13028 - Superintendencia de Sociedades

Oficio 155-072650 de 29 de octubre de 2.003
Tema: Cesión de créditos y acuerdos de reestructuración
Me permito presentar respuesta a su comunicación radicada en este Despacho con el No. 2003-03-013146 de 24 de
septiembre de 2.003, mediante la cual, después de narrar los hechos presentados con ocasión del acuerdo de
reestructuración de COMPAÑÍA INDUSTRIAL DE OCCIDENTE S.A. – C.I.O. S.A., formula una consulta en los
siguientes términos:
"1. ¿Un crédito que fue objeto de un contrato de cesión de derechos económicos, que cumplió con todos y cada uno
de los requisitos legales consagrados en los artículos 1.659 y s.s. del Código Civil, por tanto, un derecho adquirido
para el CESIONARIO, sigue haciendo parte también del patrimonio del CEDENTE?
"2. ¿Consecuente con lo anterior, si un año después de perfeccionado el contrato que cedió el crédito, el CEDENTE
del mismo es admitido en un acuerdo de reestructuración económica, el Promotor de este acuerdo en ejercicio de
sus funciones consagradas en el artículo 8 de la Ley 550 de 1.999 y en el Título II de la Circular Externa 004 de
2.001 de la Superintendencia de Sociedades, puede revocar los pagos de un crédito de propiedad del CESIONARIO
objeto de un contrato de CESIÓN DE DERECHOS ECONÓMICOS O DE CRÉDITO PERSONAL e incluirlo dentro de los
activos de la empresa CEDENTE (admitida en reestructuración) a pesar de que constituya un derecho adquirido del
CESIONARIO?
"3. ¿Está facultado el Promotor para solicitar por medio de un oficio al deudor cedido que los pagos de un crédito
objeto de un contrato de CESIÓN DE DERECHOS ECONÓMICOS O DE CRÉDITO PERSONAL y propiedad del
CESIONARIO, no los haga como venía haciendo a este mismo, sino que por el contrario se los empiece a hacer al
CEDENTE, que ahora se encuentra en acuerdo de reestructuración?
"4. Teniendo en cuenta que la acción revocatoria consagrada en el artículo 39 de la Ley 550 de 1.999 cualifica el
sujeto legitimado para invocarla, estableciendo que sólo los acreedores están facultados para interponer la acción
revocatoria o de simulación de los actos y contratos celebrados dentro de los dieciocho meses anteriores a la
iniciación de la negociación de un acuerdo de reestructuración y en ningún momento otorga esta potestad al
Promotor, ¿con fundamento en qué norma constitucional, legal, procedimental o de cualquier clase, se faculta al
promotor para revocar un negocio jurídico celebrado con un año de antelación a la apertura del mencionado
acuerdo?
"5. Por último, ¿cuáles son las sanciones de tipo penal, civil y administrativo que puede acarrear para el promotor,
el hecho de extralimitarse en sus funciones y como consecuencia de ello perjudicar en sus intereses a otra persona?
"6. ¿Qué acciones proceden para que el Promotor revoque la instrucción errónea que impartió?
Me permito presentar respuesta a sus inquietudes, en el mismo orden en que fueron formuladas, así:
1.
No. Es claro que con la cesión se dispone de los derechos y, en consecuencia, estos dejan de integrar el
patrimonio, entendido desde el punto de vista jurídico como el conjunto de derechos y obligaciones de una
persona, del cedente.
2.
Primero valga la pena aclarar que la Circular Externa No. 004 de 2.001 no está dirigida a promotores
designados por entidades nominadoras distintas a la Superintendencia de Sociedades, por lo que no
aplicaría, directamente, para el promotor designado por la Cámara de Comercio de Cali para el acuerdo de
reestructuración de COMPAÑÍA INDUSTRIAL DE OCCIDENTE S.A. – C.I.O. S.A.
Sin embargo, la respuesta a su pregunta es No. La vía jurídica para lograr esto es una acción revocatoria
de las previstas en el artículo 39 de la Ley 550 de 1.999, las cuales son decididas por la Superintendencia
de Sociedades o la justicia laboral.
Por lo tanto, la orden dada por un Promotor al respecto no tiene ningún efecto vinculante.
3.
Consecuente con lo anterior, es claro que no y, se reitera, la orden dada por un Promotor al respecto no
tiene ningún efecto vinculante.
4.
A la luz de lo dispuesto por el artículo 39 de la Ley 550 de 1.999, en concordancia con lo dispuesto en el
artículo 31 del Código Civil, es claro que los únicos legitimados para incoar las acciones revocatorias con
ocasión de un acuerdo de reestructuración, son los acreedores de la empresa, con lo cual se obtiene un
argumento adicional para reforzar la tesis de que el promotor no puede revocar o pedir la revocatoria de
actos celebrados válidamente por el empresario en reestructuración con anterioridad a su admisión a la
negociación del acuerdo de reestructuración.
5.
No consideramos que la actitud asumida por el promotor pueda lugar a la tipificación de un delito penal o
a la configuración de algún tipo de responsabilidad civil, por cuanto su actitud puede obedecer a un error
de interpretación de la Ley 550 de 1.999.
Tal vez, las únicas sanciones a que se puede ver sujeto son las previstas en el Decreto 090 de 2.000. Sin
embargo, sería necesario que el ente nominador estudiara la conducta del promotor para determinar si
amerita o no la imposición de alguna de las sanciones en este Decreto consagradas.
Eso sí, si se lograre demostrar ante las autoridades penales la configuración de algún delito o ante la
justicia ordinaria la configuración de algunos perjuicios de índole económico, cabrían todas las sanciones
consagradas en las legislaciones penal y civil. Incluso, en el caso de que se configurara algún tipo de
responsabilidad civil, la misma podría estar amparada por las garantías a que hace referencia el artículo
10 de la Ley 550 de 1.999.
6.
Como ya se expresó, en concepto de este Despacho, las órdenes dadas por el promotor para el caso en
cuestión no tienen ningún efecto vinculante, por lo que se puede hacer caso omiso de las mismas.
Sin embargo, si lo considera pertinente, puede acudir a la Cámara de
Comercio de Cali, en su calidad de entidad nominadora del acuerdo de
reestructuración de COMPAÑÍA INDUSTRIAL DE OCCIDENTE S.A. – C.I.O.
S.A., para que aclare el punto.
Esperando haberle colaborado. La presente consulta se responde en los términos del artículo 25 del Código
Contencioso Administrativo.