PODER JUDICIAL CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE MADRE DE DIOS SALA MIXTA Y PENAL DE APELACIONES EXPEDIENTE Nº : 00358-2010-62-2701-JM-CI-01. DEMANDANTE : CIRILO ZENON LIZARAZO ROMERO. DEMANDDO : DIRECCION REGIONAL DE EDUCACION DE MADRE DE DIOS. MATERIA : ACCION CONSTITUCIONAL DE AMPARO. (Cuaderno de apelaciones de auto) ORIGEN : JUZGADO MIXTO DE TAMBOPATA. RAZÓN DE RELATORÍA Vista la causa N° 00358-2010-62-2701-JM-CI-01, por la Sala Superior Mixta de Emergencia de la Corte Superior de Justicia de Madre de Dios y habiéndose producido discordia entre los magistrados que la integran, Rodas Huamán, Marrou Garmes y Arcela Ynfante, se ha llamado a la Juez Superior Loayza Torreblanca, quien a compartido la opinión del magistrado Rodas Huamán, por lo que se ha convocado al Juez Superior Alfaro Tupayachi, con cuyo voto se ha alcanzado mayoría. RESOLUCIÓN DE VISTA RESOLUCION NÚMERO. SEIS Puerto Maldonado, quince de abril Del año dos mil once.AUTOS Y VISTOS.- Puesto en despacho para resolver el presente incidente, interviniendo como vocal ponente la Señorita Magistrada ARCELA YNFANTE; en aplicación de lo prescrito en el inciso 2 del artículo 45 del Texto Único Ordenado de la ley Orgánica del Poder judicial y CONSIDERANDO: ANTECEDENTES: 01.- Que es materia del grado el recurso de apelación formulado por: MIGUEL ALI BELTRAN DIAZ, Procurador Publico Regional de Madre de dios, contra la Resolución número seis (AUTO) de fecha 16 de Noviembre el 2010, emitida por el Juez Mixto de Tambopata, que resuelve declarar INFUNDADA la excepción de Falta de Agotamiento de la Vía Administrativa deducida por el Director Regional de Madre de Dios, resuelve declarar además una relación jurídica procesal valida entre las partes y emite el saneamiento del proceso. En los seguidos por CIRILO ZENON LIZARAZO ROMERO contra la DIRECCION REGIONAL DE EDUCACION DE MADRE DE DIOS, representado por Jorge Pita Ruiz y el Procurador Publico Regional de Madre de Dios sobre Acción Constitucional de Amparo. 02.- Se sustenta el recurso impugnatorio del apelante de folios 78 a 80 en lo siguiente: 2.1 Que, formula la excepción de falta de agotamiento de la vía administrativa, conforme al artículo 446 Inciso 5 del Código Procesal Constitucional, Para que se declare la nulidad de los actuados y por ende la conclusión del proceso. 2.2 Refiere que, en efecto se ha procedido a dar concluido el Contrato Administrativo de Servicios, del demandante: CIRILO ZENON LIZARAZO ROMERO, Cuya duración se inicia 12 de abril hasta el 31 de diciembre del 2010, como Coordinador del Centro de Recursos de Aprendizaje de Educación Inicial y Primaria del programa Estratégico y logros de Aprendizaje de la Dirección Regional de Madre de Dios, al no cumplir su labor con eficiencia, al detectársele debilidades en las visitas de monitoreo por especialistas en Educación. Pese a las recomendaciones, incumpliendo la cláusula vigésima supuesto ¨g¨ del contrato, por ende si como refiere fue lesionado en sus derechos constitucionales debió Agotar la Vía Administrativa y demás recursos2.3 Finalmente alega que es improcedente que se reponga al demandante en el mismo cargo que desempeñaba o en otro similar, invocando el despido sin justa causa, mediante la presente acción constitucional. ANALISIS 3.- Que considerando que la instancia precedente declaro fundada la excepción de falta de agotamiento de la vía previa, resulta necesario que este procedente, la exigencia del agotamiento de las vías previas que debe ser interpretada de manera restrictiva, en la medida que constituye un obstáculo al ejercicio de los derechos fundamentales, en concreto, al derecho a la jurisdicción. Por tal motivo, debe aplicarse un criterio de flexibilidad, pro homine, que evite que la citada exigencia derive en un formalismo inútil que impida la justiciabilidad de la administración; Asimismo, la regla del agotamiento de la vía administrativa debe mantenerse dentro de los cánones constitucionales, vinculándose con las exigencias propias de la administración, como la de asegurar un debido proceso a los administrados. Ello otorga razonabilidad a la exigencia de agotamiento de la vía administrativa, pues no puede haber demora o dilación de la tutela jurisdiccional de derechos fundamentales. En este sentido, resulta coherente lo resuelto por el Juzgador al referirse que la agresión al derecho de trabajo del recurrente contenido en el Contrato Administrativo de Servicios numero 132-2010, de folios 7 cuya duración como ya se dijo se inicio el 12 de abril al 31 de diciembre del 2010, pudiera convertirse en irreparable al agotar la vía administrativa, puesto que la demora en tramitación y obtención de resultados en algunos supuestos en un proceso administrativo podría vulnerar el derecho constitucional al debido proceso, por lo que no se puede restringir la vía constitucional frente a la necesidad de tutela jurisdiccional efectiva, más aún cuando el proceso de amparo es la vía idónea para decidir si un derecho ha sido o no violado. 