VI Informes Laborales La transacción extrajudicial en el derecho del trabajo: Su transcendencia tuitiva estatal Ficha Técnica Autores: Jorge Luis Mayor Sánchez(*) Javier Rojas Cangahuala(**) Título: La transacción extrajudicial en el derecho del trabajo: Su transcendencia tuitiva estatal Fuente: Actualidad Empresarial Nº 311 - Segunda Quincena de Setiembre 2014 alguna situación dudosa o litigiosa, que haciéndose concesiones reciprocas de contenido patrimonial, resuelven su diferendo esté o no judicializado el conflicto, con la finalidad de dar por terminado o evitar que se promueva, siempre que la parte débil –dador del servicio– se encuentre debidamente asesorado. 3. Naturaleza jurídica 1.Introducción En toda relación laboral, de una u otra forma puede surgir entre los sujetos que forman parte del vínculo de laboralidadtrabajador y empleador –o entre sindicato y dador del trabajo– un conflicto de intereses, y para dar solución al mismo, pueden recurrir a un tercero denominado solución heterocompositiva (juez o arbitro), o entre los propias partes –solución autocompositiva– (transacción). 2. La transacción La transacción, conceptualizado como tal no se encuentra regulado dentro de la Nueva Ley Procesal del Trabajo, sin embargo, se tiene que recurrir al derecho civil, de manera supletoria, o a decir de la autora Magarelli Cristina se aplica los conceptos, principios del derecho civil cuando exista un vacio en el campo del derecho del trabajo v. gr. La transacción en el derecho colectivo1. Así el Código Civil peruano expresa en su artículo 1302°, por la transacción las partes, haciéndose concesiones recíprocas, deciden sobre algún asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que podría promoverse o finalizando el que está iniciado. Con las concesiones recíprocas, también se pueden crear, regular, modificar o extinguir relaciones diversas de aquellas que han constituido objeto de controversia entre las partes. La transacción tiene valor de cosa juzgada. Desde el punto de vista del derecho del trabajo, la transacción es el acuerdo de voluntades, derivada de una relación jurídica, surgida entre las partes del vinculo laboral –trabajador y empleador–, sobre * Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú. Doctor en Derecho del Trabajo por la Universidad de Salamanca-España. Docente de la Facultad de Derecho de la Universidad César Vallejo sede Lima ** Fiscal de la Fiscalía Civil y Familia de San Pablo, del distrito fiscal Cajamarca. Egresado del Doctorado en Derecho Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo. 1 MAGARELLI, Cristina. “El derecho del trabajo y su relación con el Derecho Civil”: En la Revista Latinoamericana de Derecho Social N° 7, Julio-Diciembre 2008. p. 112. VI-4 Instituto Pacífico Frente a tal situación existen autores que señalan, que la transacción es un contrato2 que tiene por propósito acabar con una controversia existente entre las partes y que es materia o no de un proceso judicial3. Pues bien, tradicionalmente se ha entendido que el objeto de la transacción es precisamente esto último: extinguir obligaciones. La particularidad radica en que tales obligaciones, además de ser patrimoniales, se caracterizan, de ser dudosas y litigiosas, por existir un conflicto o colisión de intereses respecto de ellas que puede o no haber llegado a juicio4. Otro sector de la doctrina expresa que la transacción es un acto jurídico, dirigido a dilucidar una situación dudosa o litigiosa, produciendo predominantemente efectos extintivos. Así la transacción no solamente implica la asunción de obligaciones sino que las extingue, como se ha pronunciado la jurisprudencia en el Exp. N° 15882006-Lima Data 60,000 Gaceta Jurídica al expresar que la “transacción es el acto jurídico bilateral y consensual, donde al haberse mutuas y reciprocas concesiones, las partes extinguen obligaciones dudosas o litigiosas”5. Constituyendo el documento privado que la contenga un título ejecutivo. Como se ha precisado en el ítem precedente, existe un concepto particular en el derecho del trabajo que es distinto al derecho civil, lo diferente de la transacción surge fundamentalmente del principio de irrenunciabilidad. El acuerdo transaccional no puede violentar dicho principio6. 