Aspectos generales del nuevo marco regulatorio de OPAS en España

Aspectos generales del nuevo
marco regulatorio de OPAS en
España
Jesualdo Dominguez-Alcahud
Subdirector del Servicio Jurídico de la CNMV
Nuevo marco Jurídico
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Directiva 2004/25/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 21
de abril de 2004 relativa a las Ofertas Públicas de adquisicoón
(DOCE de 30 de abril de 2004)
Ley 6/2007, de 12 de abril, de reforma de la Ley 24/1988, de 28 de
julio del Mercado de Valores, para la modificación del régimen de las
ofertas públicas de adquisición y de la transparencia de los
emisores. (artículos 34, 60, 60 bis), 60 ter) 60 quáter) y 61,
Disposición adicional y disposiciones transitorias segunda y tercera
de la LMV)
Real Decreto 1066/2007, de 27 de julio, sobre régimen de las
ofertas públicas de adquisición de valores.
Cambios esenciales de conceptos
introducidos por el nuevo sistema.
Introducción. Cambios esenciales
OPA OBLIGATORIA, TOTAL y “A POSTERIORI”
Nuevos tipos de OPAS obligatorias y voluntarias
El Precio equitativo y el precio de exclusión
Medidas defensivas previas y régimen de
neutralización
 El deber de pasividad
 Las compraventas forzosas
 El régimen de ofertas competidoras
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OPA OBLIGATORIA, TOTAL y “A
POSTERIORI”
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Diferencias de la OPA obligatoria parcial “a priori” en
relación con la nueva OPA total “a posteriori”.
Alcance de la oferta: Al 100% del capital social con
derecho de voto. Eliminación de las opas parciales
Momento de la oferta: · un mes desde que se alcanza el
control. Eliminación de la OPA “intencional” obligatoria.
Causa de la oferta. Tener el control indisputable.
Eliminación de OPAs por control disputable. Aumento del
umbral de OPA para hacer efectiva la obligación.
Nuevos tipos de OPAS obligatorias y
voluntarias
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Nuevos tipos de OPAs obligatorias:
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Por adquisición: adquisición de porcentaje por igual o superior al 30% del capital social o entre el 30 y el
50% (1. aquirir u 5% en menos de 12 meses.2.alcanzar derechos de voto del 50%, hacer una adquisición y
designar a más de la mitad del órgano de administración)
Por designación. Adquisición de porcentaje menor, pero control en menos de 24 meses del órgano de
administración
Por concertación. Problemas de la definición del concierto.(pacto de gestión, influencia relevante, regulación
de derechos de voto. Acuerdos tácitos-expresos, orales-escritos)
Por control indirecto. Fusión o toma de control, reducción de capital, canje o converisión, variaciones de
autocartera, contratos de aseguramiento===Efectos-plazo se amplia de un mes a 3 meses o venta del
exceso y suspensión derechos políticos.
Excepciones y dispensas. Existencia de otro accionista con porcentaje de derechos de voto igual o
superior al obligado a formular la oferta, fondos de garantía, expropiaciones, unanimidad, capitalización
sociedades peligro financiero, adquisiciones “mortis causa, opa voluntaria aceptada por el 50%, fusiones
con sentido empresarial.
La OPA de exclusión. La necesidad de OPA en los supuestos de escisión.
Nuevas características de OPAs voluntarias:
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Posibilidad de que se sometan a condición sobre la totalidad del capital. Convalidación de la OPA obligatoria
y efectos del resultado negativo de la oferta
Posibilidad de OPAs parciales por debajo del 30% del capital social.
Inexistencia de obligación de plazo ni de precio equitativo
El Precio equitativo y el precio de exclusión
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Justificación:
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Cálculo:
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Consecuencia del nuevo sistema de OPA “a posteriori”.
Tipos de OPAs vinculadas por el precio equitativo.
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Con adquisición previa: “el más alto pagado por el oferente en los últimos 12 meses”
Sin adquisición previa: reglas del precio de exclusión:
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Correcciones del precio por la CNMV:
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Cotización alterada en los últimos 12 meses por pago de dividendo, operación societaria, acontecimiento
extraordinario o indicios de manipulación
Si el precio equitativo fuera inferior al rango de cotización el día de la adquisición, el precio equitativo no
podrá ser menor al límite inferior del rango.
Si el precio equitativo corresponde a una adquisición por un volumen no significativo en términos relativos
realizado a precio de cotización, el precio equitativo será el más alto pagado en las restantes adquisiciones
durante el período de referencia.
Si las adquisiciones durante los últimos 12 meses incluyen alguna compensación adicional el precio
equitativo la incluirá
Si la sociedad está en graves dificultades financieras se aplicarán al precio los criterios del precio de exusión
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La CNMV puede exigir al oferente informe de experto cobre los criterios de valoración
La decisión de la CNMV debe ser motivada
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Valor teórico contable, valor liquidatívo, cotización media ponderada semestre anterior, precio opa en año precedente,
otros métodos.
