Análisis Jurisprudencial VI Análisis Jurisprudencial Diferencias existentes entre la ‘intermediación laboral’ y la ‘tercerización de servicios’, a propósito de la Casación laboral N° 275-2012-La Libertad (Parte final) Ficha Técnica Autora : Graciela Hurtado Cruz(*) Título : Diferencias existentes entre la ‘intermediación laboral’ y la ‘tercerización de servicios’, a propósito de la Casación laboral N° 275-2012 - La Libertad (Parte final) Fuente : Actualidad Empresarial Nº 266 - Primera Quincena de Noviembre 2012 En la sección anterior estuvimos comentando el aporte que realiza la Corte Suprema de Justicia en la Casación laboral Nº 275-2012- La Libertad, en lo que refiere a la diferenciación entre las figuras de intermediación laboral y tercerización de servicios. Sobre ello, entendemos que el propósito del Tribunal no fue el de realizar una diferenciación exhaustiva entre ambos mecanismos de descentralización productiva sino tan solo hacer un esbozo de las diferencias sustanciales o más saltantes entre estas. Por nuestro lado, en el siguiente cuadro reproduciremos las diferencias referidas por el Tribunal y aportaremos algunas adicionales; que, a nuestro entender, nos permitirá tener una visión panorámica o en perspectiva de ambos mecanismos de subcontratación. Indicadores de diferenciación Intermediación laboral Intermediación de servicios temporales Normativi- - Ley N° 27626, dad - D.S.N°003-2002-TR Tipo de servicios Intermediación de servicios complementarios. Intermediación de servicios altamente especializados - Ley N° 27626, - D.S. N°003-2002-TR Tercerización de Servicios - Ley N° 29245, - D. Leg. N° 1038, - D.S.N°006-2008-TR Destaque de mano de obra (cesión o provisión de personal). Solo Más que trabajadores, se presta un servicio integral, bajo cuenta, costo y riesgo se procura trabajadores. del contratista. Reparto de poderes del empleador entre la empresa usuaria y la empresa de intermediación; por cuanto la Subordinaempresa usuaria dirige y supervisa ción las tareas del trabajador, mientras que la intermediadora reserva para sí la facultad sancionatoria. La empresa intermediadora ejerce el poder de dirección Los trabajadores de la empresa tercerizadora están bajo su exclusiva suborde manera exclusiva sobre el dinación. trabajador. Tercerización de servicios Intermediación laboral (Triangulación personal) Contrato civil (Facultad de organización + Facultad de fiscalización) Contrato civil Empresa usuaria Tercerización (Destaque) Empresa usuaria Empresa contratista (exclusiva sujeción) (Facultad disciplinaria) Empresa de servicios <service> VI-8 Instituto Pacífico Contrato de trabajo Contrato de trabajo Trabajador Trabajador N° 266 Primera Quincena - Noviembre 2012 Área Laboral Tipo de actividad contratada Principal Complementaria/Especializada Cualquier tipo de actividad: principal o complementaria Naturaleza de la prestación Temporal (contrato de suplencia u ocasional, de 6 meses) Permanente/Permanente Cualquier naturaleza: temporal o permanente Intermediación Actividades permitidas VI Tercerización de servicios (Actividad PRINCIPAL) Solo ‘temporales’ Giro del negocio (core business) Actividades secundarias Encargo del íntegro de esta fase proceso productivo a un ‘tercero’ (tercerizadora) Intermediación Actividades permitidas (Actividad COMPLEMENTARIA/Actividad especializada) ‘Permanente’ Proceso productivo Parte de todo el proceso productivo Giro del negocio (core business) Actividades secundarias Límite porcentual Solo hasta el 20 % de los trabajadores que integran la planilla de la empresa usuaria. Desnaturalización Se entenderá que desde el inicio de la prestación de servicios del trabajador, este ha tenido contrato de trabajo con la empresa usuaria. Tiene por efecto que la empresa principal sea el empleador del trabajador desplazado. Incorporación a planilla de empresa principal. Inscripción en el Registro Administrativo Estas empresas deben inscribirse en el Registro Nacional de Empresas y Entidades de Intermediación Laboral (Reneeil). Empresas contratistas y subcontratistas deben inscribirse en el Registro Nacional de Empresas Tercerizadoras (por ahora mediante el PDT Planilla Electrónica, Formulario Virtual Nº 601). Registro de contrato de locación de servicios Los contratos suscritos con las empresas usuarias deben ser registrados ante el MTPE. Los contratos de tercerización no deben ser registrados ante el MTPE. Registro del contrato de trabajo Los contratos de trabajo celebrado entre la ‘entidad’ (empresa de intermediación) y el trabajador destacado, sea de duración indeterminada o sujetos a modalidad, deben ser registrados ante el MTPE. Solo se registran ante el MTPE los contratos de trabajo celebrados entre el contratista y el trabajador desplazado, si son sujetos a modalidad. Fianza Cuando estas ‘entidades’ suscriban contratos de intermediación laboral, deberán conceder una fianza que garantice el cumplimiento de las obligaciones laborales y de seguridad social de trabajadores destacados. Las empresas contratistas o subcontratistas no se encuentran obligadas a otorgar fianza que garantice el cumplimiento de las obligaciones laborales y de seguridad social de trabajadores desplazados. Responsabilidad en materia laboral En el supuesto en que la fianza otorgada resulte insuficiente para el pago de los derechos laborales adeudados a los trabajadores destacados; la empresa usuaria es responsable solidaria. Responsabilidad solidaria de la empresa principal. Responsabilidad en materia de seguridad social No se llega a establecer una responsabilidad solidaria de la empresa usuaria. Responsabilidad solidaria de la empresa principal. Responsabilidad en materia de SCTR Responsabilidad solidaria de la empresa usuaria. Responsabilidad solidaria de la empresa principal. Responsabilidad en materia de seguridad y salud en el trabajo Responsabilidad directa de la empresa usuaria. Responsabilidad directa de la empresa principal. N° 266 No hay límite porcentual. Primera Quincena - Noviembre 2012 No hay límite porcentual. Actualidad Empresarial VI-9