2 Llambías, Jorge Joaquín, Tratado de derecho civil. Obligaciones, t. III, 3.ª ed. actualizada, Perrot, Buenos Aires, 1987, pp. 77-78; Compagnucci de Caso, Rubén, Manual de obligaciones, Astrea, Buenos Aires, 1997, pp. 523-524. 3 CÁRDENAS QUIRÓS, Carlos. “El derecho de obligaciones y la reforma del Código Civil”. En: Actualidad Jurídica, Nº 63, Gaceta Jurídica, febrero de 1999, pág. 64 . 4 MESINAS MONTERO, Federico G; Op. Cit. Pág. 70. 5 Exp. N° 1588-2005-Lima. Data 30,000. G.J. En Código Civil en su Jurisprudencia .Gaceta Jurídica-Lima Perú 2010, pag.451. 6 Un derecho de naturaleza laboral puede provenir de una norma dispositiva o taxativa. En ese contexto, la irrenunciabilidad es solo operativa en el caso de la segunda (...).La norma taxativa es aquella que ordena y dispone sin tomar en cuenta la voluntad de los sujetos de la relación laboral. En ese ámbito, el trabajador no puede “despojarse”, permutar o renunciar a los beneficios, facultades o atribuciones que le concede la norma (...).La irrenunciabilidad de los derechos laborales proviene y se sujeta al ámbito de las normas taxativas que, por tales, son de orden público y con vocación tuitiva a la parte más débil de la relación laboral. Es conveniente consignar que una norma jurídica puede contener dentro de su texto, partes taxativas y dispositivas. (Exp. Nº 0008-2005-AI, 12/08/05, P, FJ. 24) 4. Clases de transacción a) Transacción judicial Es aquel acuerdo de las partes en el ínterin del proceso, resolviendo el conflicto de intereses que ha motivado el proceso, y que al ser presentado ante el juez determina la conclusión de aquel7. Es la transacción judicial propiamente dicha, que formalmente se realiza de modo directo ante el juez (por petición escrita), donde el iudex tiene que verificar si el test de disponibilidad se ha realizado sin afectar los derechos fundamentales y/o laborales del prestador de servicios. b) Transacción extrajudicial Por su parte, la transacción extrajudicial es el acuerdo de las partes involucradas en un conflicto de intereses que aún no ha dado lugar a un proceso judicial8. Es decir, la transacción judicial formal o llamada extrajudicial9 y materialmente realizada fuera de proceso, es decir, a través de un documento privado o por escritura pública. En este aspecto, es necesario precisar y preguntarse qué sucede si las personas que transigen –laborante y empleador– por una situación apremiante del prestador del servicio, celebra una transacción, y luego esta parte contratante concurre a un letrado especialista donde le recomienda que dicho acuerdo transaccional adolece de una causal de validez respecto a la infracción del principio de irrenunciabilidad de derechos, y recurren al órgano jurisdiccional a fin de solicitar su invalidez, pero por expresa prohibición de la norma, señala que aquella no procederá si ha sido ejecutada la respectiva transacción, entonces qué mecanismo le correspondería a la parte trabajadora; iniciar una acción constitucional-amparo(véase Sentencia Constitucional recaída en el Exp. N°01722-2011-PA/TC, caso SINDICATO DE TRABAJADORES DE LIMA FJ14-15) o una acción de ineficacia funcional o estructural de corresponder. Asimismo, para mejor protección de los trabajadores, se debe modificar la norma procesal del trabajo prevista en su artículo 30º, con el propósito de no dejarse inermes a los prestadores de servicios, extrabajadores, respecto a los acuerdos transaccionales con sus empleadores; para ello se debe implementar que la autoridad de trabajo participe no solamente como lo hace actualmente en las conciliaciones, sino en las transacciones y sea un requisito de validez la celebración 7 VINATEA RECOBA, Luis, y TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Análisis y Comentarios de la Nueva Ley Procesal del Trabajo, Gaceta Jurídica. Noviembre 2011, Pag.173 8 Ibídem. 