Adquisicion de divisas extrajeras mediante el uso de la permuta de

ADQUISICION DE DIVISAS EXTRAJERAS
MEDIANTE EL USO DE LA PERMUTA DE
TÍTULOS VALORES
Posibles Problemas de Registros Contables y
Deducción de Pérdidas
Moises A. Vallenilla Tolosa
• En fecha 23 de enero de 2003, se establece en Venezuela un
régimen de control cambiario, en el cual se contempla un mercado
restringido para la compra y venta de divisas extanjeras en el país;
fijándose una tasa de cambio única para la adquisición de divisas
internacionales.
• En fecha 14 de septiembre de 2005, fue publicada la Ley Contra
los Ilícitos Cambiarios (en adelante LCIC). La LCIC establece en
su artículo 9 LCIC lo siguiente: “Se exceptúan las operaciones en
Títulos Valores”.
• Se establece que los títulos valores in genere no son
considerados como divisas y, en consecuencia, no son objeto de la
regulación contemplada en la LCIC.
• La intención de la LCIC era excluir de su regulación aquellas
transacciones realizadas con títulos valores, ya fueran bonos
públicos o privados, con lo cual, tales títulos no son regulados por
la regulación restrictiva cambiara.
Las transacciones de permuta de títulos valores no entran dentro
de la definición de “divisa” contenida en el art. 2.1 de la LCIC; la
normativa antes mencionada que:
Artículo 2:
A los efectos de esta Ley, se entenderá por:
1. Divisas: Expresión monetaria en moneda metálica, billetes de
bancos, cheques bancarios distinta del bolívar entendido éste
como la moneda de curso legal en la República Bolivariana de
Venezuela.
En consecuencia las transacciones no son objeto de las
penalidades establecidas en esa disposición legal.
En nuestra opinión las operaciones con títulos valores son medios
lícitos para la obtención de divisas.
• El mecanismo para la obtención de divisas extranjeras a través
de permuta de bonos consiste en:
1. La compra de Bonos (Públicos o Privados), a través de
Casas de Bolsa, expresados en bolívares.
2. Dichos bonos se permutan con otros títulos liquidables en
divisas extranjeras.
3. Al obtener los títulos en divisas extranjeras, estos son
vendidos, fuera del territorio nacional, a los fines de
obtener un pago en moneda extranjera.
Compra de Bonos en Bolívares
Operación “A”
Cuenta en
Bolívares
Transfieres
Bolívares
(*) Públicos o Privados, usualmente
Títulos de la Deuda Pública.
Casa de
Bolsas
Bonos de la deuda
en Bolívares (*)
Compra de Bonos en Divisa Extranjera
Operación “B”
Cuenta en
divisas
extranjeras
Transfieres
divisas
extranjeras
Casa de
Bolsas
Bonos de la
deuda en moneda
extranjera.
Operación “A”
Operación “B”
Bono en
Bolívares
Bonos en divisa
extranjera
Permuta de Bonos
al cambio de
permuta al día
Operación “A”
Bonos de la deuda
en divisa extranjera
Venta de bonos
divisa extranjera
Cuenta en divisa
extranjera
Operación “B”
Bonos de la deuda
en Bolívares
Venta de bonos
a Bolívares
Cuenta en
Bolívares
• SUPUESTOS COMUNES PARA EL USO DE LOS DÓLARES
OBTENIDOS POR LA PERMUTA DE LOS BONOS SON:
1.Compra de mercancía, maquinarias, entre otros.
2.Pago de servicios a empresas domiciliadas en el exterior.
3.Ahorro en moneda extranjera.
4. Pago de Dividendos.
• Existen dos interpretaciones jurídicas que bajo la LISR, pudieran ser
aplicables para la pérdidas de producto de operaciones con Bonos:
1.Las pérdidas sufridas por la permuta de Bonos podrán ser
deducidas a efectos de la determinación de Impuesto sobre la Renta
(en lo sucesivo ISLR), por tratarse de operaciones realizadas como
parte de las actividades normales y necesarios, para producir la renta,
atendiendo el “principio de normalidad y necesidad del gasto”.
