El derecho de los agentes de seguros a la indemnización por

Joaquín Mompó Buchón
Titular
Mompó Abogados
El derecho de los agentes de
seguros a la indemnización
por cartera de clientes
I. INTRODUCCIÓN
si es de aplicación a los mismos esta
apuntemos simplemente que la debilidad
La Sentencia del Tribunal Supremo de
Sentencia, correspondiéndoles por tanto
de los mediadores de seguros y en este
fecha 8 de Octubre de 2010 (Nº de reso-
el derecho a percibir una indemnización,
caso en concreto, de los agentes de segu-
lución 582/2010), de la que fue ponente
en caso de resolución del contrato con la
ros, queda patente una vez más cuando,
el Magistrado D. Francisco Marín Castan,
compañía de seguros, por la cartera de
por un lado, se proclama el carácter mer-
referida a un contrato de agencia (agente
clientes que gestionaban; y si las clausu-
cantil del contrato de agencia de seguros,
comercial independiente), es de interés
las que limitan este derecho firmadas en-
junto con la cualidad de empresario de los
para los agentes de seguros, por cuanto
tre las partes son validas.
agentes; por otro lado la Dirección Gene-
que declara la nulidad de toda clausula
que impida llegar a la indemnización máxi-
ral de Tributos considera que la actividad
II. CUESTION PREVIA
es profesional y no empresarial, no equi-
ma legalmente prevista. Dicha Sentencia
No se nos puede escapar que tanto la
parándolo al agente comercial a efectos
plantea la cuestión jurídica de la nulidad
Directiva 86/653 en su artículo 1.2, como
de deducciones fiscales; y por último, se
o validez de la clausula de un contrato de
la Ley 12/1992, de 27 de Mayo sobre con-
sigue manteniendo su exclusión del mun-
agencia por la que se determina el impor-
trato de Agencia en su artículo 1, exigen a
do laboral. Respecto a esta última cues-
te de la indemnización correspondiente al
la figura de agente comercial la condición
tión no siempre se podría salvar con éxito
agente por cualquier concepto (en el caso
de que sea un intermediario y que sea in-
la no dependencia laboral exigida por la
analizado por la Sentencia, indemnización
dependiente.
jurisprudencia de los agentes de seguros
por clientela), previniendo el supuesto fu-
Sin entrar a debatir en este momento,
respecto a las compañías (Art. 2.1 y 2
turo de que se extinguiera la relación con-
como es obvio, la condición de interme-
LCA). Aquí nos encontraríamos con otra
tractual.
diario y la independencia de los agentes
cuestión, el derecho de indemnización por
“El derecho de indemnización
por clientela está reconocido en
nuestro derecho”
la cartera adquirida (derechos pasivos) en
el supuesto de despido en una relación
laboral.
III. DERECHO DE INDEMNIZACIÓN
Aceptado el carácter de intermediarios
independientes respecto a los agentes de
Así pues esta Sentencia trata una de
de seguros, tanto respecto a los exclusi-
seguros (Art. 2, 7 y 9 de la LMSRP), son
las cuestiones más debatidas doctrinal-
vos, como a los vinculados, limitémonos
de plena aplicación, como es obvio, las
mente: la prevalencia o no de los pactos
a aceptar el carácter mercantil de ambas
disposiciones de la Directiva comunitaria
contractuales frente a la normativa pro-
figuras, atendiendo a la definición del
86/653CEE y de la Ley 12/1992, de 27 de
mulgada a partir de la Directiva 86/653,
contrato de agencia que realiza la Ley
Mayo sobre el Contrato de Agencia.
de 18 de Diciembre de 1986.
26/2006, de 17 de Julio, de Mediación de
En primer lugar, debemos indicar que
Atendiendo a las limitaciones de espa-
Seguros y Reaseguros Privados en su ar-
la jurisprudencia menor y del Tribunal
cio de una revista, intentaremos sistemati-
tículo 10.2 y la capacidad para ejercer el
Supremo venían reconociendo este dere-
zar y clarificar las cuestiones que preocu-
comercio exigida a los agentes de segu-
cho de manera no siempre estable y con
pan a los agentes de seguros, es decir,
ros en el apartado 1 del mismo artículo. Y
argumentos reiterados o que se comple-
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Consejo de Colegios de Mediadores de Seguros de la Comunidad Valenciana
| asesoría jurídica |
mentan (SAP Valencia, 17 de Abril 2002,
establecidas en perjuicio del agente co-
tanto en cuanto a los derechos pasivos
nº 225/2002, SAP Almería, 15 de Julio
mercial (artículo 19), no obstante no está
(Art. 28.2 LCA), como respecto a la indem-
de 2001, SAP A Coruña, 3 de Febrero
prohibido el establecimiento de pactos
nización por clientela (Art. 28.1 LCA), que
de 2000, nº 36/2000, SAP Asturias, 2 de
anticipados que reconozcan al agente su
no es renunciable antes de la extinción del
Marzo de 2000, , SAP Navarra, 4 de Mayo
derecho a percibir indemnización, siem-
contrato al ser un derecho indisponible, tal
de 1999, SAP Cuenca, 21 de Diciembre
pre que estos pactos no sean contrarios a
y como establece expresamente el Art. 19
1998, STS 20 de Julio de 2007, etc.).