9 HINOSTROZA MINGEZ, Alberto. Op. Cit. Pag.147. N° 311 Segunda Quincena - Setiembre 2014 Área Laboral ante la referida autoridad, a fin de que el Estado cumpla su función protectora en la defensa de las personas laborales y amén hacer efectivo el deber de garantizar la vigencia de los derechos humanos con criterio de justicia, caso contrario, como así está sucediendo actualmente los trabajadores están siendo afectados sus derechos laborales ante la celebración de las transacciones extrajudiciales. Lo esgrimido se explica, porque en cuanto el trabajador es la parte débil de la relación laboral, y por un estado de necesidad (las remuneraciones tienen carácter alimentario entre otros beneficios económicos), podría ser objeto de aprovechamiento indebido por parte del dador de trabajo, razón por la cual, el Estado interviene en el contrato o convenios laborales, convirtiendo la autonomía de las partes en relativa, puesto que nuestra Carta Magna en su artículo 26°, numeral 2, expresamente establece que en la relación laboral se respeta el carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la ley, situación que cumpliría su rol en el caso de las transacciones fuera de un proceso sin la existencia alguna de litis. Para mejor ilustración del lector, se debe ejemplificar, con lo siguiente: Pedro Tierra celebra un acto jurídico-transacción con su empleador –Júpiter A–, donde el primero renuncia a sus derechos laborales, para el cobro de sus beneficios sociales; por cuanto, el dador del trabajo le adeuda la suma de S/.50,000 por haber laborado diez años para su empresa pero solamente le cancela S/.30,000 (comprendiendo los rubros de vacaciones truncas, gratificaciones, cts., etc.), acto transaccional materializado mediante documento privado ante una notaría de su localidad. Cabe preguntarnos quién protege a Pedro Tierra, ante tal situación: el Estado, a través de qué mecanismos; si después de ejecutada la transacción –como expresa la norma procesal laboral– resulta improcedente solicitar la nulidad del acuerdo, o como se ha referido líneas supra, se podría restituir el derecho vulnerado a través de una acción constitucional10, o a través de una acción de ineficacia funcional o estructural del acto jurídico, o mediante una demanda de cosa juzgada fraudulenta. Lo que sucede en la actualidad, que los trabajadores cuando celebren una transacción extrajudicial sin que su controversia sea judicializada no existe protección para ellos, por ello, se propone la participación de la autoridad de trabajo a fin de verificar el test de disponibilidad de derechos, como requisito de validez, en este tipo de transacciones, como sucede en el derecho comparado –Venezuela– entre otros por mencionar. Pues todo ciudadano, máxime, un funcionario público, se encuentra en la obligación de respetar los derechos mínimos 10 Véase Sentencia Constitucional recaída exp. N°01722-2011-PA/TC, expedida el 11.07.13,caso SINDICATO DE TRABAJADORES DE LIMA, FJ14-15,) N° 311 Segunda Quincena - Setiembre 2014 legales a que tiene derecho el trabajador, siendo uno de ellos el principio de la irrenunciabilidad de los derechos laborales, amén por su carácter tuitivo, que el Estado tiene previsto en los artículos 22°, 23° y 26° de la Constitución Política del Perú. 5. Requisitos para su procedencia En materia laboral, la transacción para ser admitida debe reunir los siguientes requisitos, como así lo señala Dra. Cristina Mangarelli11: a) Existencia de litigio pendiente o eventual, b) Existencia de concesiones reciprocas, c) Debe estar referida a derechos dudosos, y, d) El trabajador debe contar con el debido asesoramiento12. Con respecto a la primera, se daría porque la controversia se encuentra en la jurisdicción laboral, o porque todavía extra proceso que eventualmente pudiera surgir el litigio. En lo relativo a la concesión reciproca, como expresa Osterling Parodi, es una característica esencial al igual de la relación jurídica común a todo acto jurídico, como de toda transacción. A ello merece referirse que el requisito en mención no se indica a que dichas concesiones sean sobre derechos, sino que pueden darse sobre otros aspectos factuales, como plazos, la forma de pago, la prestación a cumplir, etcétera. Asimismo, la norma civil que se aplicaría supletoriamente no expresa si las concesiones