2.La posibilidad de registrar en el Costo la diferencia del valor entre el
cambio fiscal y el cambio del mercado de títulos valores:
1. Las pérdidas sufridas por la permuta de Bonos podrán ser
deducidas a efectos de la determinación de ISRL, por tratarse de
operaciones realizadas como parte de las actividades normales y
necesarios, y con la necesidad de producir la renta , atendiendo el
“principio de normalidad y necesidad del gasto”.
•
El ISLR es un tributo que grava los enriquecimiento netos, anuales
y disponibles obtenidos en dinero o en especie.
•
El art. 14, numeral 13 de la Ley de Impuesto sobre la Renta (en lo
adelante LISLR) expresa: “estarán exentos de impuestos los
enriquecimientos provenientes de los Bonos de la deuda pública
nacional y cualesquier otra modalidad de título valor emitido por la
República”.
El artículo 64 del Reglamento de la LISR establece que :
Las pérdidas sufridas en el ejercicio gravable en los bienes destinados a
la producción del enriquecimiento gravable, tales como las ocurridas
por destrucción, rotura, consunción, desuso y sustracción, serán
deducibles cuando no hayan sido compensadas por seguros u otra
indemnización y no se hayan imputado al costo de las mercancías
vendidas o de los servicios prestados.
Parágrafo Primero. No podrán deducirse ni imputarse al costo, a los
fines de la determinación del enriquecimiento gravable, las pérdidas
sufridas en los bienes destinados a la producción de
enriquecimientos exentos o exonerados.
ENRIQUECIMIENTO
NETO GRAVABLE
TOTAL DE
INGRESOS
BRUTOS
COSTOS Y GASTOS
NORMALES Y NECESARIOS,
INCURRIDOS PARA LA
PRODUCCIÓN DE LA RENTA
• En principio, bajo una interpretación literal de la norma, las pérdidas
producto de las operaciones con los Bonos no podrán ser deducidas a
los efectos de la determinación del ingreso neto gravable. Ahora bien, el
Código Orgánico Tributario establece en su art. 5 que “las normas
tributarias se interpretarán con arreglo a todos los métodos admitidos en
derecho, atendiendo al fin de las mismas y a su significación económica
pudiéndose llegar a resultados restrictivos o extensivos (...)”
• La doctrina patria más calificada ha expresado que las normas
tributarias han de ser interpretadas según la realidad económica,
conocida como ”la clausula anti-elusión” o “piercing the corporate veil”.
• Las operaciones de permuta de bonos se entienden realizadas con la única
finalidad de honrar las obligaciones adquiridas en divisa extranjera, en virtud
de la imposibilidad o difícil trámite de acudir a CADIVI a los fines de solicitar
divisas necesarias para el cumplimiento de la obligación contraida.
• Por lo tanto, es posible considerar que las pérdidas sufridas por la
adquisición de divisas a un monto superior al establecido bajo el control
cambiario podrán ser deducidas a efectos de la determinación del ISLR, por
tratarse de operaciones realizadas como parte de las actividades normales y
necesarias de la compañía en cuestión y con la finalidad de producir la
renta, atendiendo el “principio de normalidad y necesidad del gasto” que rige
este impuesto.
2. La posibilidad de registrar en el Costo la diferencia del valor entre el
cambio fiscal y el cambio del mercado de títulos valores:
•
La legitimidad y legalidad de la obtención de las divisas por parte de la
empresa, para la extinción de sus deudas comerciales con
proveedores extranjeros, somos de la opinión que los registros
contables sobre los cuales se debe realizar la determinación del ISLR,
deben reflejar la verdadera situación económica del contribuyente, en
aras de garantizar el principio constitucional de la capacidad
contributiva.
• En consecuencia, las diferencias cambiarias sufridas producto de la
obtención de divisas a través del mecanismo legal de operaciones con
títulos valores, forman parte del costo de los bienes y, en consecuencia,
éstos podrán registrarse de igual forma que se registran las demás partidas
que forman parte del costo. Lo anterior, en concordancia con lo establecido
en los Principios de Contabilidad Generalmente Aceptados en la República
Bolivariana de Venezuela, y la normativa que regula la determinación del
Impuesto Sobre la Renta.