los mínimos legales establecidos.
de la Directiva 86/653/CEE “las partes no
En segundo lugar, como establece la
En tercer lugar, es de plena aplicación
podrán pactar, antes del vencimiento del
Sentencia del TS 582/2010, de 8 de Oc-
a los agentes de seguros la Ley 12/1992
contrato, condiciones distintas de las es-
tubre, el derecho de indemnización está
de 27 de mayo que regula el Contrato de
tablecidas” en perjuicio del agente comer-
reconocido en nuestro derecho por aplica-
Agencia.
cial para determinar la indemnización por
ción de la Directiva Comunitaria 86/653/
Puesto que esta Ley tiene carácter im-
clientela. Cuando el Contrato de Agen-
CEE del Consejo de 18 de Diciembre de
perativo (art. 3, primer párrafo y 3.1 LCA)
cia llega a su finalización, sea temporal
1986, por la que se coordinan todas las
y su aplicación, en defecto de Ley es su-
o indefinido, y el agente hubiese aportado
disposiciones legales, reglamentarias y
pletoria (Art. 3.1 LCA; y Art. 10.3 LMSRP),
nuevos clientes al empresario
administrativas de los estados miembros
relativas a las relaciones entre los agentes comerciales y sus poderdantes (artículo 1.1). Dicha Directiva establece un
derecho de indemnización por clientela
(articulo 17.2.a) además de un derecho
de reclamación por daños y perjuicios (ar-
o incre-
“La acción para reclamar la
indemnización por clientela,
prescribe al año”
la libertad de pactos se circunscribe a
mentado sensiblemente las operaciones
Respecto al derecho a indemnización
los límites establecidos por la normativa
de su clientela preexistente, tendrá dere-
por clientela, la Directiva establece que
aplicable. Por ejemplo, respecto a las limi-
cho a una indemnización denominada
dicha indemnización no podrá exceder del
taciones establecidas en el Código Civil,
por clientela, si la actividad que ha veni-
importe de una anualidad correspondiente
en los artículos 1.115 y 1.256 referidos a
do desarrollando puede seguir producien-
a la media anual de las remuneraciones
la nulidad de las clausulas contractuales
do ventajas sustanciales al empresario y
percibidas por el agente durante los últi-
cuyo cumplimiento se deja al arbitrio de
resulta equitativamente procedente por la
mos cinco años de vigencia del contrato, o
uno de los contratantes. El reconocimien-
existencia de pactos de limitación de com-
durante el periodo de vigencia del mismo
to de la cartera de clientes a favor del ase-
petencia, por las comisiones que pierda, o
tículo 17.2.c y artículo 17.3).
“La Sentencia trata una de
las cuestiones más debatidas
doctrinalmente: la prevalencia
o no de los pactos contractuales
frente a la normativa promulgada a
partir de la Directiva 86/653, de 18
de Diciembre de 1986”
por otras circunstancias concurrentes (Art.
28.1 LCA). Este articulo es una transposición del articulo 17 de la Directiva 86/653/
CEE, que reconoce el derecho del agente
a ser indemnizado con las condiciones y
en los mismos términos establecidos para
la denominada indemnización o compensación por clientela. Esta indemnización
por clientela, tal y como establece la STS
de 20 de Julio de 2007, entre otras, no
cabe confundirla con la indemnización de
daños y perjuicios, puesto que la satisfacción pecuniaria responde a fundamentos
jurídicos y perspectivas diferentes.
si este fuese de duración menor (artícu-
gurador (Art. 11.1 LMSRP), queda com-
La acción para reclamar la indemniza-
lo 17.2.b). Y por último, cuestión esen-
plementado por el reconocimiento de un
ción por clientela, prescribe al año (Art. 31
cial, la directiva establece que las partes
derecho de crédito a favor del agente (Art.
LCA) igual como la acción para la recla-
no podrán pactar, antes del vencimiento
11.2 LMSRP), que se concreta, a su vez,
mación de indemnización en concepto de
del contrato, condiciones distintas de las
en los denominados derechos de cartera,
daños y perjuicios.
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