mutuas sean de igual valor, lo importante sería dentro del canon de lo razonable sin desventaja entre uno u otro sujeto transigente, y que se lo realice sin coartadas ni de ningún tipo de condicionamientos, sino de manera libre y voluntaria, con el objeto de dar término al conflicto o evitarse el inicio del mismo. Lo referido a derechos dudosos, significa a que exista o pudieran existir muchas interpretaciones sobre el alcance de una norma heterónoma, convencional o unilateral, que no exista incertidumbre respecto a determinado derecho y pueda originar un pleito judicial o extrajudicial para dar solución al diferendo. Esto quiere decir, para el autor Alva Canales que cuando exista un cambio en la forma y en la modificación del derecho se encontraría en un derecho dudoso (res dubia) y es por ello que no se afecta el principio de irrenunciabilidad13. Frente a este último requisito conviene precisar y preguntarnos que si el trabajador cuenta con el asesoramiento de un abogado, que no sea especialista en materia laboral, cautelará o brindará la protección de los derechos laborales de su patrocinado –prestador de servicios–, máxime aun más, si se lleva a cabo ante un funcionario no 11 MANGARELLI, Cristina. La transacción en el Derecho del Trabajo. En: <www.bibliojuridicas.org/libros/3/1090/28>, pag.207 12 MANGARELLI, Cristina. La transacción en el Derecho del Trabajo Ob. cit. 207 13 ALVA CANALES, Armando. El Nuevo Proceso Laboral. Gaceta Jurídica 2011. Pag .203 VI especialista en derecho laboral; el Estado protegerá de manera adecuada y cumplirá su rol proteccionista de la defensa de la persona, sabiendo que se trata de la parte débil de la toda relación laboral. Ante tal circunstancia, también es merced indicar, que la doctrina laboral en cuanto a la transacción (laboral) no existe en realidad renuncia de derechos indisponibles, en tanto, nos encontramos frente a un res dubia (derecho dudoso)14 De la misma línea de pensamiento es el autor CORRAL FERNáNDEZ: “La transacción no tiene por fin conferir a las partes nuevos derechos, sino únicamente reconocer los que tienen o pretenden tener sin violación de la ley…”15. Como ya se expresó, la transacción es válida, siempre que no vulnere los esenciales derechos o los derechos mínimos de la parte débil de la relación laboraltrabajadores. En la Nueva Ley Procesal del Trabajo, ahora sí la transacción al igual que la conciliación están expresamente previstas como formas especiales de conclusión del proceso (Art. 30°), lo cual es acertado y un avance importante en materia procesal laboral. “La conciliación y la transacción pueden ocurrir dentro del proceso, cualquiera que sea el estado en que se encuentren, hasta antes de la notificación de la sentencia con la calidad de cosa juzgada”. En el caso de transacciones judiciales, esto es encontrándose el litigio sometido a proceso judicial, aquellas se pueden efectuar desde emitido el auto admisorio hasta, de ser el caso, antes que la Corte Suprema emita pronunciamiento de fondo respecto de la interposición de algún recurso de casación. Para que un acuerdo conciliatorio o transaccional ponga fin al proceso debe superar el test de disponibilidad de derechos para lo cual se tomarán los siguientes criterios: a) El acuerdo debe versar sobre derechos nacidos de una norma dispositiva, debiendo el juez verificar que no afecte derechos indisponibles Encontramos aquí pues una completa disonancia entre lo propuesto en nuestra legislación procesal y la doctrina y jurisprudencia laboral comparada, pues estas últimas, como ya se explicó, exigen como requisito de la transacción laboral que los acuerdos sobre los que se transigen versen sobre derechos dudosos (res dubia); mientras que la reciente norma procesal laboral la circunscribe exclusivamente a derechos nacidos de normas dispositivas. De otro lado, es sabido que un derecho de naturaleza laboral puede prevenir de una norma taxativa o dispositiva. La primera 14 ALVA CANALES, Armando. Ob. Cit. pag.204 15 CABANELLAS, Guillermo. Introducción al Derecho Laboral. V.I. Bibliográfica Omeba. Buenos Aires. P. 590. Actualidad Empresarial VI-5 VI