• Esta situación obedece al cálculo que efectúa la Administración Tributaria
apegado a la tasa de cambio oficial al momento de determinar la base
imponible a los aranceles aduaneros y el IVA correspondiente.
• De lo anterior, puede desprenderse una revisión fiscal; en el sentido de
ajustar los mencionados montos a los valores que reflejan los registros
contables de la contribuyente como costo de adquisición de los diferentes
bienes y mercancías.
• La Federación de Colegios de Contadores Públicos de la República
Bolivariana de Venezuela, realizó una aclaratoria sobre la interpretación
particular, en cuanto a la correcta aplicación de los Principios Contables que
deben orientar la contabilidad de una empresa; en específico de la NIC 21
sobre los Efectos de la Variación de la Tasa de Cambio de la Moneda
Extranjera indicando:
Cuando la entidad mantenga una posición monetaria neta pasiva en
moneda extranjera, donde no existan expectativas al tipo de cambio oficial,
se valorarán en función a la mejor estimación de la expectativa de los flujos
de bolívares que a la fecha de la transacción habrían de erogarse para
extinguir las obligaciones, utilizando mecanismos de intercambio o pago
legalmente permitidos por las Leyes de Venezuela.
En los casos de bienes y servicios importados asociados con pasivos en
moneda extranjera para la cual no exista una expectativa razonable que el
estado suministrará las divisas al tipo de cambio oficial, su valoración inicial
serán de acuerdo a lo indicado en el parágrafo anterior.
• 1er argumento: tiene su fundamento tiene su fundamento en el
principio de la normalidad y necesidad que rige la determinación del
ISLR. Las pérdidas producidas por las operaciones con Bonos, podrían
ser deducidas a los efectos de la determinación del ingreso neto
gravable de la compañía por considerarse gastos normales y necesarios
para la producción de la renta.
• 2do argumento: la obtención de divisas para cumplir con las
obligaciones necesarias para la producción de la renta que implica que
una operación de compraventa o permuta de bonos, debe generar un
registro contable que refleje la diferencia pagada entre el valor oficial de
la divisa y la cantidad que efectivamente egresó de las cuentas de la
empresa. Dicho registro debe confirmar la partida del costo del
contribuyente susceptibles de ser restados de los ingresos brutos para
arribar a la renta bruta en el proceso de determinación de la renta neta
gravada por el ISLR, de conformidad con los principios contables
generalmente aceptados según la aplicación de la normas Ven-Nif.
Gerencia General de Servicios Jurídicos
Gerencia de Doctrina Tributaria
Consulta Nº: DCR-5-35586
19 de enero de 2009
• No hay necesidad (condición necesaria para la deducibilidad de un
gasto) de obtener divisas a través de operaciones cambiarias con casas
de bolsas a un precio distinto al cambio oficial;
•Cualquier importador que desee obtener divisas deberá dirigirse a
Cadivi y seguir el trámite establecido para la obtención de las mismas,
so pena de ser sancionado por la Ley de Ilícitos Cambiarios por
operaciones realizadas al margen del régimen cambiario vigente.
Posibilidad de Impuesto a las Operaciones Cambiarias
Recientemente se ha planteado a nivel de prensa nacional la posibilidad
que dentro de las medidas económicas que disponga el Gobierno
Nacional, esté la posibilidad de gravar las operaciones cambiarias.
Posibles Escenarios:
• Que se mantenga el dólar preferencial de Bs. 2,15 por dólar americano
para las importaciones de sectores prioritarios como el sector de
alimentos y medicinas,
•Que las personas o empresas que deseen adquirir divisas deberán
hacerlo ante el BCV, cancelando un impuesto adicional.
•Experiencia reciente: caso del ITF.
Alfredo Travieso Passios
Moises Vallenilla Tolosa
Xabier Escalante
Alvaro Garcia Casafranca
Beatriz Planchart
Leslie Miranda Rodriguez
Maria Corina Valery
Ricardo Cattabriga León
Oscar Cunto André
Yoshian Zerpa Sánchez
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Tinoco, Travieso, Planchart & Núnez
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