Aclaraciones de la CNMV en el precio:
Medidas defensivas previas para
desincentivar las OPAs
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Estautarias:
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Contractuales:
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Financieras:
– Limitación nº máximo de votos
– Quórums o mayorias reforzads para ciertos acuerdos
– Requisitos para ser nombrado consejero
– Contratos de la sociedad afectada. (Compra o venta de activos,
modificación condiciones de financiación y conversiones anticipadas)
– Contratos de terceros. ( limitaciones de derechos de voto, restricciones
libre transmisibilidad)
– Aumentos de capital
– Apalancamiento
Régimen opcional de neutralización
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Tipos de medidas de neutralización:
– Ineficacia durante el plazo de aceptación de la OPA de las restricciones a la
transmisibilidad de valores previstas en los pactos parasociales .
– Ineficacia en la Junta General de Accionistas que decida sobre las medidas
defensivas de las restricciones al derecho de voto previstas en los estatutos y en
los pactos parasociales
– Después de la OPA las medidas de neutralización dejarán de ser eficaces cuando
el oferente alcance el 75% de derechos de voto.
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Procedimiento para poner en marcha la neutralización:
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Informe de los administradores (contenido tasado art.29.2 R.D 1066/2007)
Acuerdo de Junta General de Accionistas (artículo 103 LSA)
Información Pública: hechos relevantes e informe anual de gobierno corporativo
Compensación por la pérdida sufrida por lo titulares de derechos afectados que
deberá incluirse en estatutos con las correspondientes especificaciones de la
forma de abono y método de calculo.
– Posibilidad de revocación de las medidas por la Junta General de Accionistas
(artículo 103 LSA). Necesario Informe de administradores
El deber de pasividad
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Plazo de la obligación: desde el anuncio público de la oferta hasta la publicación
del resultado.
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Sujetos obligados: órganos de administración y dirección de la sociedad afectada,
sus delegados y apoderados, sus miembros, sociedades del grupo o que actúen en
concierto con ellos.
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Obligación: iniciar cualquier actuación que pueda impedir el éxito de la oferta. En
particular---}promover operaciones, emitir valores, distribuciones extraordinarias
salvo acuerdo social previo, disposición de activos sociales.
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Excepción: búsqueda de ofertas competidoras asegurando igualdad de trato entre
oferentes y las actuaciones y operaciones posteriores al anuncio de la oferta y
autorizadas o convalidadas expresamente por la Junta General de Accionistas con
requisitos: (punto único del orden del día, claridad en la convocatoria, derecho de
examen de la propuesta, y los del 103 LSA)
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En el supuesto de oferta de entidad extranjera a la que no se aplique normativa
equivalente podrá excluirse voluntariamente del deber de pasividad
Las compra-ventas forzosas
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Compra forzosa o “sell out”: derecho de los minoritarios a forzar al oferente a
comprarles sus valores.
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Venta forzosa o “squeeze out”: derecho del oferente a forzar a los minoritarios a
venderle sus valores
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Tres requisitos previos a su ejercicio:
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Precio y procedimiento para hacerlo valer: tres meses desde el periodos de
aceptación, intervención de la CNMV como simple informadora, obligación del
traspaso de valores de las entidades liquidadoras, gastos del oferente, extensión de
la garantía. (artículo 48 del R.D. 1066/2007)
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El denominado “dilema del prisionero”
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Oferta previa al 100% con previsión en el folleto del derecho de compraventa forzosa
Obtención por el oferente del 90% de los derechos de voto
Aceptación del 90% de los derechos de voto a los que se hubiera dirigido la oferta
El régimen de ofertas competidoras
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Definición: las que afectan a valores sobre los que haya sido presentada a la CNMV otra oferta cuyo plazo de aceptación no hubiera
finalizado y reúna los siguientes requisitos:
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presentación hasta cinco días antes de la finalización del período de aceptación (en caso de varias competidoras, interrupción de plazos previos
de aceptación y consolidación de plazos de aceptación en uno que publicara la CNMV en la web, excepción de la oferta competidora obligatoria)
número de valores no inferior a la última precedente
mejora de la precedente bien en precio o contraprestación (modificación de la naturaleza---informe de experto), bien en número de valores
supuesto de opa obligatoria competidora
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Tipos: obligatorias y voluntarias (condicionadas)
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Beneficio del primer oferente “break up fee” hasta el 1% del importe total efectivo de la oferta, aprobado por el consejo de la
afectada, informe favorable de asesores financieros y detalle en el folleto. Principio de igualdad informativa de los competidores
que deberá garantizarse por la afectada
Posibilidad de declaraciones de aceptación múltiples
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Desestimiento y modificación de ofertas competidora precedentes hasta la fecha de la última modificación. Condiciones del
desestimiento en ofertas obligatorias: inviabilidad de la oferta ajena al oferente, actuación autoridades de defensa de la competencia,
subsistencia de otra oferta que mejore la obligatoria.
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Concertación con terceros para mejorar: que el tercero no participe en otra oferta, responsabilidad solidaria del oferente y el tercero,
identificación del tercero y de las mejoras en el suplemento del folleto
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Fin del proceso de opa competidora:
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Sobre cerrado con la última mejora o decisión de no presentar mejoras
Plazo: quinto día desde la finalización del plazo de presentación de competidoras
Apertura de sobres por la CNMV el día de su presentación o o al día siguiente y comunicación a los oferentes y al mercado
Mejora del oferente inicial en los cinco días siguientes desde la apertura de los sobres: (salvo que su oferta fuera superior al 2% de la
contraprestación más alta. La mejora debe consistir elevando al menos en un 1% el precio o extendiendo un 5% más los valores)
Influencia de las compras por fuera en el régimen de las competidoras