Informes Laborales es aquella que ordena y dispone sin tomar en cuenta la voluntad de los sujetos de la relación laboral. En ese ámbito, el trabajador no puede “despojarse”, permutar o renunciar a los beneficios, facultades o atribuciones que le concede dicha norma. Las normas taxativas son de orden público (imperativas) y con vocación tuitiva a la parte más débil de la relación laboral. En palabras de Neves Mujica (1997:108) “el derecho del trabajo está lleno de normas relativamente imperativas (imperativas hacia abajo y dispositivas hacia arriba) por tanto, los derechos reconocidos a los trabajadores son indisponibles para estos respecto de su parte imperativa, pero no de la dispositiva”. “El principio de irrenunciabilidad de derechos es justamente el que prohíbe que los actos de disposición del titular de un derecho recaigan sobre los derechos originados en norma imperativas y sanciona con la invalidez la transgresión de esta regla”. Pensamos que hubiese sido más acertado y técnico establecerse que “el acuerdo transaccional debe versar únicamente sobre derechos dudosos o sobre normas laborales dispositivas”, caso contrario afectaría al principio constitucional de irrenunciabilidad de derechos. b) Debe ser adoptado por el titular del derecho De esto se desprende prima facie que no sería válido efectuar transacciones laborales en las que el prestador de servicios actúe mediante representación; pero creo que si sería legal que el apoderado represente a aquel por la institución de la representación. “Dicha restricción también parece excesiva, máxime cuando tampoco la doctrina autorizada lo prevé como requisito para su validez”. (Pasco Cosmópolis, 2005). Ahora los sindicatos pueden transigir en representación de sus agremiados trabajadores o necesitarán el poder respectivo, la norma no preve por su naturaleza misma, en nuestro modesto punto de vista no se requiere para tal efecto. c) Debe haber participado el abogado del prestador de servicios demandante Este sí es un requisito que la doctrina laboral tiene prevista para la validez de las transacciones laborales, tal como ya se explicó. Otro punto importante que se regula en el art. 30° de la NLPT es que “los acuerdos conciliatorios y transaccionales también pueden darse independientemente de que exista un proceso en trámite, en cuyo caso no requieren ser homologados para su cumplimiento o ejecución”. De otro lado en virtud del Pleno Casatorio Civil Nº 1465-2007-Cajamarca (enero 2008), que estableció que la transacción extrajudicial no homologada judicialmen- VI-6 Instituto Pacífico te puede ser opuesta como excepción procesal de conclusión del proceso por transacción; creemos que surge también en los juzgados y salas especializadas laborales la obligación de aplicar dicho pleno pues constituye doctrina jurisprudencial que vincula a todos los órganos jurisdiccionales del Estado. Ello en virtud del art. 400° del Código Procesal Civil, que no establece ninguna distinción en cuanto a materia, por el contrario señala la obligatoriedad que tiene el pleno casatorio sobre todos los órganos jurisdiccionales. En este sentido, las transacciones laborales extraprocesales también pueden ser opuestas como excepción procesal de conclusión del proceso por transacción. 6. Principio de irrenunciabilidad de derechos laborales La irrenunciabilidad de los derechos laborales es un principio del Derecho del Trabajo recogido por nuestro ordenamiento expresamente en el numeral 2 del artículo 26° de la Constitución Política de 1993: (...) 2. Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la constitución y la ley (…)”, donde debe ser respetado y verificado en las transacciones laborales esencialmente de índole extrajudicial. En el sentido de que el Estado, al tutelar a la parte débil de las relaciones laborales, ha impuesto como una forma de compensación normativa a fin de cautelar sus derechos, por cuanto, los empresarios o empleadores, se aprovechan de su condición de oferente del trabajo, y en mucho de los casos perjudican los derechos económicos que le corresponde a las prestadores del servicio. El principio de irrenunciabilidad de derechos se fundamenta en el carácter protector del Derecho Laboral, en la medida que presume la nulidad de todo acto del trabajador que disponga de un derecho reconocido en una norma imperativa. Este principio tiene por finalidad garantizar que el trabajador goce de sus derechos prescrito en la Constitución y la ley, por resultar el trabajador parte débil de la relación laboral. Resulta ser un imperativo que el laborante perciba sus beneficios económicos por estricta observancia de la ley y de la lex legum, no siendo válida que el propio prestador del servicio abdique a recibirlo de mutuo propio, máxime si proviene el acto del empleador. Américo Plá destaca que la irrenunciabilidad consiste en “la imposibilidad jurídica de privarse voluntariamente de una o más ventajas concedidas por el Derecho Laboral en beneficio propio”16. Como se puede advertir, este principio tiene muchísima relación con el macro principio laboral tuitivo o protector, que inspira el derecho del trabajo por la pro16 PLÁ RODRÍGUEZ, Américo. Los principios del Derecho del Trabajo. 3.a ed. Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1998.p 118 pia desigualdad existente entre el trabajador y empleador. “En virtud del carácter tuitivo del Derecho Laboral, se busca la protección del trabajador y equiparar o atenuar la desigualdad existente entre el empleador y el trabajador”17. El fundamento del principio de irrenunciabilidad reside en dos puntos. En primer lugar, en el carácter imperativo de la norma donde se recoge el derecho laboral que no es más que una de las plasmaciones de la tutelaritividad que atraviesa el derecho del trabajo. En segundo lugar, la situación de debilidad del trabajador frente al empleador que lo puede conducir a renunciar a un derecho por conservar su relación de trabajo. Lo que subyace es la protección de la libertad del trabajador en una situación de dependencia y subordinación frente al empleador que conduce a la restricción en su capacidad de disposición sobre sus derechos18. Ante tal situación, algunos se han preguntado si aceptar la transacción en el derecho del trabajo contraviene el principio de irrenunciabilidad de derechos. Sin embargo, admitir la transacción en esta rama del derecho, no supone violar el principio de indisponibilidad de derechos, tal como expresa CORRAL FERNáNDEZ: “La transacción no tiene por fin conferir a las partes nuevos derechos, sino únicamente reconocer los que tienen o pretenden tener sin violación de la ley…”19. En tal contexto, se debe mencionar que las transacciones extrajudicales, como se ha referido, si el Estado no interviene para cesar de una u otra forma la flagrante lesión de los derechos laborales (no respeto test disponiblidad) en donde solamente intervenga en el acuerdo transaccional –trabajador y empleador–, por ello, en virtud a las pautas de un estado constitucional de derecho, el Estado debe intervenir a través de sus órganos competentes sea la autoridad administrativa de trabajo –Ministerio de Trabajo– para cautelar por los derechos de los trabajadores, o de ser el caso, la creación tipo centros de conciliación debidamente reconocidos y acreditados por el Ministerio de Justicia para erradicar que la parte débil de la relación laboral sea continuamente infringido sus derechos de carácter económico. Para tal situación dichos órganos estaduales deben intervenir con el propósito de verificar el test de disponibilidad de derechos que realicen tanto los trabajadores con sus empleadores en el momento de la celebración de una transacción extrajudicial para evitar el conflicto o poner fin a la misma. De no hacerlo, como sucede actualmente con los trabajadores indefensos sin la debida protección del Estado, sus derechos se vienen lesionando sin que hasta la fecha se adopte de mecanismos efectivos para la protección de los derechos laborales del trabajador. 17 Véase Casación Nº 1874-2000-Lima 18 Canessa Montejo, Miguel. En la Revista Jurídica 2009-2010 –Organismo Judicial de Guatemala-p.1 19 CABANELLAS, Guillermo. Introducción al Derecho Laboral. V.I. Bibliográfica Omeba. Buenos Aires. P. 590. N° 311 Segunda Quincena - Setiembre 2014