LA PREVENCIÓN DEL LAVADO DE ACTIVOS Y LOS SUJETOS OBLIGADOS Por: Martín Zecenarro, Gerente Senior de Tax & Legal, KPMG en Perú Marzo 2014 El lavado de activos es el proceso criminal de convertir, custodiar, ocultar o transferir dinero, bienes o ganancias provenientes de la realización de conductas delictivas, con el fin de evitar la identificación de su origen ilícito de modo que tales bienes o ganancias parezcan lícitos. En la legislación internacional y local el lavado de activos es un grave delito y merece la atención y acción de unidades especiales de investigación que desarrollan su actividad bajo el entendimiento que el crimen organizado busca a empresas formales para utilizar sus estructuras legales y de negocios para conseguir de esta manera su ilegal propósito. La legislación ha trasladado a estos sujetos ciertas responsabilidades u obligaciones especificas en la labor de prevención del lavado de activos. ¿Quiénes son los sujetos obligados? Son diversos tipos de empresas que desarrollan aquellas actividades que han sido identificadas como las más expuestas a ser utilizadas por los lavadores de activos en búsqueda de apariencia licita para encubrir sus ingresos. Entre tales principales actividades cuya realización conlleva a ser considerado como sujeto obligado están: entidades bancarias, financieras y de seguros, cooperativas de ahorro y crédito, minería, construcción y actividad inmobiliarias, compra venta de vehículos y embarcaciones, joyería, antigüedades. La lista de sujetos obligados ciertamente es amplia. ¿Y a qué están obligados? Dependiendo del tipo de actividad las obligaciones pueden ser más o menos intensas, pero en general un sujeto obligado es responsable de: • • • • • • • • Designar un funcionario responsable del cumplimiento de las obligaciones de la empresa denominado Oficial de Cumplimiento. Implementar al interior de su organización un Sistema de Prevención de Lavado de activos. Llevar un Registro de Operaciones (ROP) donde se anoten todas las operaciones que superen un determinado nivel o umbral especificado para cada actividad. Diseñar aprobar y aplicar un Manual de Prevención y Código de Conducta para sus funcionarios y empleados. Implementar políticas de conocimiento del cliente y de conocimiento de sus trabajadores. Identificar y de ser el caso reportar las operaciones sospechosas que lleven a cabo sus clientes. Capacitar periódicamente a su personal. Presentar los informes periódicos a la Unidad de Inteligencia Financiera – Perú (UIF Perú) , autoridad pública encargada de monitorear la aplicación de los sistemas de prevención El sistema a ser implementado por cada sujeto obligado debe contener una relación de señales de alerta con la finalidad de detectar operaciones sospechosas, considerando las operaciones o conductas inusuales de los clientes y, en particular, teniendo en cuenta las operaciones o situaciones relacionadas con la actividad del sujeto obligado, las que deben reportar a la UIF Perú cuando corresponda. En el proceso antes descrito, la UIF Perú, cumple un rol medular pues es la unidad técnica autónoma que recibe, analiza y trasmite la información que procesa para la detección de actividades vinculadas al lavado de activos. Además, promueve la implementación de sistemas de control interno dentro de las empresas obligadas para así detectar operaciones sospechosas. Una vez procesada la información que recibe esta Unidad comunica los resultados al Ministerio Público, el que iniciará las acciones penales pertinentes. Consecuencia del incumplimiento Al tratarse de obligaciones objetivas y específicamente identificadas por la legislación en materia de prevención de lavado de activos, el cumplimento por parte de un sujeto obligado de tales obligaciones es susceptible de ser sancionado administrativamente por parte de al UIF Perú independientemente de que se verifique o no la acción de una operación de lavado de activos. A la fecha al UIF Perú ya viene aplicando las sanciones conforme a los instrumentos legales aprobados para dicho propósito. Ello se ve reflejado en las 140 empresas sancionadas en los periodos 2012-2013 por diversas faltas según da cuanta la página web de la UIF Perú. Sectores con más sanciones El sector que más sanciones ha recibido es el sector construcción e inmobiliario con 53 sanciones impuestas en su conjunto, seguido por el sector conformado por las empresas o personas dedicadas a la compra y venta de divisas con 34 sanciones y el de compra y venta de vehículos y embarcaciones con 33 sanciones impuestas, como se muestra en el cuadro. Infracciones más recurrentes Las infracciones más recurrentes han sido: No designar a un oficial de cumplimiento ó que éste no cumpla con los requisitos mínimos establecidos. El oficial de cumplimiento cumple un rol fundamental pues es aquel que el sujeto obligado elige para vigilar el cumplimiento del sistema implementado para detectar operaciones sospechosas y reportarlas a la UIF. Asimismo, su elección y demás funciones están reguladas por las leyes de la materia. No cumplir con las obligaciones previstas en la normativa sobre el Informe Anual del Oficial de Cumplimiento siempre que los sujetos obligados cuenten con Oficial de Cumplimiento. El Oficial de Cumplimiento tiene la obligación de emitir un informe anual sobre la implementación de las políticas y procedimientos del sujeto obligado. No anotar en el ROP (Registro de Operaciones) las operaciones con arreglo a la normatividad vigente. Las empresas no tienen que determinar la certeza de la existencia del delito o el origen de los fondos, ya que solo se limitan a reportar estas operaciones. Por lo tanto, deben registrar aquellas operaciones que de acuerdo a su naturaleza deban ser registradas, llevar el registro de las mismas y entregarlas a la UIF. No contar con un Manual para la Prevención del Lavado de Activos y del Financiamiento del Terrorismo que cumpla con la normatividad vigente. Los sujetos obligados deben elaborar un Manual para la prevención del lavado de activos, que incluyan las políticas como KYC (Know Your Customer) y demás mecanismos para prevenir y detectar situaciones relacionadas al lavado de activos. SANCIONADOS POR SECTOR 5 3 5 Construcción Comercio de joyas, metales y piedras preciosas 48 33 Compra y venta de divisas Empresas o personas naturales dedicadas a la compra y venta de vehículos Inmobiliaria Martilleros Publicos 12 Préstamos y Empeño 34 Fuente: Portal web de la SBS. Elaboración KPMG