cual fueron planteadas en su escrito.
1-, 2-, 3- y 4-: En torno a las inquietudes planteadas en los mencionados numerales es oportuno advertir, en
primer lugar, que una vez convocada al trámite de liquidación obligatoria la sociedad, el máximo órgano social solo
conserva aquéllas funciones que de ninguna manera resulten incompatibles con dicho trámite y sobre todo con las
expresas facultades de que la ley dota al liquidador y a la junta asesora del liquidador, artículos 166 y 178 de la Ley
222 de 1995.
En armonía con lo anterior, el legislador difirió en el juez del trámite el nombramiento del liquidador que es el
representante legal de la sociedad y sus actos, sin perjuicio de la rendición de cuentas que debe presentar al
término de su gestión y anualmente a más tardar el 31 de marzo de cada año, están sujetos a la asesoría y
fiscalización de la junta asesora del liquidador, según las voces del artículo 168 de la Ley 222 ibidem.
En el marco de sus atribuciones la ley le asigna, en el numeral 14 del artículo 166 ibidem, la función de "Promover
acciones de responsabilidad civil o penal, contra los asociados, administradores, revisores fiscales y funcionarios
de la entidad en liquidación obligatoria, y en general contra cualquier persona a la cual pueda deducirse
responsabilidad"
Conforme a lo anterior, el liquidador no depende del máximo órgano social y no sería compatible con las menguadas
funciones de la asamblea durante el trámite de liquidación obligatoria, ordenarle al liquidador que inicie acciones
contra un acreedor en tales circunstancias, más bien, en cumplimiento de expresas funciones le correspondería a
éste, iniciar aquéllas a que hubiere lugar.
5- La Circular Externa No 08 de 2004, se refiere a los "Contratos celebrados antes y después de la apertura del
proceso de liquidación obligatoria" que impiden al liquidador adelantar en forma rápida el trámite, caso en el cual no
está el otorgamiento de poderes para representar a la sociedad en procesos judiciales.
6- 7- 8- 9- y 10: De conformidad con el artículo 1969 del Código Civil, es jurídicamente posible la cesión de los
derechos litigiosos desde que se notifica judicialmente la demanda. Así mismo, en cuanto al derecho de retracto
litigioso, el artículo 1971 ibidem establece que "El deudor no será obligado a pagar al cesionario sino el valor de lo
que este haya dado por el derecho cedido, con los intereses desde la fecha en que se haya notificado la cesión al
deudor"; con excepción de las cesiones hechas, entre otros, "A un acreedor, en pago de lo que le debe el
cedente", ordinal 2º del artículo 1971 ibidem, es decir, que aceptada la cesión de los derechos litigiosos, se
extinguiría en lo pertinente la respectiva obligación y consecuencialmente el acreedor cedido debe estarse a las
resultas del proceso.
Además, debe tenerse en cuenta que según las voces del artículo 209 del Código de Comercio "La iniciación,
impulsión y finalización del concordato o de la liquidación obligatoria, no dependerán ni estarán condicionadas o
supeditadas a la decisión que haya de adoptarse en otro proceso, cualquiera sea su naturaleza" (se destaca) y
con mayor razón cuando los derechos litigiosos han sido cedidos a un tercero.
En los anteriores términos ha sido resuelta su consulta, la cual surte los efectos previstos en el artículo 25 del
Código Contencioso Administrativo.