4.- Sin prejuicio de ello, es necesario analizar si existe algún supuesto legal de excepción al agotamiento de las vías previas por parte del demandante. El artículo 46 del código Procesal Constitucional establece que: ¨No será exigible el agotamiento de las vías previas si (…) 2) por el agotamiento de la vía previa la agresión pudiera convertirse en irreparable; (…) ¨ por tal motivo, se pasara a revisar si el Agotamiento de la Vía Administrativa por parte del demandante ha generado perjuicio irreparable, con el consecuente análisis de en qué consiste y, de configurarse, cual sería éste. Para ello se parte de la premisa que, en cuanto a la carga de la prueba del agotamiento de la vía administrativa, compete a la Dirección Regional de Educación de Madre de Dios, deducir la excepción de no agotamiento de la vía administrativa y, al de Dios, deducir la excepción de no agotamiento de la vía administrativa y, al demandante CIRILO ZENON LIZARAZO ROMERO, probar que agotó la vía previa o que se encuentra incurso en alguna de las causales exoneratorias para no tener que agotarla. 5.- En el presente caso la parte demandada Dirección Regional de Educación de Madre de Dios, alega que el demandado CIRILO ZENON LIZARAZO ROMERO, debe agotar la vía previa administrativa y todos los recursos, sin embargo de los actuados es de observarse q el demandante mediante Carta Notarial de fecha 26 de julio 2010 a folios 5 y 6 , solicito a la Dirección Regional de Madre de Dios, se deje sin efecto el Oficio numero 826-2010GOREMAD/DRE de folios 4, mediante la cual se disponía la conclusión del Contrato Administrativo de Servicios numero 132- 2010, de folios 7, advirtiéndose que el demandante no obtuvo respuesta alguna a su petición a nivel de la instancia administrativa demandada por lo que no solo se ha producido aquella irreparable agresión que no hace exigible el agotamiento de la vía previa, sino que como consecuencia directa de la conclusión unilateral de la demandada del aludido contrato se ha producido el no pago de la contraprestación pactada de común acuerdo en el contrato administrativo de servicios numero 132-2010, con la subsistencia de una persona, razón por la cual el proceso de amparo constituye la vía apropiada para atender y resolver las demandas que tengan como fundamento la necesidad de protección de los derechos involucrados frente a la limitaciones injustificadas o arbitrarias de tal modo que el agotamiento de la vía administrativa podría haber producido un perjuicio irreparable al recurrente, en cuanto la subsistencia económica y alimentaria de él y su familia pudiendo haberse visto diariamente afectadas, lo cual pudo haber traído consecuencias graves en la vida y la salud de las misma; en consecuencia, si bien no se agoto la vía administrativa, se ha producido la causal eximente de dicha exigencia prevista en el inciso 2) del artículo 46 del Código Procesal Constitucional. 6.- Por lo que a consideración de éste colegiado, no es preciso agotar la vía administrativa cuando se impugna un acto administrativo practicado al amparo de un acto administrativo informal en el oficio 826-2010-GOREMAD/DRE obrante a folios 4, mediante la cual se dispone la conclusión de contrato administrativo de servicios numero 132-2010 de folios 7, cuyo plazo de vigencia no había concluido, en tal virtud conforme al principio pro actione, utilizado por el Tribunal Constitucional en varias oportunidades, se impone a los juzgados la exigencia de interpretar los requisitos y presupuestos procesales en el sentido más favorable a la plena efectividad del derecho a obtener una resolución valida sobre el fondo, con lo cual, inclusive ante la duda, la decisión debe dirigirse por la continuación del proceso y no por su extinción (STC 1049 -2003AA/TC) Es por ello que para el caso de autos no resulta necesario agotar la vía previa en situaciones como la de autos. DECISION Por lo que estando a los argumentos ante expuestos, los señores miembros de la Sala Superior Mixta y de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de Madre de Dios: RESUELVEN: CONFIRMAR la resolución numero 5 (AUTO) de fecha 16 de noviembre 2010 de folios 72, emitida por el Juez Mixto de Tambopata, que resuelve declarar INFUNDADA La excepción de falta de agotamiento de la vía administrativa deducida por el Procurador Público Regional de Madre de Dios, en los seguidos por CIRILO ZENON LIZARAZO ROMERO contra la DIRECCION REGIONAL DE EDUCACION DE MADRE DE DIOS, representado por Jorge Augusto Pita Ruiz y el procurador Publico Regional de Madre de Dios, sobre Acción Constitucional de Amparo, ORDENARON continuar con la secuela del proceso conforme a su estado; con lo demás que contiene Notificándose y los devolvieron.ALFARO TUPAYACHI MARROU GARMES ARCELA YNFANTE.