El Peruano Miércoles 26 de marzo de 2014 519534 hubiesen sido suspendidas con ocasión del mencionado Pleno Jurisdiccional, en forma breve y preferencial. Artículo Tercero: Disponer que el Centro de Investigaciones Judiciales del Poder Judicial y la Gerencia General del Poder Judicial brinden el apoyo correspondiente para la realización del indicado cónclave. Artículo Cuarto: Comunicar la presente resolución a los señores jueces supremos de las Salas de Derecho Constitucional y Social Permanente y Transitorias del Supremo tribunal, y de las dependencias que correspondan. Regístrese, publíquese, comuníquese y cúmplase. ENRIQUE JAVIER MENDOZA RAMÍREZ Presidente 1066547-1 Confirman sentencia que declaró infundada Acción Popular formulada contra el numeral 2. - e. - 2) (6) del Anexo Nº 5 del D.S. Nº 011-2008/DE, Reglamento de Ley de Ascensos de Oficiales de las Fuerzas Armadas Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente Corte Suprema de Justicia de la República SENTENCIA ACCIÓN POPULAR N° 6958 - 2012 LIMA Lima, cinco de setiembre de dos mil trece. VISTOS; y CONSIDERANDO: PRIMERO: Que, es materia de grado la sentencia de fojas doscientos sesenta, de fecha veintiséis de junio de dos mil doce, expedida por la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que declara infundada la demanda incoada por don Leonardo Salazar Gálvez respecto del proceso de acción popular contra el numeral 2.e.- 2) (6) del Anexo N° 5 (página 57), del Decreto Supremo N° 011-2008/DE, Reglamento de la Ley N° 29108, Ley de Ascensos de Oficiales de las Fuerzas Armadas, expedido por el Ministerio de Defensa. SEGUNDO: Que, el proceso de acción popular tiene por finalidad defender la supremacía de la Constitución frente a la infracción contra su jerarquía normativa, producida por normas reglamentarias administrativas, reglamentos, resoluciones y decretos de carácter general que sean emitidos por cualquier autoridad. TERCERO: Que, en el caso de autos, la demanda interpuesta tiene por objeto que se deje sin efecto el numeral 2.- e.- 2) (6) del Anexo N° 5 (página 57), del Decreto Supremo N° 011-2008/DE, Reglamento de la Ley N° 29108, Ley de Ascensos de Oficiales de las Fuerzas Armadas por vulnerar el artículo 2, inciso 2, y el artículo 103 de la Constitución Política del Perú, así como el artículo 3, inciso d), de la Ley N° 29108, Ley de Ascensos de Oficiales de las Fuerzas Armadas. El demandante argumenta que dicho Reglamento colisiona con el derecho a la igualdad ante la ley y con el principio de igualdad de derechos y oportunidades, pues introduce un tratamiento diferenciado, sin base objetiva y razonable, y una discriminación inconstitucional entre el personal de Oficiales Candidatos del Ejército, la Marina de Guerra y la Fuerza Aérea, ya que en los Anexos N° 3 y N° 4 – referidos a los Oficiales del Ejército y a los Oficiales de la Marina de Guerra, respectivamente– no se ha considerado como demérito administrativo para el personal de dichos Institutos Armados “el pase a la Situación Militar de Disponibilidad a solicitud de un Oficial”, tal como sí se ha hecho en el caso de los Oficiales Candidatos de la Fuerza Aérea. Agrega que no se ha acreditado la existencia de distintas condiciones de hecho que hagan relevante la diferenciación entre los institutos armados, y que tampoco se ha motivado ni demostrado que qué manera dicho tratamiento desigual tiene una finalidad específica, razón por la cual no existe razonabilidad ni proporcionalidad que justifique la citada discriminación; además de que el pase a la situación de disponibilidad a solicitud de un oficial de las Fuerzas Armadas bajo ningún punto de vista puede ser considerado como un demérito, ya que se trata del ejercicio de un derecho que concede la ley. CUARTO: Por otro lado, señala el demandante, que considerar como demérito administrativo el pase a la situación de disponibilidad no se condice ni guarda congruencia con la norma que establece los elementos que comprenden la aptitud profesional, por cuanto resulta materialmente imposible realizar algún tipo de evaluación sobre desempeño administrativo a un Oficial de la Fuerza Aérea Peruana que se encuentra en situación de disponibilidad y, por tanto, no está desempeñando un cargo y/o puesto administrativo. Asimismo, menciona que el porcentaje de deducción que se aplica por demérito por el pase a la situación de disponibilidad es mayor que el que se aplica para el caso de comisión de faltas graves. QUINTO: Que, el artículo 30 de la Ley N° 28359, Ley de Situación Militar de los Oficiales de las Fuerzas Armadas, establece que la disponibilidad es una situación militar transitoria en el servicio en la que el Oficial de las Fuerzas Armadas se encuentra apartado de la situación de actividad, por la causales de enfermedad o lesión grave, medida disciplinaria, sentencia judicial y a su solicitud; pudiendo retornar a la situación de actividad una vez desaparecidas las causales que originaron su separación del servicio activo. SEXTO: Que, el artículo 20 del mencionado cuerpo legal señala que el Oficial egresado de la Escuela de Formación de la respectiva institución armada, después de haber servido diez años, y el Oficial de procedencia universitaria, después de tres años de haber obtenido la efectividad, tiene derecho a solicitar su pase a la situación de disponibilidad o retiro, observando los correspondientes requisitos. SÉTIMO: Que, de acuerdo a los dispositivos legales citados, el Pase a la Disponibilidad a Solicitud es una facultad otorgada a los Oficiales de las Fuerzas Armadas que conlleva el apartamiento de su situación de actividad, lo que, a su vez, configura un quebrantamiento en el desempeño profesional óptimo de un Oficial candidato para el ascenso, puesto que supone una paralización o suspensión de sus funciones. Por tanto, es lógico que si un Oficial no presta servicios o desempeña su cargo, al contrario de los demás candidatos que solicitan su ascenso, no puede recibir la misma calificación que el resto. OCTAVO: Que, a mayor abundamiento, se debe precisar que el Oficial que se encuentra en situación de disponibilidad, materialmente se encuentra inactivo en el desempeño de su cargo, sin realizar las actividades habituales que le corresponden en el desarrollo y ejercicio de sus funciones, ante lo cual no puede ser calificado bajo los mismo criterios y/o con la misma puntuación que se encuentra en plena ejecución y cumplimiento de sus funciones militares. NOVENO: Que, la inclusión de supuesto de Pase a la Disponibilidad a Solicitud como causal de demérito administrativo para el ascenso de Oficiales de la Fuerza Aérea del Perú no importa una afectación al derecho a la igualdad, tal como lo afirma la parte demandante, puesto que este requisito es reflejo de lo que cada Instituto Armado evalúa y valora para determinar el ascenso o no de sus Oficiales; así, cada Instituto Armado ha precisado qué supuestos de demérito dan lugar a una reducción de los puntajes de ascensos, teniendo en cuenta, lo analizado en los numerales sétimo y octavo de la presente sentencia. Por estas razones: CONFIRMARON la sentencia de fojas doscientos sesenta, de fecha veintiséis de junio de dos mil doce, que declara INFUNDADA la demanda de acción popular; en los seguidos por don Leonardo Salazar Gálvez; DISPUSIERON la publicación de la presente Resolución en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.- Juez Supremo Ponente: Sivina Hurtado.S.S. SIVINA HURTADO WALDE JAUREGUI ACEVEDO MENA RUEDA FERNANDEZ AYALA FLORES 1066535-1